经济合同法与经济纠纷的预防实务讲座.doc

經濟合同法與經濟糾紛的預防實務講座一、 合同一般基本內容1. 當事人名稱、姓名、住所(必須)2. 標的(必須)3. 數量(必須)。4. 質量(無約定者，依以下順序逐次選擇適用標準)國家標準 行業標準 通常標準沒法約定者，設質保期(質保期設定須明確，所謂的產品到達後經驗收後付款這是只是付款約定，而非質保期約定。)5. 價款或報酬(必須)6. 履行期限、地點、方式(無約定者，合同法上有說明)7. 違約責任(無約定者，合同法上有說明)8. 解決爭議方式(協商、仲裁、起訴)二、 授權與代理1. 合約簽署：(1) 公司公章是最有效力的簽署工具(2) 合約簽署範例：合約抬頭為A公司與B公司，簽字者為A公司採購C與B公司業務D，由於C、D是算履行職務，所以此份合約當事者是A公司與B公司。2. 授權與代理問題舉例：甲公司為乙公司加工，每次訂單乙方會以蓋章方式回傳給甲方。某次乙方訂單由乙方主管簽字即回傳給甲方，後來該批產品被乙方主管帶走，此次糾紛該如何處理？法院判定方式：(1) 合約是否有約定授權或代理人員(2) 依之前雙方訂單來往的慣例判決：由於之前訂單來往都是蓋章確認，本次只有乙方主管簽字確認，故不認定該主管可代理乙公司開立訂單，故甲公司無權向乙公司追討此筆貨款。3. 表見代理(1) 定義：為無權代理的一種，但如果相對人有理由相信行為人之代理行為，該代理視同有效。(2) 舉例：乙方承包甲方工程60萬元，其中甲方應乙方工頭要求將其中10萬元以匯票方式開立給乙方配合之外包商丙，其餘款項以現金支付給乙公司，後因乙方工頭拿該匯票以甲公司名義跟丙公司簽訂合同購買材料送至甲公司，貨款並未完全支付，故丙方向甲公司要求付款。判決：雖然乙方工頭並未有權代理甲公司與丙方簽訂合同，但由於匯票以甲公司名義開立給丙方，且送貨地點在甲方，故法院認定此代理行為有效甲方須承擔負款給丙方的責任。(3) 法人代表代理法人代表超過公司設定權限代理公司簽署各項協議，出非相對人確實知道，否則該代理行為視同有效。4. 主體變更(1) 案例：甲為乙代工，乙丙為關聯企業，甲、乙、丙三方協議將乙方債權債務轉讓丙，故甲無權再向乙方追索債務。(2) 當事人經對方同意，可將權利義務轉給第三方5. 律師建議注意事項：(1) 當事者名稱不得有誤，須與公章名稱一致。(2) 合同簽訂最好是加蓋公章或業務章，如果是以代理人方式簽署合同，應附上代理人授權委託書。(3) 代理人名字不得寫在當事人一欄(4) 標的須明確約定(名稱、規格、型號、數量)三、 質量標準(1) 案例：甲方向乙方購買燃料油並簽署購銷合同，某天甲方向乙方購買煤塊，但因質量問題，甲方要求乙方承擔責任判決：該合約是以油品作為標的，而非煤塊，故煤塊之買賣不受到油品買賣合同之約束。對策：訂單註明受油品合同約束。(2) 質量無約定之依循：國家標準 行業標準 通常標準(3) 質量應明確約定，無法約定者，應設質保期(4) “產品入廠後經買方驗收後付款”此條文是付款約定，而非質保期約定四、 合同的履行1.分期付款協議建議：若乙方任何一期款項逾期不付，甲方可就本協議內所有款項提前請求支付。五、 違約責任1. 違約責任承擔條件(1) 違約(2) 不考慮是否有過失責任例外：贈與合同、運輸中旅客行李損失、保管合同、儲存合同、有償的委託合同(3) 是否造成損失不是所有責任的必然要素2. 定金、違約金、損害賠償金適用關係(1) 收取定金之一方如違反合同，須雙倍返還定金 此為擔保法規定(2) 約定效力 法定效力定金、違約金之適用優先於損害賠償違約金 損失(過分大於) 可要求減少差額部份違約金 = 損失(損失30%) 依違約金之規定六、 糾紛解決方法1. 仲裁(1) 一裁終局：仲裁結果為最終結果，可避免訴訟的反覆上訴。(2) 仲裁地區不受雙方所在地或其他限制，故可約定任意的仲裁委員會。(3) 須有明確的仲裁協議。2. 法院訴訟(1) 訴訟地區限定：a. 被告住所地b. 合約履行地：須明確註明才行c. 合同簽定地d. 原告住所地e. 標地物所在地(2) 加工承攬合同：合同履行地未約定者，以加工行為地默認為合同履行地。七、 合同法其他問題1. 對帳：(1) 對帳只須加蓋財務章，但如有扣款事項也須列入在對帳中。(2) 對帳可作為截止點，如果發生雙方最後應付餘額有差異導致糾紛時，可依對帳後(雙方帳目核對一致之時點)提供相關帳款資料即可，否則將會有不斷追溯要求佐證的問題產生。2. 傳真件及複印件如未有其他相關的資料作為佐證，一概視同無效。3. 律師費並非訴訟過程中必要花費，除非雙方在合同中有約定，否則律師費用各自負擔。例外：商標訴訟、專利權訴訟等八、 其他最新法律法規1. 沒有產權正也能當業主例如：買房交屋後尚未取得房產證2. 專有與共有區域明