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电大法学毕业论文 毕业论文是大学教学计划中一个重要环节它与其他教学环节构成一个有机的整体又是各教学环节的继续、深化和检验下面是小编为大家整理的电大法学毕业论文欢迎参考 电大法学毕业论文 一、问题的缘起 法律是国家制定的社会规范法律规范的国家制定不但意味着其制定和实施的程序必须“郑重其事”而且法律规范从来不是解决社会全部冲突、调整全部社会关系的法宝在这背后至少包含两层含义：一方面法律是一种有选择的调整工具反映在实施上意味着进法院有门槛并不是任何纠纷都能进入到法院通过法官做出审判这种情况可称之为“非必要性案件”;另一方面法律的实施需要成本不具备经济成本而难以适用法律的案件可称之为“非可能性案件”非必要性案件并不是法律能解决的问题其本质是不需要法律来解决但非可能性案件则不一样它可能涉及到公平、正义的价值问题需要认真对待因为社会冲突与问题总是免不了的法的实施成本所导致的一个无法避免的问题就是总有特定主体因为法的实施成本过高而使法律无法按照事先规定得以实现取得预设的法律效果这种“无法实现”主要表现为特定主体的权利无法得到保障和落实而究“成本过高”之实际因素无外乎就是知识水平与经济成本二维1在职业分途、社会分工的背景下知识水平这一阻碍因素会以报酬的方式换取专业法律人士来进行因此在非可能性案件中法的实施成本作为实现权利的障碍主要是指缺乏经济条件 对非可能性案件中的经济因素进行考量有学者认为“在现代法治国家当事人依法获得司法保护乃是一项宪法性权利而保证经济确有困难者亦能有机会平等地利用司法程序在本质上则是一种国家责任”2审视我国现有的制度设计和文本规定在“保证经济困难者获得机会以平等地利用司法程序”上还存在很多问题而学理上亦没有引起足够的重视本文对此想做一个尝试以期引玉基本思路是通过梳理现有相关法律救助制度中所存在的问题引出统一建构司法救助体系的必要性再试图构建起一个法律救助的体系：一项包括法律援助、司法救助、刑事被害人司法救助、申请执行人法律救助在内的法律救助制度正是这一努力法律救助制度所保障的是缺乏经济条件的法律主体(即穷人)的司法权利即“为了穷人的司法” 二、法律救助制度的运行问题分析 1.法律援助中的问题 根据国务院法律援助条例第2条的规定法律援助是指符合一定条件的公民依法获得法律咨询、代理、刑事辩护等无偿法律服务的行为它是“为了保障经济困难的公民获得必要的法律服务(法律援助条例第一条)”的政府责任(法律援助条例第三条)和律师义务(法律援助条例第三条、律师法第四十二条)“政府责任”与“律师义务”的涵义表现在两个方面： 第一法律援助的实施主体顾名思义政府责任和律师义务的表述表明法律援助的主体就是政府和律师根据法律援助条例第三条：“法律援助是政府的责任县级以上人民政府应当采取积极措施推动法律援助工作为法律援助提供财政支持保障法律援助事业与经济、社会协调发展”这是所谓政府责任的来源然而这里的政府却并不是一个十分准确的说法根据刑事诉讼法第三十四条第二款、第三款之规定人民法院、人民检察院、公安机关对盲、聋、哑人或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人以及可能被判处无期徒刑、死刑又没有委托辩护人的犯罪嫌疑人、被告人负有“应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护”的法律义务 该条规定了法院和检察院的“通知义务”所以法院和检察院也是法律援助义务的实施主体之一政府在这里应做广义的解释此外根据司法部关于开展法律援助工作的通知法律援助的主体还包括律师、公证员和基层法律工作者以多种形式实施法律援助最后以高等法学院校为代表的法律援助公益组织也以一定的形式参与到法律援助中去了一言以蔽之作为一项救助穷人的司法措施法律援助不仅仅是政府的责任其他司法机关和律师、社会组织都能成为法律援助的主体在法律援助的主体问题上我们应当保持一种开放的思维政府万能的思路必须让位于国家社会二元模式 第二法律援助的性质法律援助的性质因其“政府的责任”和“律师的义务”而具有双重性即国家性和公益性法律援助的国家性即是“政府的责任”的表现公益性是指律师等法律援助人员无偿提供法律服务法律援助对律师而言应当是一项职业伦理它源于律师在法律实践中对司法正义的自觉要求3值得注意的是新修订的刑事诉讼法第三十四条第一款规定：犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请对符合法律援助条件的法律援助机构应当指派律师为其提供辩护从而规定了需要法律援助的人可以直接向法律援助机构提出申请规范了法律援助机构的义务弱化了公、检、法在指定辩护上的决定权非常有利于保护穷人的司法权 通常法律援助的内容被理解为律师等主体无偿地为经济困难者提供咨询、代理、刑事辩护等服务活动笔者以为这是有失偏颇的法律援助的主体包括国家和社会两个维度显然上述理解只是概括了律师的法律援助行为而忽视了国家的责任表现因此法律援助的内容既包括律师等无偿地为经济困难者提供咨询、代理、刑事辩护等服务活动;还应包括行政机关的以下行为：(1)提供财政支持;(2)设立专门的法律援助机构;(3)支持、鼓励其他社会组织为经济困难的公民提供法律援助;(4)奖励或者惩罚对法律援助工作作出突出贡献或违法乱纪的个人或团体;(5)法院和检察院负有指定辩护的告知与通知义务3此外申请法律援助的公民需要满足“一定条件” 这些条件的规定体现在两个方面：一是原因条件主要指国务院法律援助条例第10条第一款规定“因经济困难没有委托代理人的可以向法律援助机构申请法律援助”;二是范围条件如法律援助条例第10条规定申请法律援助的范围包括请求国家赔偿案件、社会保险待遇或者最低生活保障待遇案件、抚恤金、救济金、赡养费、抚养费、扶养费案件、支付劳动报酬案件等等但该条第二款又同时规定“省、自治区、直辖市人民政府可以对前款规定以外的法律援助事项作出补充规定” 因此根据这条委任性行政规范的要求或者授权每个省、自治区、直辖市的人大或者政府在制定法律援助条例时都补充了法律援助的案件范围这导致案件范围在各省被不平行地扩大或者改变这一项颇具中国特色的司法现象其背后是法律援助适用范围的公平与否的问题有些案件在这个省区可以获得法律援助但在另外的省区则不一定可以如依据重庆市法律援助条例第十条的规定未成年人请求损害赔偿且其监护人经济困难案件在重庆可以获得法律援助而这种情况在湖南则不一定能享受法律援助的权利这种因地域不同而人为地使公民不能享有平等权利的问题需要加以认真思考从这个角度来说由国家立法机关全国人大及其常委会制定适用于全国的法律援助法是必要的 2.司法救助的混惑 司法救助的概念颇有争议“司法救助”一词最早出现在1999年6月19日最高人民法院审判委员会第1070次会议通过的人民法院诉讼收费办法补充规定中32000年7月12日最高人民法院审判委员会第1124次会议通过的最高人民法院关于对经济确有困难的当事人提供司法救助的规定(以下简称司法救助规定)中对司法救助的概念进行了界定该规定的第二条：“本规定所称司法救助是指人民法院对于当事人为维护自己的合法权益向人民法院提起民事、行政诉讼但经济确有困难的实行诉讼费用的缓交、减交、免交”根据该规定司法救助是法院的行为司法救助的内容是对诉讼费用实行缓交、减交、免交;并且司法援助仅适用于民事诉讼案件和行政诉讼案件但有学者认为司法救助“是指司法机关对于经济困难和诉讼上处于弱势地位的当事人依法给与相应的法律帮助以保障其合法权益的实现不因经济困难和处于弱势地位而受到影响司法救助适用的范围非常广泛不仅包括民事、行政诉讼案件也包括刑事诉讼案件和执行案件”4笔者坚持对规范性法律文件解释主义的立场对该种观点持否定态度从前述就可以看出笔者对刑事案件和执行案件中穷人的救助问题“另立门户”也即对刑事被害人救助和对执行申请人的救助是与司法救助并行关系而非被包含与包含的关系 主要原因在于对刑事被害人和申请执行人的救助和司法救助存在性质上的不同：司法救助是法院免除诉讼费用但对刑事被害人和申请执行人的救助不存在诉讼费用的问题对他们的救助主要是进行国家补偿等就不只涉及法院一个主体了 然而在司法实践中地方党委和司法部门出台了所谓的“司法救助专项资金使用管理办法”等文件或者省级政府制定的“实施司法救助制度管理办法”等所称的“司法救助”都不是指法院减免缓交诉讼费用比如北京市实施司法救助制度管理办法(试行)第一条规定：“本办法所称司法救助是指人民法院在办理执行及涉法涉诉案件中针对生活确实困难、迫切需要救助的当事人采用救助金的形式给予的临时救助”该办法中所确定的“司法救助”无论是其目的、内容还是主体都和救助规定所称的司法救助存在根本性的差异其“司法救助”基金主要用来解决信访和执行的问题 又如仙桃市司法救助专项资金使用管理暂行办法第七条规定;个案司法救助主要适用于“因案件未破或犯罪嫌疑人、被告人缺乏经济赔偿能力致受害人或受其赡养、扶养的直系亲属遭受严重的生活困难其他社会救助措施又难以落实确需救助的”等四种情形显而易见这些文件所称的“司法救助”不是指法院减免诉讼费用实质是对刑事被害人、执行人、证人等进行的国家补偿这些文件只是地方党委和司法部门在解决涉法涉访问题、建设和谐社会上所做的各种努力不需要也不能拿到书面上做规范的分析但这些文件的大量存在一方面混淆了可以作为一项制度加以建构的司法援助制度之概念与实施;另一方面也正是由于这些文件和指令的存在造成了司法的紊乱甚至有诸多阻碍司法顺利进行的因素需要引起重视 3.刑事被害人、申请执行人司法救助的现状与问题 刑事被害人救助制度长期受到立法者的忽视最新修改的刑事诉讼法继续倾斜于对犯罪嫌疑人、被告人的法律援助权利(第三十四条)的保护而没有提及刑事被害人的法律救助权利学术上对刑事被害人的法律救助已经有了诸多探讨从刑事被害人司法救助机制研究、刑事被害人法律援助权及其实现等实体问题到刑事被害人司法救助程序等程序研究相关的学术理论有了长足的发展可以说刑事被害人司法救助立法的学理分析已经成熟但这些探讨没有得到国家立法层面的积极回应只有司法界和部分地方的相关部门已经着手进行规范制定和制度建构等方面的诸多努力 刑事被害人救助的探索实践始于地方年2月山东省淄博市委政法委与市中级人民法院联合出台了关于建立刑事被害人经济困难救助制度的实施意见在全国率先开展刑事被害人救助工作同年年底浙江省宁波市两级法院开始陆续建立司法救助基金 年3月关于开展刑事被害人救助工作的若干意见由中央政法委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部、财政部、民政部、人力资源和社会保障部联合印发刑事被害人救助工作在全国范围内全面推开该指导意见对开展刑事被害人救助工作的总体要求、基本原则、救助对象范围及标准、救助资金保障与管理、救助的审批与发放等基本问题作了原则规定为各地具体制定实施细则提供了指导意见5 与刑事被害人的司法救助制度不同对执行案件中申请执行人的国家法律救助无论是学术上还是实务上都没有形成成熟的理论支持和规范的制度建构刑事被害人的司法救助和对申请执行人的司法救助一样都是因为加害行为人的无能为力致使穷人的司法权利无法得到落实国家此时有义务对处于经济困难地位的刑事被害人和申请执行人进行司法上的救助 从立法的角度上确立以国家责任为核心、同时吸收非政府组织(NGO)和个人的助力对刑事被害人和申请执行人进行司法救助显然是可行且必要的而现阶段由各地政法委主导的有关对刑事被害人和申请执行人的“司法救助”因地域不同不能公平地享受司法救助权利而容易与刑事被害人、申请执行人做出诉讼“交易”等问题更加剧了立法的紧迫性 这里的问题在于国家对刑事被害人、申请执行人进行救助后原来负有赔偿责任的犯罪嫌疑人、被告人或者被申请执行人的责任应该如何处理?上述笔者提到的政法委主导的诉讼“交易”也来源于这个问题：现阶段有的地区有关“司法救助基金管理办法”明文或者默示规定申请司法救助金之后一般不得再提出诉讼或者执行主张已经进入诉讼程序或者执行程序的申请司法救助基金的条件之一是结束刑事附带民事诉讼或者结束执行程序即不得再向犯罪嫌疑人、被告人或者被申请执行人主张权利这些明示或者默示的规定出发点在于换取所谓“和谐社会”的假象以及结案率但这些规定显然同时免除了犯罪嫌疑人、被告人和被申请执行人的责任造成了司法不公笔者以为国家对刑事被害人和申请执行人进行司法救助和国家补偿的行为一种福利性质的国家或者社会救济行为是国家福利政策或者社会公益状况的体现不能代替犯罪嫌疑人、被告人和被申请执行人的履责行为不能成为犯罪嫌疑人、被告人和申请执行人减、免责任的条件 事实上因刑事被害人获得国家司法救助而对犯罪嫌疑人、被告人减轻责任的制度与我国最新修改的刑事诉讼法所确认的刑事和解制度相违背刑事和解的初衷在于犯罪嫌疑人、被告人对被害人进行补偿后一方面得到被害人及其家属的谅解另一方面在于证明其悔过的主观心理以减轻刑罚而国家对刑事被害人的救助一般是因为犯罪嫌疑人、被告人没有对被害人进行有效的补偿才发生的一般不可能获得被害人及其家属的谅解至少是自愿的谅解违背刑事和解的初衷;而在刑事附带民事诉讼执行案件中把申请“司法救助”基金作为执行案件结束的默认方式使那些没有经济能力、一无所有而无所牵挂的犯罪分子逃脱责任也违背了刑罚特殊预防与一般预防的目的以及惩罚、威慑、安抚等刑罚的功能;对于民事执行案件中为申请人提供法律救助之后作为一种国家的补偿不能成为被申请执行人免责的条件或者事由否则就是法院人为地导致司法不公 三、法律救助制度的体系建构 通过上述问题的梳理我们不难发现我国现有的法律救助体系内矛盾重重甚至概念也相互抵牾中央与地方在这个问题上不但有矛盾的地方甚至还有地方存在随意地扩大或者缩小中央规定事项的情况同时关于法律救助的规范体系缺乏立法层面的规范化文件过度依赖于地方党政部门的文件基于这样的现实我们有必要从统一的高度提出我国法律救助体系建构的设想然而法律救助的统一立法是一个系统而庞大的问题本文前述梳理旨在回答体系建构的必要性而接下来的体系建构论述笔者只打算论述这个体系的成立可能性以期对相关方面的立法与司法实践有所脾益 1.明晰法律救助的定义与内涵 法律救助制度一词在国内的学术文献中虽有出现但和笔者这里所概括的内涵不尽相同本文所力图表达和建构的法律救助制度主要是指法律援助、司法救助、对刑事被害人的救助、对执行案件中申请执行人的救助四项而文献中已经出现过的法律救助一词有的就是指法律援助6有的是指法律援助制度和司法救助制度的统称7有的是指刑事被害人法律救助8对此笔者认为上述四项救助都是国家、社团组织或者个人利用法律或者是因为法律的原因而给弱势法律主体提供的一种司法助力(assistancepowerrelatedtojustice)笔者的基本思路是：法律救助制度是作为囊括法律援助、司法救助、对刑事被害人的救助以及对执行案件中申请执行人的救助四者的上位概念法律救助制度的内容也旨在阐述这四者的内容以及相关制度之间的联系 法律救助制度包括上述四维可以四者的主体为其制度体系建构以及相互区分的依据具体而言法律援助是指符合一定条件的公民依法获得法律咨询、代理、刑事辩护等无偿法律服务的行为法律援助的主体包括两个维度：一是国家(行政机关、司法机关);二是律师、公证员、基层法律工作者等上文已经指出这两类主体在法律援助中的行为内容与角色地位是不相同的 司法救助是指人民法院对于当事人为维护自己的合法权益向人民法院提起民事、行政诉讼但经济确有困难的实行诉讼费用的缓交、减交、免交由此可见司法救助的主体仅限于人民法院根据现有地方有关“法律援助”基金管理办法的规定对刑事被害人司法救助和申请执行人司法救助的主体一般是人民法院;理论上也有检察机关开展刑事被害人司法救助研究的问题与制度设计的探讨和研究9从长远的角度来讲对刑事被害人和申请执行人的法律救助既包括国家机关还应包括非政府组织(NGO)甚至个人的援助 2.明确法律救助的性质 以四者的主体作为前提进而产生了性质和内容上的区分性质上四者的共性在于都有国家的参与因而都具有一定的公行为之性质区别在于：法律援助具有公行为和公益性两重属性;司法救助是法院的行为是纯粹的国家司法行为;对刑事被害人和申请执行人的司法救助既有国家的公行为也有公益性质的行为 内容上法律援助包括律师等主体为经济困难者提供无偿的法律咨询、代理、刑事辩护等服务还包括行政机关为法律援助提供财政支持、设立专门的法律援助机构、支持鼓励其他社会组织为经济困难的公民提供法律援助、奖励或者惩罚对法律援助工作作出突出贡献或违法乱纪的个人或团体以及法院和检察院应当告知犯罪嫌疑人、被告人享有指定辩护的权利和通知相应法律援助机构出庭辩护的义务;司法救助的内容是法院对经济困难者的诉讼费用进行减、免、缓缴;对刑事被害人的司法救助主要是在犯罪嫌疑人、被告人缺乏附带民事诉讼经济赔偿的情况下由国家机关或者社会相应的组织对刑事被害人进行经济援助广义还应包括对刑事被害人提供法律援助;对申请执行人的法律救助主要是指因被执行人经济困难而使执行无法履行而申请人又经济困难的情况下由国家对申请执行人进行一定经济性援助的制度主要内容在于国家对经济困难者提供的临时性无偿援助四者在主体和性质上都有重合但各自的内容是不相同的综合主体、性质、内容三维的区别既可以区分法律援助、司法救助、刑事被害人的法律救助、申请执行人法律救助四者还能使一个囊括上述四者的法律救助体系与制度得以成立 法律救助体系其性质是调整弱势法律主体提供司法助力这一类法律关系的法律规范所形成的法律制度作为一项整体制度的法律救助它的内容包括了无偿的法律服务、政府在法律救助体系中的作为义务、诉讼费用的减免缓、政府和非政府组织对刑事被害人或者申请执行人的经济性补偿与救济等等一言以蔽之法律救助体系的内容囊括了一切因为穷人遭遇法律的原因而无法轻易实现其权益时所获得的政府、司法机关、社会组织甚至个人的司法助力;它的主体涉及了律师、公证员等法律工作者、政府行政机关、法院甚至检察院以及非政府性的有关公益性组织等既包括了专门的法律主体还涉及了对经济困难人员负有救济义务的政府、非政府的公益性组织甚至有条件的个人主体的广泛性也同时意味着穷人获得司法助力、实现司法权利的可能性之大 四、结语：为了弱者的司法 在和谐社会理念的指导下司法资源的掌握者为了保障弱者的司法权利进行了诸多的努力前文提到的各地政法委主导的“司法救助基金”就是明例但现状是现阶段的努力方向不对又缺乏统一、位阶较高的甚至没有法律规范导致司法不公的现象发生从而违背法治的愿望此即法律救助制度的立法需求之维 做为司法资源需求者的穷人采取了诸多颇具中国特色的方式来维护自身的利益近年来不断增长的群体性事