案例题、论述题答题示例.doc

案例分析示例1A省的个体户姜某由B省的甲县运5吨化工原料到丙县，途经B省的甲、乙、丙三县交界时，化学原料外溢，污染了甲县村民王某、乙县李某和丙县张某的稻田，造成禾苗枯死。受害村民要求赔偿，但由于赔偿数额争议较大，未能达成协议。为此，甲县的王某首先向甲县人民法院提起诉讼。甲县人民法院受理后，认为该案应由被告所在地人民法院管辖，于是将案件移送到姜某所在地的基层人民法院。与此同时，村民李某、张某也分别向自己所在地的基层人民法院提起诉讼，要求赔偿损失。乙县和丙县人民法院都认为对该案有管辖权，与A省姜某住所地的基层人民法院就管辖问题发生争议，协商不成，A省姜某住所地的基层法院即向A省某中级人民法院报请指定管辖。 问：（1）哪个法院对此案有管辖权? （2）甲县人民法院的移送是否正确?（3）A省基层人民法院报请指定管辖是否正确? 答案要点：（1）甲县、乙县、丙县的人民法院和A省基层人民法院均有管辖权。因为本案是由侵权行为引起的诉讼，应适用民事诉讼法第29条的规定，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。（2）甲县人民法院的移送不正确。因为甲县人民法院对此案有管辖权，它不能以没有管辖权为由将案件移送其他法院。（3）A省基层人民法院报请A省某中级人民法院指定管辖的做法不正确。根据民事诉讼法第37条的规定，管辖权发生争议时，应协商解决，协商不成的，报请他们的共同上级人民法院指定管辖。本案中，A省某中级人民法院并不是A省基层人民法院、B省甲、乙、丙县人民法院的共同上级法院，他们的共同上级法院应当是最高人民法院。2四川省甲市A公司与云南省乙市B公司于2001年5月在丙市签定了一份买卖合同。合同中约定：“B公司售给A公司高级云腿月饼2000盒，单价50元。A公司预付货款2万元，预付款支付后，由B公司派车将月饼运至甲市，运杂费由A公司负担。”2001年6月，B公司所售月饼的包装盒上未印明“高级云腿月饼”字样，将严重影响销售为由，拒绝收货、拒付货款和运杂费，并且还要求B公司退回预付款和赔偿经济损失。双方各执已见，致使货物滞留甲市某露天货场。为了解决纠纷，B公司在乙市法院对A公司提起诉讼，并请求法院财取财产保全措施，以免月饼霉变。问：（1）乙市法院对本案有无管辖权？为什么？（2）A公司可否以反诉的形式请求法院判令B公司退回预付款和赔偿损失？为什么？（3）有管辖权的法院对原告提出的财产保全请求应如何处理？答案要点：（1）乙市法院对该案有管辖权。因为虽然本案是由乙市的B公司将货物送往甲市的A公司，但运费由A公司负担，即实际上是A公司提货。乙市作为提货地应当确定为合同的履行地。民事诉讼法规定，合同纠纷由合同履行地或者被告住所地人民法院管辖权。（2）A公司可以以反诉的形式请求判令B公司退回预付款和赔偿损失。因为，作为本诉的A公司以本诉的原告B公司为被告，提出了与本诉有牵连的诉讼请求。受理本诉的人民法院可以将本诉和反诉一并受理。（3）人民法院对原告提出的财产保全的请求应当受理，因情况紧急，应当在48小时内作出裁定，裁定采取保全措施的，立即执行。在采取保全时，由于被保全的标的是易变质的鲜活商品，人民法院可以采取拍卖或者变卖保存价金的方式进行保全。3张老汉现年70岁，家住某市A县农村，因早年丧妻，一人扶养三个儿子张大、张二和张三大成人，三个儿子结婚后并分别居住在该市B区、C区、D区。2001年8月以来，张老汉患上某种老年慢性病，需要长期治疗，然而三个儿子惟恐花费过高，竟拒绝为其进行治疗，把张老汉一人独自扔在农村家中且不给其生活费。张老汉感到健康状况每况愈下，且自己又无劳动能力及生活来源，于是于2002年5月向A县人民法院起诉，要求三个儿子给付赡养费及医疗费。法院受理后开庭审理前，张老汉病情突然加重，法院为了应对此紧急情况，裁定对被告三人先予执行。后张老汉病情有所好转，法院决定于1999年6月3日开庭，并于6月1日通知了双方当事人和其他诉讼参与人。在开庭时，迟迟不见张二到来。于是法院作出缺席判决，判决三被告分别给付老汉赡养费150元，并负担张老汉今后的医疗费。判决后，张老汉、张大没有上诉，张二在一审结束后口头提起上诉，没有提交上诉状；张三通过书面上诉状向市中级人民法院提起上诉，认为父亲在张大、张二买房时帮助了他们，应当张大、张二多负担张老汉的生活费，自己少负担。市中院受理后，组成了有一名人民陪审员参加的合议庭，在审理过程中，张老汉因长期精神紧张导致突然发病而死亡。问：（）本市A县人民法院对本案有无管辖权？为什么？（）一审法院先予执行的裁定是否合法？为什么？（）一审法院作出缺席判决是否合法？如果不合法，应当如何处理？（）张二、张三的上诉是否有效？（）张三上诉后，如何列当事人？（）中级人民法院接收到张三上诉后，应当如何处理？（7）本案在程序上还有哪些错误之处？（8）张老汉的死亡后对本案应如何处理？一审判决是否生效？答案要点：（）本市A县人民法院有管辖权；追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。（）法院先予执行的裁定不合法；因为先予执行的裁定必须以当事人的申请为前提才能作出，而本案原告并未提出申请。（）不合法；法院不应作出缺席判决而应当用传票对张二进行传唤,如果经两次传票传唤无正当理由仍不到庭的，则可以对其进行拘传，因为张二是必须到庭的被告，根据民事诉讼法的规定，人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤无正当理由拒不到庭的，可以对其进行拘传。（）张二的上诉无效，张三的上诉有效。（）张三为上诉人，张大、张二为被上诉人，张老汉为原审原告。（）第二审人民法院应当在5日内将上诉状移交原审人民法院。（7）a一审法院决定1999年6月3日开庭而于6月1日通知当事人及其他诉讼参与人是不合法的，应当于开庭3日前通知；b二审法院组成合议庭不应当有人民陪审员参加。（8）张某在二审中死亡，法院应裁定终结诉讼；一审判决不生效。论述题参考示例（答案要点）1、试论述民事诉讼中的处分原则。（10分）答案要点：处分原则的概念（1分）；处分原则的法律依据（1分）；处分原则的理论依据（1分）；处分原则的内容（4分）；处分原则的适用（3分）。2、试述法院调解。答案要点：(1)法院调解原则的概念。法院调解原则，是指在民事诉讼中，在法院主持下当事人通过互相协商达成解决纠纷的协议的原则。 (2)法院调解的特点：第一，是人民法院的一项诉讼活动；第二，以当事人的处分权为基础；第三，是人民法院审理民事案件的结案方式，生效的调解书与生效的判决书具有同等的法律效力。 （3）调解原则的基本内容：第一，法院在解决民事诉讼时，应当尽量运用调解的方式解决纠纷；第二，法院调解应当遵循自愿原则，包括程序的自愿和实体上自愿；第三，法院在调解时，应当在查清事实分清是非的基础上，依法进行调解，包括程序上的合法和实体上的合法；第四，调解原则仅在审判程序中适用。 （4）调解与判决的关系。调解与判决同是法院解决民事纠纷的方式，具有同等的重要性，不能偏重一方而轻视另一方。此外，调解不是法院解决民事纠纷的必经程序，即使当事人同意适用调解的方式，法院也不应久调不决，当事人不愿调解或调解无法达成协议的，人民法院应当及时进行判决。（5）调解的效力。3、论协议管辖。 应回答以下答案要点并进行必要的阐述：定义和种类；意义；国内民事诉讼协议管辖与涉外协议管辖的区别；国内民事诉讼协议管辖应当具备的条件。4、试述民事诉讼中的反诉。 答案要点：（1）概念：反诉是指本诉的被告以本诉的原告为相对方，向人民法院提起的与本诉存在牵连关系的独立的反请求。 （2）特点：当事人特定；提出反诉的时间特定；反诉具有相对的独立性；反诉的目的具有对抗性。（需分别展开论述） （3）条件：只能由被告向原告提出；反诉应当与本诉存在牵连关系；反诉应当在本诉的进行中提出；反诉应当向受理本诉的法院提出。（需分别展开论述）5、试述审判监督程序与一审、二审诉讼程序的区别。答案要点：（1）审判监督程序是补救程序，既不同于一审程序，也不同于二审程序。 （2）发生的原因不同。一审是当事人为了解决发生的民事争议提起诉讼；二审发动是基于当事人提起上诉；审判监督程序主要是为了纠正生效裁判的失误。 （3）二者的发动方式不同。一审程序的发动是基于当事人起诉；二审是基于当事人的上诉；审判监督程序是基于审判监督权。 （4