（经济法学专业论文）中国金融衍生产品的法律监管研究.pdf

重庆大学硕士学位论文中文摘要 摘要 自2 0 世纪7 0 年代以来 金融领域中最引入注目的莫过于是以金融衍生产品 交易为核心的金融创新活动 伴随着金融自由化和全球化的发展 金融衍生产品 市场迅速地成长起来 而相应的法律监管却远远没有跟上 这不仅使金融衍生产 品难以充分发挥它的功能 也由于其消极影响无法抑制而令全球金融业的安全和 稳定受到威胁 一系列与金融衍生产品有关的风险事件的爆发 一次又一次地敲 响了监管当局的警钟 如何建立有效的金融衍生产品法律监管制度 成为世界各 国金融与法学领域都亟待解决的重大课题 在中国 金触衍生产品市场的发展还处于落后 停滞状态 无论是在发展规 模还是在发展水平上 都与中国经济和社会的发展状况极不相称 在这种背景下 为了防范金融衍生产品的风险 维护金融市场的稳定 适时 适当地借鉴国际经 验来设计中国金融衍生产品法律监管制度的整体框架具有重要的理论价值和实践 意义 本文采取理论分析和比较研究的方法 从中国的实际情况出发 借鉴国际 上关于金融衍生产品法律监管的成功经验 对中国金融衍生产品法律监管制度的 构建进行有益的探索 正文分为四个部分 第一部分从对金融衍生产品法律监管的理论分析入手 明确界定了金融衍生 产品以及金融衍生产品风险的概念 对金融衍生产品进行分类并分析了它所具有 的特征和功能 同时从金融学和法学角度分析了对金融衍生产品进行法律监管的 理论基础 确立了法律监管的目标 为正确理解法律监管措施奠定基础 第二部分阐述了国际上对金融衍生产品监管的现状 比较了世界主要发达国 家的金融衍生产品市场法律监管体系 主要对法律监管的模式 实施措施以及法 律规范体系进行分析 以期在吸取经验和教训的同时 为中国金融衍生产品市场 监管体系的构建提供理论支持及实践佐证 第三部分从现行立法和具体实践着手评析中国金融衍生产品法律监管制度的 现状 指出我国目前在法律监管模式 自律型监管组织 监管方式及法律规范体 系等方面存在的不足 第四部分在借鉴国际经验和联系中国现实情况的基础上 指出完善过程中应 当遵循的监管原则 从具体措施层面提出完善我国金融衍生产品法律监管制度的 建议 以解决现存的主要问题 关键词 金融衍生产品 风险 法律监管 重庆大学硕士学位论文 英文摘要 a b s t r a c t s i n c et h es e v e r i t i e so f t h e2 0 t hc e n t u r y t t a d eo f t h ed e r i v a t i v ef m a n e i a li n s t r u m e n t s i s 觚i n n o v a t i v ea c t i v i t ya st h ec o 砧t h a tt h em o s tn o t i c e a b l eo n e i nt h ef i n a n c i a lf i e l d w i t ht h ed e v e l o p i n go ff i n a n c i a ll i b e r a l i z a t i o na n dg l o b a l i z i n g t h ed e r i v a t i v ef i n a n c i a l i n s t a t t m e n t sm a r k e tg r o w su pr a p i d l y b u tt h ec o r r e s p o n d i n gl e g a ls u p e r v i s i o ni sf a r l i o mk e e p i n g 叩w i t hi t i tn o to n l ym a k e sd e r i v a t i v ef m a n e i a li n s t r u m e n t sd i f f i c u l tt o b r i n gi n t op l a yi t sf u n c t i o nb u ta l s om a k e ss e c u r i t ya n ds t a b i l i t yo fg l o b a lf i n a n c i a l c i r c l e st h r e a t e n e db c c a u s ci t sn c g a t i v ci n f l u e n c ei su n a b l et os u p p r e s s n eo u t b u r s to f a s e r i e so fr i s ki n c i d e n t sr e l a t e dt od e r i v a t i v ef i n a n c i a li n s l r u m e n t s b e a lt h ea l a r n lb e l l w h i c ht h es u p e r v i s e sa u t h o r i t i e sa g a i na n da g a i n t h eg r e a ts u b j e c t sw h i c hi sh o wt os e t u pt h ee f f e c t i v el e g a ls u p e r v i s i o ns y s t e mo fd e r i v a t i v ef i n a n c i a li n s l z u m e n t sb e c o m c d e m a n d i n g p r o m p ts o l u t i o ni nf l r l a r l c ca n d l a w f i e l do f c o u n t r i e sa l lo v e rt h ew o r l d i nc h i l l 丑t h ed e v e l o p m e n to fd e r i v a t i v ef m a n e i a li n s t r u m e n t sm a r k e ti ss t i l li nt h e s l a t eo fd r o p p i n gb e h i n da n ds t a g n a n c y 1 1 0m a t t e rd e v e l o p i n gs c a l eo r0 1 1 t h e d e v e l o p m e n tl e v e l a l le x t r e m e l yt m b e e o r n i n gw i t h t h ec h i n e s ed e v e l o p m e n to f e c o n o m ya n ds o c i e t y u n d e rt h i sk i n do fb a c k g r o u n d i no r d e rt ot a k ep r e c a u t i o n s a g a i n s tt h ef i n a n c i a lr i s ko fd e r i v a t i v ef i n a n c i a li n s l r u m e n t s s a f e g u a r dt h es t a b i l i t yo f t h ef i n a n c i a lm a r k e t a n du s ef o ri n t e r n a t i o n a l 4 埔e n c et i m e l ya n dp r o p e r l yh a s i m p o r t a n c ev a l u ea n dm e a n i n go fp r a c t i c eo ft h e o r yf o rd e s i g nt h ew h o l ec h i n e s e d e r i v a t i v e sl e g a ls u p e r v i s i o nf l a r f l l e t h i sp a p e rs e l e c ta n da d o p tt h em e t h o dt h a tt h e t h e o r yi sa n a l y z e da n dr e l a t i v e l ys t u d i e s p r o c e e df r o ma c t u a lc o n d i t i o n so fc h i n a 峨 f o rt h es u c c e s s f u le x p e r i e n c ea b o u tt h el e g a ls u p e r v i s i o ni nt h ew o r l d a n dc f l l t yo i l b e n e f i c i a le x p l o r a t i o nt ot h ec o n s t r u c t i o no ft h el e g a ls u p e r v i s i o ns y s t e mo fd e r i v a t i v e f i n a n c i a li n s l r u m c n t si nc h i n a n ee s s a yi sd i v i d e di n t of o u rp a r t s 砀ef i r s tp a r ts t a r tw i t hf r o ma n a l y z et h el e g a ls u p e r v i s i o nt h e o r yo f t h ed e r i v a t i v e f i n a n c i a li n s t r u m e n t s d e f i n et h ed e r i v a t i v ef i n a n c i a li n s l x l m a e n t sa n dt h er i s kc l e a r l y a n dd a s s i f ya n da n a l y z e si t sc h a r a c t e r i s t i ca n df u n c t i o n a n a l y z e rt h et h e o r e t i c a l f o u n d a t i o nt ot h ed e r i v a t i v ef i n a n c i a li n s l l t 衄e n t si nt e r m so ft h ef i n a n c ea n d 1 a wa tt h e s a m et i m e e s t a b l i s h e dt h el e g a ls u p e r v i s i o ng o a la n dt h ef o u n d a t i o nt h a tu n d e r s t a n d c o r r e c t l yt h el e g a ls u p e r v i s i o n i n c a s u i e n cs e c o n dp a r th a se x p l a i nt h el e g a ls u p e r v i s i o nc l l r l n ts i t u a t i o no f t h ed e r i v a t i v e 里壅查兰堡主兰堡望塞 茎壅塑至 f i n a n c i a li n s t r u m e n t si nt h ew o r l d h a sc o m p a r e da n da n a j r z e dt h el e g a ls u p e r v i s i o n m a i r d yo f t h el e g a lm o d e e n f o r c e m e n tn l e o s t l g ea n dl e g a ls y s t e mi nt h e m a nd e v e l o p e d c o u n t r yo ft h ew o r l d w h i l ed r a w i n ge x p e r i e n c ea n dl e s s o n e x p e c tt o o f f e rt h e o r y s u p p o r ta n dp r a c t i c et h ee v i d e n c ef o rc o n s l r u c t i o no f t h es u p e r v i s o r ys y s t e mo ft h e d e r i v a t i v ef m a n c i a i 扭塔扛u m a 畦sm a r k e ti nc h i n a t h et 1 1 i r dp a r ts e ta b o u tt h ec u r r e n ts i t u a t i o no ft h el e g a ls u p e r v i s i o ns y s t e mo ft h e d e r i v a t i v ef i n a n c i a li n s t r u m e n t so fe v a l u a t i o na n da n a l y s i sf r o mt h ec u r r e n tl e g i s l a t i o n a n dc o n e r b e t ep r a c t i c ei nc h i n a p o i n to u tt h a ip r o b l e m se x i s ti nt h el a wa lp r e s e n t 雒 l e g a ls u p e r v i s i o nm o d e s e l f d i s c i p l i n es u p e r v i s eo r g a n i z e s u p e r v i s em e a s u r ea n d l e g i s l a t i o ns y s t e me r e t h ef o u r t hp a r t0 1 1t h eb a s i so fu s i n gf o ri n t e r n a t i o n a le x p f f f i e n c ea n dc o n t a c t i n g c h i a e s er e a i i t y p o i n to u tt h a tt h es u p e r v i s i o np r i n c i p l et h a ts h o u k lb ef o l l o w e di nt h e p e r f e c te o l l r s e p u tf o r w a r dt h es u g g e s t i o nf r o mt h e c o n c r e t em e a s u r ea s p e c to f p e r f e c t i n gt h el e g a ls u p e r v i s i o ns y s t e mo ft h ed e r i v a t i v ef i n a n c i a li n s t r u m e n t si no r d e r t os o l v et h ee x l m a ls u b j e c tm a t t e r k e y w o r d s d e r i v a t i v ef i n a n c i a li n s t n m a e n t s r i s k l e g a ls u p e r v i s i o n 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取 得的研究成果 据我所知 除了文中特别加以标注和致谢的地方外 论文 中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果 也不包含为获得重废太堂 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料 与我一同工作的同志对本 研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意 学位论文作者签名 为蠢签字日期 捌掣 月7e t 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解重迭盔堂有关保留 使用学位论文的 规定 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘 允许 论文被查阅和借阅 本人授权重麽态堂可以将学位论文的全部或部 分内容编入有关数据库进行检索 可以采用影印 缩印或扫描等复制手段 保存 汇编学位论文 保密 在 年解密后适用本授权书 本学位论文属于 不保密 1 请只在上述一个括号内打 4 学位论文作者签名 局袭 翮签名 记也 签字日期 硝年加月了日签字日期 n 一埠 蜩 日 重庆大学硕士学位论文 引 言 引言 1 9 7 2 年5 月 芝加哥商品交易所货币市场分部在国际外汇市场动荡不安的情 况下 率先创办了国际货币市场 推出了英镑 加元 西德马克 日元 瑞士法 郎 墨西哥比索等货币期货合约 标志着现代意义上的金融衍生产品的诞生 o 金 融衍生产品由于自身具有的特性 受到投资者青睐的同时也受到投机者的喜好 而它所带来的风险是巨大的 足以使任何一家金融机构倒闭 甚至葬送整个金融 衍生市场 魂在世界各国都对金融衍生产品的监管非常重视 并已经开始着手研 究并制定相关措施以加强管理 印但目前对金融衍生产品的学术研究还是以经济学 为主 法学领域的研究则稍嫌薄弱 而金融衍生交易的高风险性又需要我们从法 律角度来探讨如何对其进行有效地规制 因此探讨金融衍生产品的法律监管这一 问题具有重要的现实意义 就中国而言 金融衍生产品的发展曾经有过失败的经历 但是我们不能因噎 废食 随着我国加入w t o 和金融市场的进一步对外开放 发展国内衍生产品市场 是大势所趋 金融机构和企业也将会越来越多地面对各种类型的衍生产品 所以 我们应该总结经验教训 在各方面条件逐步具备的情况下 发展中国的金融衍生 产品市场 如何稳妥地建立和发展衍生产品市场 是我们必须面对的问题 在这 种情况下 对中国金融衍生产品法律监管制度的完善显得尤为重要 从目前对于金融衍生产品法律监管的研究状况来看 由于受到不同文化背景 监管思想 法律体系 发展阶段 市场化水平等方面因素的影响 世界各国在具 体监管模式 监管措施和法律规范体系上表现出很大的差异性 如今这种差异性 正在发生改变 开放竞争的金融体系在很大程度上促使各国金融管理当局取长补 短 国际性监管组织也积极地发挥作用 推动衍生品市场监管体制趋于相同 而 我国的金融衍生交易正出于起步阶段 对金融衍生产品的法律监管存在如法律监 管模式与金融衍生产品的发展不适应 各类配套的法律规范还没有形成完整 统 一的体系等很多需要解决的问题 本文以探求适合中国金融衍生产品市场发展的法律监管制度为主线 通过对 主要发达国家及国际组织的监管经验的借鉴 着跟于我国金融衍生市场法律监管 制度的构建 力图提出有针对性的完善建议 为实践提供充足的理论依据 以理 论指导实践 促进金融衍生市场在有效的法律监管之下有效 健康 快速的发展 r j t e w e l e s e j o n e s t h e f u t u r e s g a m e m c g r a w h i l b o o k c o 1 9 8 7 p 5 1 5 o 张江鸣 嗡强 防范风险 建立金融衍生产品风险监管架构 j 中国外汇管理 2 0 0 4 年 第l o 期 6 3 o 杨迈军 金融衍生品的风险防范与化解 m 2 0 0 1 年l o 月第1 版 北京 中国物价出版社 2 0 0 1 年1 0 月 1 2 3 重庆大学硕士学位论文 1 金融衍生产品的法律监管概述 l 金融衍生产品的法律监管概述 1 1 金融衍生产品 1 1 1 金融衍生产品的含义 金融衍生产品 d e r i v a t i v ef i n a n c i a li n s t r u m e n t s 也叫做金融衍生工具 衍生金融 工具等 乱 衍生 意即 演变 发生 金融衍生产品之所以称为 衍生 是因为这 些产品的价值是从另一些金融产品的价值衍生或者派生而来的 它是一个与例如 即期交易的证券 股票 外汇等原生金融产品相对应的概念 这一概念通常在金 融市场中是用来描述这样一种金融工具或证券 这一工具 证券 的未来回报依赖于 一个潜在的 u n d e r l y i n g h t 券 商品 利率或指数的价值 而这一潜在的证券 商 品 利率或指数就称为标的 基础 证券或标的资产 因而衍生产品可以根据其标的 物的性质分为商品衍生产品和金融衍生产品 商品衍生产品就是以商品作为标的 资产的衍生产品 如黄金期货 类似地 金融衍生产品就是以金融产品作为标的 资产的衍生产品 如股票期权 关于金融衍生产品 至今还没有一个统一的定义 按照国际互换和衍生协会 i n t e r n a t i o n a ls w a p sa n dd e r i v a t i v e s a s s o c i a t i o n 简称i s d a 对金融衍生产品的描述 为 旨在为交易者转移风险的双边合约 合约到期时 交易者所欠对方的金额由 基础商品 证券或指数的价格决定 9 国际清算银行巴塞尔委员会在其1 9 9 4 年7 月发表的 衍生产品风险管理准则 中将衍生产品定义为 广义而言 衍生产品是一种金融协议 其价值取决于一种 或多种基础资产或指数的价值 棚 经合组织将金融衍生产品定义为 一般说来 金融衍生工具是一份双边合约 或支付交换协议 它们的价值是从基础资产或某种基础性利率或指数上衍生出来 的 其依赖的资产或比率包括汇率 利率 商品 股票及其他指数 删 美国财务会计准则公告 f a s b 第1 1 9 号中将金融衍生产品定义为 价值由名 义规定的 衍生于所依据的资产或指数的产品或合同 删 美国 投资分析与投资组合管理 一书中把金融衍生产品定义为 从股票 o 由于 金融衍生产品 一词还有其他的一些描述方式 为了文章概念的前后统一 所以本文中有关这个概 念的表达 包括参考文献中的引用内容 都取 金融衍生产品 这一说法 o 郑振龙 衍生产品 m 2 0 0 5 年2 月第1 版 武汉 武汉大学出版社 2 0 0 5 年2 月 i o 叶永刚 衍生金融工具 m 1 2 0 0 4 年1 月第l 版 北京 中国金融出版社 2 0 0 4 年1 月 i 垂宁敏 国际金融衍生交易法律问题研究 m 2 0 0 2 年1 2 月第l 版 北京 中国政法大学出版社 2 0 0 2 年 1 2 月 1 4 oc l a u d e b r o w n h o w t o r e e o s n i z c a d c l i v a t i v e i n t e r n n t i o n a l f i n 柚e i a l l a w r e v i e w m a y1 9 9 5 口 2 8 2 9 李娟 金融衍生工具的审计 j 中国审计信息与方法 2 0 0 2 年 第7 期 4 2 重庆大学硕士学位论文1 金融衍生产品的法律监管概述 债券等比较传统的投资工具中衍生出来的各种投资工具的总称 删 国内也有学者将金融衍生产品定义为 金融市场上一系列自身价值依赖于标 的的资产价格变动和合约的总称 嗣 结合以上定义 笔者选择将金融衍生产品描述为 金融衍生产品是在传统的 金融产品如货币 股票 债券等基本金融工具的基础上派生而来的金融工具 是 以转移风险或收益为目的 以某一 某些 金融工具或金融变量为标的 价值随着有 关金融工具价格或金融变量变动而变动的跨期合约 棚 1 1 2 金融衍生产品的分类 金融衍生产品依据不同的标准可以划分出不同的类型 主要有 按照金融衍生产品自身的特点分类 依据基本金融工具的形态可以将金融衍生产品分为远期 期货 期权和互换 等 这也是在金融市场上最常见 最基本的金融衍生产品的类型 虽然随着金融 创新活动的变化发展 金融衍生产品也在不断地形成新的种类 但这些新类型的 金融衍生产品大都能在远期 期货 期权和互换等基本衍生产品的结构框架中被 解释和分析 这显然也与金融衍生产品的定义中所描述的内容是一致的 1 远期 它是指双方约定在未来某一个确定的事件 按照某一确定的价格买 卖 定数量的某种资产的协议 也就是说 交易双方在合约签订日约定交易对象 交易价格 交易数量和交易时间 并在这个约定的未来交易时间进行实际的交割 和资金收付 期货 它是指买卖双方之间签订的在确定的将来某个日期按约定的条件 买入或卖出一定数量的某种标的资产的协议 从原理上看 远期和期货是本质相 同的两种衍生产品 其最大的区别就在于交易机制的设计不同 期货交易通过标 准化的合约设计和清算所 保证金等交易制度的设计 提高了交易的流动性 降 低了信用风险 从而大大促进了交易的发展 3 期权 又称选择权 实质上是一种权利的有偿使用 当期权购买者支付给 期权出售者一定的期权费后 赋予购买者在规定期限内按双方约定的价格购买或 出售一定数量某种金融资产的权利的合约 从这个定义可以看出 期权的内涵是 一定时间 一定价格和一定数量的选择权 这一选择权实质上是权利而不是义务 一旦期权购买者购买了期权合约 就拥有了既可以执行也可以放弃的期权 没有 负有必须买进或卖出的义务 回 刘恒波 郭莹 岳竹民 略论衍生金融工具k j 河北金融 1 9 9 6 年 0 4 期 1 7 o 李风颖 郑蕾云 金融衍生工具监管法律制度刍议 j j 集团经济研究 2 0 0 6 年 0 4 期 1 6 0 o 谢清河 我国金融衍生产品会计问题研究 j 财会通讯 2 0 0 4 年 第3 期 5 4 o 郑振龙 衍生产品 m 2 0 0 5 年2 月第l 版 武汉 武汉大学出版社 2 0 0 5 年2 月 2 郑振龙 衍生产品 m 1 2 0 0 5 年2 月第1 版 武汉 武汉大学出版社 2 0 0 5 年2 月 2 3 o 张元萍 金融衍生工具教程t m 2 0 0 3 年4 月第l 版 北京 首都经济贸易大学出版社 2 0 0 3 年4 月 1 2 7 1 2 8 重庆大学硕士学位论文 1 金融衍生产品的法律监管概述 4 互换 按照国际清算银行的定义 它是指买卖双方在一定时问内 交换一 系歹f j 现金流的合约 具体说 互换是指两个 或两个以上 当事人按照商定的条件 在约定的时间内 交换不同金融工具的一系列支付款项或收入款项的合约 o 实践 中 交易者使用互换的目的主要在于降低风险 资产及负债管理 锁定收益 o 主 要包括有货币互换和利率互换两种类型 按照金融衍生产品的交易地点或场所分类 按照金融衍生产品所进行的场所可将其分为场内交易的金融衍生产品和场外 交易的金融衍生产品 场内交易的金融衍生产品是指在有组织的交易所内进行集 中交易的金融衍生工具 具体有利率期货 外汇期货 股票价格指数期货 股票 与债券期货 利率期权 外汇期权 股票期权 股票价格指数期权等 场外交易 的金融衍生产品是指在交易所以外进行的交易 场外交易是在众多的金融机构 中间商和最终用户或顾客之问 通过个别磋商而达成的交易 所以又被称为 私下 谈判交易 1 1 3 金融衍生产品的特征 金融衍生产品作为一种创新型的金融业务类型 有着不同于其他金融业务的 特征 第一 派生性 即金融衍生产品的价值是由基础金融产品的价值所决定的 金融衍生产品是由基础金融产品派生而来 其价值自然取决于或派生自基础金融 产品的价格 也自然要受到基础金融产品价格变动的影响 第二 杠杆性 即金融衍生产品的交易具有杠杆性 杠杆性源于物理学 金 融理论中的杠杆性是指能以较少的资金投入控制较多的投资 俗称 以小博大 金融衍生产品的交易大多采用的是保证金方式 对于交易金额而言保证金是非常 少的 也就是说交易者可以仅动用少量的资金就可以进行数额较大的交易 因此 这种交易方式具有较强的杠杆作用 第三 风险性 即金融衍生产品的交易具有风险性 金融衍生产品以契约或 合约为基础 契约或合约一旦签订 即已确立交易双方的权利和义务 但交易却 需在将来某时刻才能得到履行和完成 增加了交易的风险 同时由于金融衍生产 品是在电子技术广泛应用的基础之上产生的 因此对价格的变动更加敏感 因而 风险也加大 第四 灵活性 即金融衍生产品的设计具有灵活性 金融衍生产品自产生后 发展迅速 种类 形式繁多 人们还可以根据不同交易者的需要 通过改变基础 张元萍 金融衍生工具教程 m 2 0 0 3 年4 月第1 版 北京 首都经济贸易大学出版社 2 0 0 3 年4 月 2 3 0 毒k a s i a h g 铲 h 狮 d 耐v 硝v 嚣l a w 嗣d r e g u a 妇 u w 嚣l a w 抽搬砥 o l l 丑l 2 0 0 1 p 1 7 宁敏 国际金融衍生交易法律问题研究 m 2 0 0 2 年1 2 月第1 版 北京 中国政法大学出版社 2 0 0 2 年 1 2 月 2 6 粱尔政 邢学艳 金融衍生工具的特点 问题 监管与启示 j 金融研究 2 0 0 1 年 第3 期 1 3 4 重庆大学硕士学位论文l 金融衍生产品的法律监管概述 金融产品的组合方式或者增加附加条件 创造出针对性更强 更加灵活的新产品 1 1 4 金融衍生产品的功能 金融衍生产品之所以能在短短几十年内获得迅猛发展 首先是由其赖以生存 和发展的客观经济条件决定的 其次也取决于自身所具有的功能 规避风险 促进市场的完善 尽管风险性是金融衍生产品的特征之一 但是它们同时也为市场主体提供了 种新的方式来分担无处不在的风险 从而促进整个市场的完善 这是由于在金 融市场中的投资者会面临众多不确定的风险 这些风险会对投资者的未来收益产 生影响 但是不同的投资者对风险的承担能力不同 比如对于一个投资者而言是 很严重 很糟糕的风险对于另外一个投资者而言却可能影响不大 甚至是好的结 果 而金融衍生产品可以将分散在市场中各个风险 集中在金融衍生产品交易市 场上 再根据不同投资者的不同需求进行分割 然后予以消除或者重新分配 从 而能够使投资者根据各种风险的具体情况和自己的需要更好地配置资金 实现对 风险的有效分担 以此规避大部分的风险 不承担或者只承担少部分风险 筹资与投资 金融衍生产品出现后使得企业的筹资变得更为容易 各类针对不同客户的具 体需求而设计的金融衍生产品 能够为这些客户更加便捷地筹集资金 在筹资的 同时 企业间还能充分发挥各自的优势 降低筹资成本 例如利用互换业务 可 以使企业的筹资扩展到全世界范围 同时资信相对较好的企业与那些资信相对较 低的企业进行利率互换 则可以大大节约筹资成本 另外 利用金融衍生产品进 行筹资可以转移风险 在一定程度上也有利于筹资 例如1 9 9 2 年英国北海石油公 司利用利率互换锁定了成本 降低了风险 最后顺利完成筹资 金融衍生产品也 是调整投资组合的理想工具 这是因为金融衍生产品交易成本很低 且交易的发 生不计入资产负债表 从而为企业的资产组合投资及其适时调整提供了较大的便 利 o 价格发现 由于金融衍生产品交易 特别是场内交易 集中了四面八方众多的交易者 所有的参与者集中到交易所 使寻找价格和交易对象的信息成本大大降低 交易 者为了获利要从事信息收集和价格动向分析 而且以公开竞价达成协议 这种形 式接近于完全竞争市场 能够在相当程度上反映出交易者对金融工具价格走势的 预期 使真正的未来价格得以发现 同时 金融衍生产品的出现增加了不同金融 衍生产品市场和不同国家市场间的联系 促进了各种套利行为 从而有利于减弱 市场的不完善性 加强市场的竞争 缩小金融产品的买卖差价 消除或修正某些 叶永刚 衍生金融工具 m i 2 0 0 4 年1 月第l 版 北京 中国金融出版社 2 0 0 4 年1 月 8 重庆大学硕士学位论文l 金融衍生产品的法律监管概述 市场或金融产品的不正确定价 1 1 5 金融衍生产品的风险 风险 风险的定义可以分为两类 第一 广义的风险 强调结果的不确定性 即是 指在一定条件下和一定时期内发生的各种结果的变动程度 结果的变动程度越大 则相应的风险也就越大 反之则越小 第二 狭义的风险 强调确定性带来的不 利后果 即是指一定条件下和一定时期内由于各种结果发生的不确定性 而导致 行为主体遭受损失或损害的可能性 无论何种定义 都可以看出风险是一个二维 概念 它既涵盖了损失的大小 又涵盖了损失发生概率的大小 风险可以用多种方式加以分类 o 不管分类的标准是怎样的 所有这些风险都 具有一些共性 首先 风险是客观存在的 它是不以人的意志为转移的 其次 风险是普遍存在的 它广泛存在于人类社会中 再次 风险是不确定的 它的发 生 后果以及导致风险发生的原因都是偶然的 虽然在风险中有盈利可能性的存 在 但就一般意义而言 风险多与损失相联系 金融风险 金融风险是指在资金的融通和货币的经营过程中 由于各种事先无法预料的 不确定因素带来的影响 使得资金经营者的实际收益与预期收益发生一定的偏差 从而蒙受损失和获得额外收益的可能性 金融风险显著区别于一般的风险概念 它是针对资金的借贷 经营等金融活动所带来的风险 因此它的外延比一般风险 的范围小 同时金融风险特别强调结果的双重性 即经济损失和超额收益的双重 性 其中存在消极和积极两方面的影响 因此它的内涵比一般风险要丰富 金融风险作为金融业务经营和管理中的客观存在 自身也有着区别于一般风 险的特点 第一 金融风险普遍存在于金融业务之中 严格意义上讲 所有的金 黄鸿儒 金融衍生工具的市场功能 j 浙江金融 2 0 0 2 年 第9 期 9 o 朱忠明 张淑艳 金融风险管理学 m 1 2 0 0 4 年1 2 月第l 版 北京 中国人民大学出版社 2 0 0 4 年1 2 月 2 o 例如以风险是否会带来经济损失来划分 可以把风险分为经济风险和非经济风险 以在经济条件是否变化 的情况下造成损失的可能性划分 可以把风险分为静态风险和动态风险 以损失的起因和后果不局来划分 可以把风险分为重大风险和特定风险 以在损失可能性是否还有盈利可能性来划分 可以把风险分为纯粹 风险和投机风险 许谨良 周江雄 风险管理 m i1 9 9 5 年7 月第l 版 北京 中国金融出版社 1 9 9 8 年7 月 3 5 o 朱忠明 张淑艳 金融风险管理学 m 2 0 0 4 年1 2 月第l 版 北京 中国人民大学出版社 2 0 0 4 年1 2 月 7 金融风险种类的划分方法或标准很多 依据的分类方法不同 金融风险可以划分为不同的种类 按金融风 险的形态划分 可以分为信用风险 流动性风险 利率风险 汇率风险 操作风险 法律风险 通货膨胀 风险 环境风险 政策风险和国家风险 按金融风险的主体或承担者划分 可以分为金融机构风险 企业 金融风险 居民金融风险和国家金融风险 按金融风险的性质或严重程度划分 可以分为系统性金融风险 或非系统性金融风险 按金融风险的层次划分 可以分为微观金融风险和宏观金融风险 按金融风险的地 域划分 可以分为国内金融风险和国际金融风险 宋清华 李志辉 金融风险管理 m 2 0 0 3 年第1 版 北京 中国金融出版社 2 0 0 3 年1 月 g 1 3 6 重庆大学硕士学位论文 1 金融衍生产品的法律监管概述 融业务都存在金融风险 百分之百的无风险的金融产品是不存在的 金融风险普 遍存在的重要原因之一是金融在很大程度上是以信用为基础 另一个原因来自信 用关系发生对象的复杂性 因此 金融风险的控制和防范就不可避免地成为金融业 务经营和管理中永远不可回避的课题 防范金融风险是金融业务中贯穿始终的主 题之一 第二 金融风险具有很强的可隐蔽性 由于金融机构具有一定的创造信用的 能力 因此它可以在很长一段时间内通过不断创造新的信用 来维持 掩盖或补 救已经失败的信用关系或者已经发生的金融风险或损失 而使其在 滚雪球 的过程 中不被暴露出来 而只有当这一现象发展到难以为继的时候 才以 总爆炸 的形式 最终暴露出来 金融风险的可隐蔽性还可以给金融机构提供一些缓冲和弥补的机 会 如果银行能够及时有效地采取措施对已经发生的风险加以控制 它就可以利 用其可隐蔽性的特点创造信用进而提高生存和发展的能力而对发生的那部分损失 进行弥补 第三 金融风险的发生呈一定的惯性和 溃堤 特征 一个金融机构一旦发生一 笔金融风险损失之后 其经营者往往不愿意看到或承认损失的存在或损失的必然 而是想方设法采取措施进行补救和弥补 最经常的办法就是继续注入资金 或者 继续采取同样的行动 以期注入新的活力和寻找新的机会来挽回损失 形成一种 惯性损失 或者像江河溃堤一样一泻而不可收拾 因此 对金融风险的防范 要 特别强调对风险损失的及时识别和尽早识别 要特别强调对已经发生的金融风险 损失尽早采取控制措施 毋 金融衍生产品风险 金融衍生产品风险通常被定义为 未来收益的不稳定性程度 通过对这种不稳 定性的原因进行分析 可以划分出三类风险 并给出相应的定义 可计量的风险 不可计量的风险和其他风险 可计量的风险是指可以用数字指标计量的风险 包括市场风险 资信风险 流动性风险和结算风险 其中 市场风险是指因价格和利率的变化 持有的资产 组合的价值发生变化的风险 资信风险是指由于交易对手破产等问题产生违约事 项 不能从持有的头寸中取得预期的经济效果的风险 流动性风险是指由于市场 的急剧变化不能以合理的价格迅速持有或处置资产组合的风险 以及因手头资金 减少影响交易结算的风险 结算风险是指交易的资金结算不能顺利进行的风险 不可计量的风险是指由于市场环境缺陷 交易程序问题引起的无法用数字计 量的风险 包括法律风险 会计税务风险和操作风险 其中 法律风险是指在金 王仁祥 喻平 金融风险管理 m 2 0 0 4 年1 2 月第l 版 武汉 武汉理工大学出版社 2 0 0 4 年1 2 月 3 4 7 重庆大学硕士学位论文1 金融衍生产品的法律监管概述 融衍生产品的经济效果或合同的权利义务方面 没有在法律上明确定义 致使无 法获得当初所期待的经济效果甚至蒙受损失的风险 会计税务风险是指由于金融 衍生产品交易中缺乏明确的会计税务准则 导致无法得到当初所期待的会计或税 务上的效果甚至蒙受损失的风险 操作风险是指因负责风险管理的计算机系统程 序出现差错 导致不能正确地把握市场风险 或因计算机的操作系统错误而破坏 数据的风险 还有储存交易数据的计算机因灾害或操作错误而引起损失的风险 此外还包括因工作程序及责任体制不明确 不能进行准确结算 或发生作弊行为 的风险 其他风险是指以上两种风险之外的风险 主要是指系统风险 包括为了避免 资信风险 将交易合同集中于一部分信用能力似乎较高的客户 但当这些客户出 现无法履行债务的问题时 将引起连锁反应 最终导致整个金融系统面临危机的 风险 毋 从上述定义中我们可以看出 金融衍生产品的风险类似于传统的金融风险 但是这种相似性只是基于风险形式和结果上的相似 即组成金融衍生产品风险的 几类风险实际上也普遍存在于大多数的金融市场内 金融衍生产品风险也具有金 融风险所有的特性 而由于金融衍生产品自身的特征以及外部环境的影响 使金 融衍生产品的风险有着不同于其他金融风险的产生原因 也使得它的风险更加复 杂和难以控制 从金融衍生产品本身的特征来看 它所具有的派生性和风险性反映出衍生交 易协议的签订是以交易双方对基础金融产品未来价值的主观预测为基础的 而实 际上这个未来价值会受到如政治 政策 市场等许多不确定因素的影响 使得盈 利或者损失的出现在结果未发生前是随机的 扩大了风险出现的可能 而随着金 融衍生产品的发展 它所具有的杠杆性和灵活性 会使金融衍生产品的形式越来 越复杂 也使它的收益和损失被放大 从外部环境的影响来看 全球金融市场规 模的扩大 交易量的剧增 再加上内部控制的松弛和技术方面的缺陷 都增大了 金融衍生市场潜在风险产生的可能性 因此 与其他金融风险相比 特别是在场 外衍生市场中 金融衍生产品的风险更加难以管理 1 2 金融衍生产品法律监管的一般理论 1 2 1 金融衍生产品法律监管的必要性分析 法律对金融衍生产品的监管可以称之为保护性监管 它可以有效抑制对市场 发展不利的过度竞争行为 减少金融衍生市场的风险 维护市场稳定 可以促使 日本大和证券产品开发部 王晓勇等译 金融衍生产品风险管理 资产负债管理最新技术 m j 1 9 9 2 年2 月第1 版 北京 中国金融出版社 1 9 9 2 年2 月 8 1 0 3 重庆大学硕士学位论文 l 金融衍生产品的法律监管概述 金融机构尤其是某些金融组织可以更好地 公平地执行交易 第一 金融行业的特殊性要求对其进行法律监管 首先 从金融学的角度来看 对金融行业的法律监管即金融监管 它是指金 融监管机构依据监管法律或其他规范 利用其职权对监管对象 包括被监管机构和 被监管行为 进行的管理和监督 促使其依法稳健运行的一系列活动的总称 脚国际 上都十分重视对金融业的监管 这是因为 1 由金融业在经济中的核心地位及行业特殊性决定 金融业在建立和完善国 家宏观调控体系中具有十分重要的地位 发挥着极其重要的杠杆作用 同时 对 市场资源的配置也起着核心作用 金融业是高风险行业 金融业的风险来自方方面面 不仅有一般行业共有 的信用风险 经营风险 市场风险 管理风险 还有金融行业特有的利率风险 汇率风险 国际游资冲击风险等 具有内在的不稳定性 风险一触即发 且极其 容易引发连锁效应 一个金融机构发生金融危机 极有可能导致其他的金融机构 也发生金融危机 甚至是全球性的金融风暴 因此 严格的金融监管是避免和遏 制金融风险发生和蔓延所不可或缺的 经济发展 体制改革 宏观经济的稳定和 调控都要求对金融风险进行有效的控制 掣 其次 从法学角度来分析金融监管的必要性 主要是因为 第一 出于维护 社会利益的需要 金融监管的基本出发点就是要维护社会公众的利益 金融业是 一种公众性 社会性的产业 鉴于社会公众利益的分散性 单个的个体根本无法 维护这种利益 只能由代表公众利益的国家授权特定的机构来行使 才能对其进 行有效引导和规制 第二 出于保护债权人利益的需要 为了防止存款人 证券 持有人 投保人和收益人等债权人的利益受损 应对金融机构的行为进行法律约 束 第三 出于保障金融业安全的需要 金融体系的稳定对货币供给和宏观经济 稳定具有重要影响 安全性不可能通过自由竞争得到保障 必须通过国家的监管 才能实现 国 第二 金融衍生产品的法律属性是法律监管的前提 在金融衍生产品交易中 交易双方的法律关系是建立在高度发达的市场经济 基础上的表现为一定债权债务的合同关系 但