（法学专业论文）我国老年人刑事立法之完善.pdf

摘要 我国是一个老龄化很严重的国家，日益增加的老年人口必然会带来各种社 会问题，老年人犯罪正是其中之一。新中国自建国以来对老年入犯罪的处罚一 直停留在实践中的酌定从宽处理，并没有明确写入刑法中，这就让司法人员在 实践操作中存在很大的弹性，实际中也存在着很多问题。直到2 0 11 年2 月2 5 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过了中华人民共和 国刑法修j 下案( 八) ( 以下简称刑法修正案( 八) ) ，才让一直以来悬 而未决的老年人刑事责任有了初步的结论。刑法修正案( 八) 针对老年人 刑事责任规定了不同情况下的不同处理办法，并规定了适用死刑的年龄上限以 及缓刑的适用条件。这是我国立法史上的一大进步。不可否认的是，目前关于 老年人立法的内容仍然尚不成熟也尚不完善，尚有许多可以改进的地方。 本文共分为四个部分： 第一部分为我国老年人刑事立法概述。此部分目的在于对我国的老年人刑 事立法提出完善分析。首先对我国古代立法做比较，之后分析我国目前的立法 现状。通过分析大量历史资料，考察我国自周代至近现代，我国历代对老年人 的刑事责任之特别规定。此次刑法修正案( 八) 中的规定正是顺应时代发 展，有理有据，符合人们普遍的道德观念。 第二部分是对其他国家或地区的老年人刑事立法考察。首先从国外的老年 人犯罪现状入手，分析老年人的犯罪特点，得出老年人犯罪比例并不大，暴力 型犯罪较少，对其从宽处理不会影响社会治安的结论。其次比较了其他国家和 地区以及国家条约在这方面的规定，找到了更多的关于应对老年人从宽处罚的 依据。为了说明在全球化的大背景下，我国的立法既要立足于我国国情，也不 能脱节于时代主流。 第三部分是分析我国老年人刑事立法原则及确立的原因。我国老年人立法 以宽宥为主，公平兼顾，力求做到不枉不纵。以宽宥为主是因为我国老龄人口 急速增加，保障老年人权利迫在眉睫，同时从人的生理变化上分析了老年人刑 事责任能力弱化的不可避免，另外，从立法本身来看，我国刑法的原则包括公 平正义，而对老年人从轻处罚正是我国刑法宽严相济和刑罚个别化原则的体 现，从刑法的目的来看，减轻老年人的刑事责任也有助于刑法目的即一般预防 和特殊预防的实现。公平兼顾体现在刑法修正案( 八) 中依然有些条文没 有完全对老年人从宽处理，这是由我国目前现状所决定，为了达到公平和社会 稳定，对有些罪行依然是要严厉打击的。 第四部分是对我国现行立法的缺陷及完善分析。我国立法对老年人还有很 多没有涉及的方面，比如在刑罚执行的方式上、在保障老年人的诉讼权利上， 即使是在已经施行的刑法修正案( 八) 中也有很多可以细化的方面。此部 分从四个方面列举了现在立法尚存的缺陷，同时从实体法与程序法入手，提出 了在老年人刑事立法上的完善建议。在定罪方面，对老年人的立法可以仿效对 未成年人的立法。刑法规定，年龄在十四周岁以下的未成年人完全不负刑事责 任，十四到十六周岁仅对其中一些罪行负刑事责任，同样，也可以为老年人规 定一个完全不负刑事责任的或是负相对刑事责任的年龄界限，可以附上行动不 便或意识不清等身体条件，这是一个国家的立法具有人道性的最有力证明。在 量刑方面，一是死刑上的规定应当再细致些，出台相关司法解释来说明何为 “特别残忍手段”，二是进一步限制其他刑种的适用，三是可以规定老年人的 绝对从宽处理，否则有可能会让这一司法进步的条文变成一纸空文。再次在刑 罚执行方面可以有更多变通，要照顾到老年人的实际情况。最后是在刑事诉讼 方面要增加关于保障老年人权益的条文，而不仅仅是在对待老年罪犯上的宽 宥，在刑事诉讼方面要保障老年人的合法诉讼权利不受侵害，同时还要更多地 保护老年人的诉权和为自己辩护的权利。老年人本就是弱者，人都应心怀怜悯 之心，过于严苛的法律得不到公众认同，过于不对等的诉讼关系得到的判决也 必然存在着不平等。我国刑法追求的是公平正义，社会安定，只有在立法中更 多的以人为本，强化犯罪嫌疑人、被告人的权利才有可能达到最终需要的效 果。 关键词：老年人；刑事责任；立法完善 n a b s t r a c t o u r c o u n t r yh a sa l r e a d y e n t e r e da l l a g i n gs o c i e t y t h ei n c r e a s i n ge l d e r l y p o p u l a t i o nw i l li n e v i t a b l yb r i n ga b o u tv a r i o u ss o c i a lp r o b l e m s ，s u c ha se l d e r l yc r i m e s i n c et h ef o u n d i n go ft h ep r c ，t h ep u n i s h m e n to ft h e e l d e r l yc r i m eh a db e e n r e m a i n e da tt h ed i s c r e t i o no fl e n i e n c yi np r a c t i c e ，a n dw a sn o te x p l i c i t l yw r i t t e ni n t o t h ec r i m i n a lc o d e ，w h i c he n t i t l et h ej u d i c i a lo f f i c e r st oal o to ff l e x i b i l i t y i ti sn o t u n t i lf e b r u a r y2 5 ，2 011 ，w h e nt h e19 t hm e e t i n go ft h e1lt hn m i o n a l p e o p l e s c o n g r e s ss t a n d i n gc o m m i t t e ea d o p t e d ”t h ea m e n d m e n to f t h ec r i m i n a ll a wo f t h e p e o p l e sr e p u b l i co fc h i n a ( ，8 ，) ”( h e r e i n a f t e rr e f e r r e dt oa s ”t h ec r i m i n a ll a w a m e n d m e n t 俐”) ，t h a tt h ep e n d i n gc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo ft h ee l d e r l yc a m et oa p r e l i m i n a r yc o n c l u s i o n t h ec r i m i n a ll a wa m e n d m e n t 例m a d ep r o v i s i o n sf o rt 1 1 e e l d e r l yc r i m i n a ll i a b i l i t yu n d e rd i f f e r e n tc i r c u m s t a n c e s ，a n dp r o v i d e dt h ed e a t h p e n a l t ya g el i m i ta sw e l la st h ea p p l i c a b l ec o n d i t i o n so fp r o b a t i o n t h i si sab i gs t e p f o r w a r di nt h el e g i s l a t i v eh i s t o r yi nc h i n a i ti su n d e n i a b l et h a tt h ec o n t e n t so ft h e l e g i s l a t i o no ft h ee l d e r l yi ss t i l ln o ty e tm a t u r ea n da l s on o tp e r f e c t ，t h e r ea r em a n y a r e a sf o ri m p r o v e m e n t t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ： t h ef i r s tp a r ti sa l lo v e r v i e wo fc r i m i n a ll e g i s l a t i o no fe l d e r l y t h i ss e c t i o na i m s t od ot h ea n a l y s i so fi m p r o v e m e n to nt h ec r i m i n a ll e g i s l a t i o no ft h ee l d e r l y f i r s to f a l l ，w ed i dac o m p a r i s o nb e t w e e na n c i e n tc h i n e s el e g i s l a t i o n t h e nw ef o c u s e do nt h e c u r r e n tl e g i s l a t i v es t a t u s b ya n a l y z i n ga l a r g ea m o u n t so fh i s t o r i c a ld a t a ，t h es p e c i a l p r o v i s i o n sf o rt h ec r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t yo fe l d e ri nc h i n as i n c et h ez h o ud y n a s t yt o m o d e mt i m e sw e r es t u d i e d t h ec h a n g e si nt h ec r i m i n a ll a w a m e n d m e n t ( 8 1w e r e r e a s o n a b l e ，k e p tu pw i t ht h et i m e sa n di nl i n ew i t ht h ew i d e s p r e a dm o r a lv a l u e s t h es e c o n dp a r ti st oe x a m i n et h ee l d e r l yc r i m i n a ll e g i s l a t i o ni no t h e rc o u n t r i e s o rr e g i o n s f i r s tw es t a r t e df r o mt h ec u r r e n ts i t u a t i o no ft h ee l d e r l yc r i m ea b r o a d t h r o u g ha n a l y s i so ft h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h ee l d e r l yc r i m ei nf o r e i g nc o u n t r i e s ，w e a r r i v e da tt h ec o n c l u s i o nt h a tt h ep r o p o r t i o no f e l d e r l yc r i m ei sn o tl a r g e ，i tc o m p r i s e s l e s sv i o l e n tc r i m e ，a n dl e n i e n tt r e a t m e n td o e sn o ta f f e c tt h es o c i a lo r d e r s e n c o n d ， r u l e si no t h e rc o u n t r i e sa n dr e g i o n sa r ec o m p a r e di no r d e rt of i n dt h eb a s i so fam o r e l e n i e n tp u n i s h m e n t i nt h ec o n t e x to fg l o b a l i z a t i o n ，c h i n a s l e g i s l a t i o ns h o u l dn o t i l l o n l yb eb a s e do nt h ec o n d i t i o no fo u ro w nc o u n t r y ，b u ta l s os h o u l d n tb ed i v o r c e d f r o mt h em a i n s t r e a mo ft h et i m e s t h et h i r dp a r ti sa b o u tt h ep r i n c i p l eo fc r i m i n a ll e g i s l a t i o na n di t se s t a b l i s h i n g r e a s o n t h ep r i n c i p l ec o n s i s t so ff o r g i v e n e s s ，e q u i ta n dn o n - w r o n g i n ga n dn o n i n d u l g e m e n t t ob ef o r g i v e n e s so r i e n t e di sd u et o t h er a p i di n c r e a s eo fo u ra g i n g p o p u l a t i o n a n dt h ep r o t e c t i o nf o rt h er i g h t so fe l d e r l yl o o m sa h e a d t h ec r i m i n a l r e s p o n s i b i l i t yo fo l d e rp e r s o n si si n e v i t a b l e l yw e a k e n b e s i d e s ，s p e a k i n gf r o mt h e l e g i s l a t i o ni t s e l f , t h ep r i n c i p l eo f o u rc r i m i n a ll a wc o m p r i s e sf a i r n e s sa n dj u s t i c e ，a n d i tj u s ts oh a p p e n st h a tt h el i g h t e rp u n i s h m e n ti st h ee m b o d i m e n to ft h ec r i m i n a ll a w t e m p e rj u s t i c ew i t hm e r c ya n di n d i v i d u a lp r i n c i p l e s f r o mt h ep u r p o s e so fc r i m i n a l l a w , m i t i g a t i n gt h ec r i m i n a ll i a b i l i t yo ft h ee l d e r l ya l s oc o n t r i b u t e st ot h ep u r p o s eo f g e n e r a lp r e v e n t i o na n ds p e c i a lp r e v e n t i o n t h ee q u i ti sr e f l e c t e di ns o m ep r o v i s i o n s t h a td on o th a v el e n i e n c yf o rt h ee l d e r l y i ti sd e t e r m i n e db yt h es t a t u si nc h i n a i n o r d e rt oa c h i e v ee q u i t ya n ds o c i a ls t a b i l i t y ，s o m ec r i m e ss t i l ln e e dt ob es t r i k e d s e v e r e l y t h ef o u r t hp a r ti sa b o u tt h ed e f e c ta n di m p r o v e m e n to ft h ec u r r e n tl e g i s l a t i o n i n o u rl e g i s l a t i o nf o rt h ee l d e r l y ，t h e r ea r es t i l lm a n ya s p e c t sn o tb e e nc o v e r e d ，f o r e x a m p l e ，t h ew a yo ft h ee x e c u t i o no fp u n i s h m e n t ，t h ep r o t e c t i o no ft h ee l d e r l y p r o c e d u r a lr i g h t s m a n ya s p e c t sc a nb ep e r f e c te v e ni nt h ec r i m i n a ll a w a m e n d m e n t ( 8 ) f r o mf o u ra s p e c t s ，t h i ss e c t i o nl i s t st h ed e f e c t sn o ws u r v i v i n gi nt h el e g i s l a t i o n a tt h es a m et i m e s t a r tw i t ht h es u b s t a n t i v el a wa n dp r o c e d u r a ll a w , w ep u tf o r w a r d s u g g e s t i o n sf o ri m p r o v e m e n ti nt h ec r i m i n a ll e g i s l a t i o no nt h ee l d e r l y o nc o n v i c t i o n ， t h el e g i s l a t i o nf o rt h ee l d e r l yc a nf o l l o wt h el e g i s l a t i o no fm i n o r s m i n o r su n d e rt h e a g eo f14a r ef u l l yn o tc r i m i n a lr e s p o n s i b l ea n d 14t o16y e a r so l di so n l yr e s p o n s i b l e f o ran u m b e ro fo f f e n s e s t h es a m ea g el i m i tc a na l s ob ep i n n e dd o w nf o rt h ee l d e r l y s o m ep h y s i c a lc o n d i t i o n sl i k em o b i l i t yi n c o n v e n i e n c ea n du n c o n s c i o u s n e s sc a nb e a t t a c h e dt ot h e s el i m i t s t h i si st h em o s tc o m p e l l i n ge v i d e n c eo fan a t i o n sl e g i s l a t i o n b e i n gi nl i n ew i t ht h eh u m a n i t a r i a n f i r s t ，t h ep r o v i s i o n so nt h ed e a t hp e n a l t yi n s e n t e n c i n gs h o u l d b er e d e t a i l e d r e l e v a n tj u d i c i a li n t e r p r e t a t i o n sa r en e e d e d t o e x p l a i nw h a ti s ”p a r t i c u l a r l yc r u e lm e a n s ”t h es e c o n di s t of u r t h e rr e s t r i c to t h e r k i n d so fp u n i s h m e n t t h i r d ，j u d i c i a ls h o u l dp r o t e c tt h ea b s o l u t el e n i e n c yo fe l d e r l y o t h e r w i s e ，t h i sj u d i c i a lp r o g r e s sm a yb e c o m ead e a dl e a e r f u r t h e r m o r e ，t ot a k ec a r e o ft h ea c t u a ls i t u a t i o no ft h ee l d e r l y ，t h ee x e c u t i o no fp u n i s h m e n ts h o u l db ef l e x i b l e 1 v f i n a l l y ，i nc r i m i n a la c t i o n ，p r o v i s i o n so nt h ep r o t e c t i o no fe l d e r l yr i g h t ss h o u l db e a d d e di n s t e a do fm e r e l yl e n i e n c y t h ee l d e r l y sr i g h tt oa p p e a la n dt h er i g h tt od e f e n d t h e m s e l v e ss h o u l db ep r o t e c t e d o l d e rp e r s o n sa lew e a k p e o p l es h o u l dh a v em e r c y al a wt h a ti st o oh a r s hw i l lb el a c ko fp u b l i cr e c o g n i t i o n i n e q u a l i t yi sd o o m e db e b o r nf r o mt h ej u d g m e n tw i t haw r o n gl i t i g a t i o nr e l a t i o n s h i p c h i n a sc r i m i n a ll a wi s i np u r s u i to ff a i r n e s sa n dj u s t i c ea n ds o c i a ls t a b i l i t y o n l yi fw ei n s i s tt h ep e o p l e o r i e n t e dp r i n c i p l ei nl e g i s l a t i o n ，s t r e n g t h e nt h es u s p e c t sr i g h t ，t h ed e f e n d a n t sr i g h t ，i t c o u l db ep o s s i b l et oa c h i e v et h ef i n a le f f e c t k e yw o r d s ：e l d e r l y ；c r i m i n a ll i a b i l i t y ；l e g i s l a t i o ni m p r o v e m e n t v 引言 ji 士 i 百 随着我国人民生活水平同益提高，医疗条件不断改善，人们的寿命也在逐 年增长。当我国的人口状况发生改变时，我国的法律也应该作出相应调整。因 为法律是要立足于社会中的众多因素的，其中当然包括了人口状况。 2 0 11 年2 月2 5 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通 过了中华人民共和国刑法修正案( 八) ，此次修改刑法中一大亮点就是增 加了关于老年人承担特殊刑事责任的规定。其中规定：1 已满七十五周岁的人 故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或减轻处罚。2 审判的时候己满七十五周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的 除外。3 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件 的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和己满七十五周岁 的人，应当宣告缓刑：( 一) 犯罪情节较轻；( 二) 有悔罪表现；( 三) 没有 再犯罪的危险；( 四) 宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 由此可以看出，我国法律对老年人的刑事责任以成文法的形式明确了从轻 处罚的原则，并且将刑法中的“老年人”界定为七十五周岁以上的人。但是， 在学界，关于是否应对老年人的刑事责任作出特殊规定的争论始终存在，一些 人认为应当对老年人刑事责任轻缓化，这也是社会进步的标志；另有一部分人 认为对老年人刑事责任轻缓化会带来一系列的社会问题。 从目前的研究现状来看，主流观点是应该对老年人刑事责任设定从轻处罚 原则。回顾历史，各个朝代都不同程度地规定了对老年人的宽宥政策。西周时 有“三赦之法”的规定：对年幼无知的未成年人、年老体衰的耄耋老人以及有 精神障碍的痴呆者三种人，除故意杀人以外，其他犯罪可以被赦免。礼 记曲礼上明确规定了赦免刑事责任的主体年龄：八十岁以上老人和七岁以 下儿童犯。这一恤刑制度体现了“明德慎罚”、“矜老悯幼”的精神。从西汉 到东汉，统治者对八十岁以上的老人都规定了种种减轻其承担刑事责任的政 策。唐朝、清朝及近代至解放前，不同时期的法律也都有相关的规定，只是在 年龄的划分及减轻刑事责任程度上有所不同。 塞里耋兰型皇皇鎏奎塞董 一 从国际条约及其他国家的立法上看，对此也有一些规定。公民及政治权 利国际盟约和美洲人权公约等国际性文件都规定对审判时怀孕的妇女、 犯罪时不满1 8 岁的未成年人、政治犯和指控犯罪时已满7 0 岁的人不适用死 刑，这些规定已被许多国家采纳，从而使死刑的适用对象受到严格的限制。国 外有一些国家对死刑适用的年龄上限作出了相应的规定，从历史发展和国外立 法现状可以看出，各国刑法立法、各个地区的人权公约、联合国各种文件和国 际性公约都体现出了禁止对一定年龄的老年人使用死刑的精神和发展趋势叫。 同时有学者指出，对老年人刑事责任轻缓化体现的是刑罚个别化原则，有利于 正义的实现。由于犯罪人的个人情况，决定了其人身危险性和再犯可能性的有 无与大小，老年犯罪人刑事责任能力的状况决定了对老年人的处罚原则与对其 他成年人的处罚原则的不同。一般而言，对于老年人来说，随着年龄的增长， 由于身体和精神健康状况等原因，人的刑事责任能力呈逐渐减弱直至最终丧失 的发展趋势。刑罚个别化原则符合刑法规范平等主义原则。 在赞成对老年人刑事责任作出特殊规定的学者中对于从宽处理的具体操作 上也存在分歧。一种观点认为，应当设立承担刑事责任的年龄上限，即自然人 达到一定的年龄之后，不再对所有犯罪行为承担刑事责任。例如，有学者认为 对照现行刑法第1 7 条确立的刑事责任年龄下限制度确立刑事责任年龄上限制 度，明文规定8 0 周岁以上老年犯罪人不受刑罚处罚。第二种观点认为，应当 借鉴未成年人相对刑事责任理论，建立老年人的相对刑事责任制度，即达到一 定年龄后，只对某类或某几类犯罪承担刑事责任，对其他犯罪不再承当刑事责 任固。根据老年人生理变化，参照古今中外刑法，区分不同年龄段的老年人刑 事犯罪的特点，明确不同的刑事责任的规定 。第三种观点认为，对达到一定 年龄的老年人犯罪，规定对其从轻、减轻或者免除处罚的条款。有学者建议只 在刑法总则中原则性的规定达到一定年龄的人应当从轻、减轻或免除处罚，而 具体适用则由司法机关根据案件及当事人的具体情况灵活掌握，酌情适用 。 陈世伟：刍议适用死刑的犯罪主体是否应该有年龄上限， 江西公安专科学校学报，2 0 0 5 年第 1 期。 张宗高：论老年人刑事责任的轻刑化，渤海人学学报，2 0 l o 年第6 期。 张秋芳：关于我困刑事责任能力l ：限的屯法思考，理论界，2 0 0 9 年第7 期。 黄忠，严承优：论老年人刑事责任的轻缓化，宁波广播电视大学学报，2 0 0 8 年第6 期。 _ e 媛嫒：老年人刑事责任轻缓化研究，华东政法大学硕十学位论文，2 0 l o 年。 刘钦兴： 老年人刑事责任问题研究， 黄石教育学院学报，2 0 0 5 年第1 期。 引言 而大部分持有此观点的学者都同意对达到一定年龄的老年人不适用死刑。只要 罪行不是特别严重，应更多的适用管制、拘役或短期自由刑这类较轻的刑种， 符合缓刑适用条件的，要尽量适用缓刑，免去老年人的牢狱之灾。 也有学者认为对老年人的刑事责任进行减轻或免除会带来一系列的社会问 题，因而对此持反对意见。判断一个人是否具有刑事责任能力，要看指行为人 对自己行为的性质、作用、意义、后果等的分辨识别能力以及决定或控制自己 究竟能否实施这一行为的能力。据有关资料显示，1 9 9 8 年老年人在押犯占总在 押犯总数的1 2 ，1 9 9 9 年占在押犯总数的1 4 ，2 0 0 0 年占在押犯总数的 2 1 。虽然老年犯罪率并不高，但我国的人口基数大，老人犯罪的绝对数量 还是很大的，而且这个数还在逐年增加。这些学者认为不能直接判定老人没有 刑事责任能力或是没有完全的刑事责任能力。 按照国际通用标准，中国人口年龄结构已经进入老年型社会。因此，面对 我国如此庞大的老年群体，究竟多大年龄为适用死刑的上限? 有什么作为该界 定的依据? 以年龄还是以老年人的责任能力为依据? 同样是老人，都应受到保 护，不论从哪个年龄段划线，对一部分老人实行了宽宥政策，而对其他未达到 该年龄界限的老人而言就是一种不人道与不公平。持这样的观点的学者认 为，对于老年人的刑事责任的认定，不能仅仅以年龄作为条件，我国司法实践 中，年龄往往不是充分条件，还必须具备身体有疾病、已失去危害社会的可能 等条件。不能仅因老人的年龄而免除其死刑，应当根据老年人的刑事责任能 力以及死刑适用的条件来确定老人是否适用死刑。 对于不同刑事责任能力的人予以不同的对待体现的是法律的公平正义，具 体到刑事责任年龄的立法确定，肯定会受到种族、历史、文化、传统、地理、 气候等等因素的影响和制约，但是在一定范围内又不乏偶然性、随意性的特点 。关于对老年人的刑事责任究竟是否要做出特殊的规定从而更好地保障老年 人的权益这一问题，尽管学界尚有争议，但是立法界已经用一次刑法修正案给 出了他们的意见。 朱辉： 有关老年人犯罪问题的探讨， h t t p ：w w w p a p e r l w c o m f a l v l u n w e n x i n g f a l u n w e n y g l n r f z w t d t t _ 2 5 1 5 4 h t m l ，2 0 1 1 1 0 2 3 。 彭艳玲： 试论死刑适用不心设定年龄上限， 零陵学院学报，2 0 0 4 年第2 5 期。 陈兴良著： 刑法哲学，中困政法大学f j ；版社2 0 0 2 年第1 版，第3 4 页。 曲新久著：刑法的精神与范畴，中国政法人学出版社2 0 0 3 年第1 版，第1 8 3 页。 一 墨旦耋! 型皇圭鲨奎塞董 法律不是一成不变的，而是随着社会的发展变化而不断发展变化。在立法 中正确处理中国国情与国际大环境的关系，使所立的法既深深地植根于中国国 情的土壤之中，表现中国立法的个性，又与国际环境的主流相吻合，反映世界 立法文化的普遍趋向。该修正案也许并不是最后的答案，对于这一问题的探 索将会一直持续下去直到追求至真理。本文的研究目的正是在于分析作出这些 规定的合理性以及探讨进一步立法完善途径。 要达到以上的研究目的，研究方法必然不是单一的。本文采用多种研究方 法，以刑法修正案( 八) 为视角，对于老年人的刑事责任立法完善得出了 自己的些观点。第一是文献研究法。历史中有大量的文献资料表明，从古至 今，对老年人犯罪采取宽宥态度的占到了主流。这些资料为本文论证此次立法 修改的合理性提供了有力的佐证。第二是比较分析法。与中国古代相比较，属 于纵向比较，本文中还列举了其他国家的立法以及国际公约的规定，从横向上 也进行了比较，找出符合国际惯例的做法。第三是数据分析法。要分析老年人 的犯罪，首先要了解的是老年人犯罪的现状，这些需要许多数据的支持。第四 是思维方法。结合搜集的资料通过类比推理、演绎推理、抽象概括、分析综 合，得出自己的结论。 当然，由于法律本身就有着不断变化的特性，同时法律也都是由人制定 的，那么不可避免的就是法律的滞后性与人的认识的局限性。立法者制定出法 律并不是为了限制或确定一些条条框框，而是要让人的意识的判断在现实中通 过实践来验证。因此，对于老年人的刑事责任的讨论就显得有意义也很有必 要。 周旺生著：立法学，法律出版社2 0 0 4 年第2 版，第2 7 2 页。 4 一、我国老年人刑事立法概述 一、我国老年人刑事立法概述 ( 一) 我国老年人犯罪的古代立法 从历史的沿革上看，对老年人的宽宥处理由来己久。据周礼秋官司 制文献记载，西周有“三赦之法 的规定：“壹赦日幼弱，再赦日老旄，三 赦日蠢愚。 同时周礼秋官司制郑氏注：“非手杀人，他皆不坐。” 对年幼无知的未成年人、年迈体衰的耄耋老人及有精神障碍的痴呆者等三种 人，除故意杀人外，一般犯罪可以赦免。礼记曲礼上明确规定了免于承 担刑事责任的主体年龄：“八十、九十日耄，七年日悼。悼与耄，虽有罪，不 加刑焉。”即八十岁以上老人和七岁以下儿童犯罪，不追究刑事责任。 周 礼秋官司寇司厉还在盗窃罪中规定：“凡有爵者，与七十者，与未龀 者，皆不为奴。 战国初期法经中也有规定：“年六十以上，小罪情减， 大罪理减。 从形式上看，这一恤刑制度体现了“明德慎罚”精神；但从实质 上看，这些人不具备完全行为责任能力，对统治者的威胁也相对较小。到汉 朝时，儒家也主张“施政以仁 。汉朝统治者标榜“为政以仁”，强调贯彻儒 家的恤刑思想。景帝后三年( 前1 4 1 ) “著令：年八十以上，八岁以下，及孕 序 者未乳、师、朱儒，当鞠系者，颂系之 吲。“鞠系 即监禁，“颂系”即免 戴戒具。此令是指在监禁期间，对老幼、孕妇、盲人、侏儒等幼弱者给予免戴 戒具的宽宥。宣帝元康四年( 前6 2 ) 也下诏：“自今以来，诸年八十以上，非 诬告、杀伤人，它皆勿坐。 东汉光武帝建武三年再度下诏：“男子八十以 上，十岁以下，及妇女从坐者，自非不道，诏所名捕，皆不得系。”老幼和 连坐妇女，除大逆不道、诏书指明追捕之罪外，一概不得拘捕监禁。汉朝之所 以宽宥老幼及妇女，是由于他们的犯罪不构成对社会的严重危害，同时又能体 现统治阶级的宽仁思想。 马志冰著：中国法制史，北京大学出版社2 0 0 4 年第1 版，第3 3 页。 选自汉书卷八宣帝纪。 选自汉书卷二十三刑法志。 选自后汉书卷一上光武帝纪上。 垦里耋堡型皇皇鲨奎塞董 魏晋南北朝时期，据晋书刑法志记载，晋律规定： “若八十，非杀 伤人，他皆毋论，即诬告谋反者反坐。魏书刑法志载北魏律：“八 十及九岁，非杀人不坐，拷问不逾四十九。 南朝梁律中规定：“耐罪囚 八十以上十岁以下及孕妇、盲者、侏儒，生非死罪除名。也就是说，八十岁 以上的人犯罪当判耐刑的可以免除刑罚。 到了唐朝，唐律应该是我国刑法史上最早明确规定了老年人犯罪不适用死 刑。唐律根据行为人的年龄和身体状况，将承担刑事责任的程度分为四个等 级。凡年满十五以上至七十以下，身体无残疾者，应负完全的刑事责任；其他 三种情形则减免刑罚第一，年七十以上、十五以下及废疾者，犯流罪以下，收 赎。第二，年八十以上、十岁以下及笃疾者，犯反逆、杀人罪应处死刑的，上 请；盗窃及伤人者，收赎；其余犯罪皆不论。在这两种情况下，行为人负相对 的刑事责任。第三，年九十以上、七岁以下，虽犯死罪不加刑，即完全不负刑 事责任。除此以外，唐律还明确规定，如果是有人教唆九十岁以上者犯罪，只 “坐其教令者。若有赃应备，受赃者备之”，即只惩办教唆者，并由接受赃物 者退还。唐朝对于年老者的刑事责任按照年龄在七十以上、八十以上和九十以 上的不同情况做了相当细致的划分。同时，要注意的是，唐律的审判制度对老 年人也做出了特别规定，就是不得对七十以上的老人进行拷讯。可以看出唐 朝的立法技术在整个中国刑法史上表现得已十分成熟。之后宋元明清各代在老 年人刑事责任方面的规定，大多沿用唐律的规定，或是从之转化而来。 我国第一部近代刑法典大清新刑律规定：“喑哑人或未满十六岁或者 八十岁人犯罪者，得减本刑一等或二等。”也就是说，八十岁以上的老人即使 犯了死罪也可将其死刑予以减免。国民党时期的刑法规定对年满八十岁的人不 适用死刑。1 9 8 2 年颁行的中华民国刑法第6 3 条规定：“满八十岁人犯罪 者，不得处死刑或者无期徒刑。本刑为死刑或者无期徒刑者，减轻其刑。 由 于该刑法在1 9 3 5 年修改后一直在我国台湾地区沿用，所以台湾现行刑法中仍 然保留了这一规定。 陆心国著：晋书刑法志注释，群众出版社1 9 8 6 年第1 版，第8 5 页。 马志冰著：中国法制史，北京大学 l ：版社2 0 0 4 年第1 版，第1 5 0 页。 6 二：垦里耋兰型皇皇鲨塑堡 中国共产党领导下的革命根据地曾对老年人不适用死刑做了明确的规定。 在第二次国内革命战争时期，赣东北特区苏维埃暂行刑律第2 9 条就规 定：“满8 0 岁人犯罪者，得减本刑一等或二等。”1 9 3 9 年陕甘宁边区抗战 时期惩治汉奸条例第9 条也规定：“犯第2 条各款之罪，年龄在8 0 岁以上 者得减刑哪。 因此在解放前，8 0 岁以上的老年人是负相对的刑事责任，或是 对所有罪行都减刑，或是在某些罪名上得以减刑。 从古往今来的事例中我们能够发现，对老年人的刑事责任从轻规定虽非出 现在各朝各代，但也是我国道德判断的主流，是符合我国人民的是非观念的， 否则这条规定就不会有如此强大的生命力，可以延续几千年。 ( 二) 我国刑法修正案( 八) 的规定 2 0 1 1 年2 月2 5 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通 过了中华人民共和国刑法修正案( 八) ，这是自1 9 9 7 年新刑法颁布 以来修改幅度最大的一次。这次对刑法的修改填补了新中国建国以来在老年人 刑事立法方面的缺失，是一次重大的变革，具有历史性的意义。 刑法修正案( 八) 关于老年人的刑事责任方面的修改主要体现在两个 方面： 一是刑事责任年龄，刑法修正案( 八) 中对于法定从轻处罚的年龄条 件规定在了七十五周岁以上。这就对这些条款适用的对象划定了明确的界限。 在起草刑法修正案( 八) 时，究竟多大年纪可以享受老年人待遇引起很大 争议，起初有人提议为将界限划在七十周岁，终因争议过大，最终通过时定在 了七十五周岁。这样的结果并不难理解，据中国人口计生委2 0 1 1 年1 0 月发布 的消息，中国人口平均寿命超过7 3 岁，该时间与起草法律时相隔不久，平均 寿命不会有太大波动，可以推断出立法者根据我国人口的平均寿命相应地缩小 了老年人的受益面。因为我国尚处于发展经济的关键时期，而机遇与危机是并 存的，为了调整社会关系，打击犯罪，维护国家安全、社会稳定、人民群众安 居乐业，在这样的时期立法者还是谨慎地控制着可以被宽宥处理的主体范围， 以保证刑法的威慑性。同时，在现实中，七十五周岁以上的罪犯数量又比较 马克昌著； 犯罪通论，武汉大学出版社1 9 9 9 年第1 版，第2 6 8 页。 7 一 一 鍪堕查竺型- 皇皇鲨奎塞墨 少，罪行严重的就更加少，因此，将可以从宽处罚的年龄定在七十五周岁以上 也就意味着宣示意义要大于实际意义。 二是刑罚，刑罚又包括量刑和刑罚执行两个方面。在量刑方面， 刑法修 正案( 八) 对于故意和过失犯罪做出了不同的规定，从条文的措辞中可以看 出来。对于故意犯罪的，主观恶性较大，因此是“可以”从轻或减轻处罚，由 法官根据犯罪人的具体情况来决定是否能从轻处罚。而对于过失犯罪的，主观 恶性较小，在对社会不会造成严重危害的情况下，“应当从轻或减轻处罚， 给予罪犯一个改过自新的机会。这样的规定是依据犯罪主体的主观方面来决定 要不要从轻或减轻处罚，看似已经是对老年人的宽宥规定，从另一角度来看还 是属于严厉的立法。因为比照未成年人犯罪从宽处理的绝对性，对老年人还是 要视情况而定，并未完全从宽，在审判中依然有着法官的自由裁量来酌定。另 外，在审判时已满七十五周岁的老年人排除了死刑的适用，这更多的是出于人 道主义的精神，对一个已经风烛残年的老人判处死刑是非常残忍的而且也没有 必要。但为了打击严重犯罪，我国还是保留了对于有严重危害社会的罪行即 “以特别残忍的手段致人死亡”的