2002-2011年司考行政法历年真题整理.doc

2002-2011年司法考试行政法历年真题解析一、单项选择题2011年39对具有职位特殊性的公务员需要单独管理的，可以增设公务员法明确规定的职位之外的职位类别。下列哪一机关享有此增设权？ A全国人大常委会 B国务院 C中央公务员主管部门 D省级公务员主管部门 40国家禁毒委员会为国务院议事协调机构。关于该机构，下列哪一说法是正确的？ A撤销由国务院机构编制管理机关决定 B可以规定行政措施 C议定事项经国务院同意，由有关的行政机构按各自的职责负责办理 D可以设立司、处两级内设机构 41关于规章，下列哪一说法是正确的？ A较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定 B行政机关实施许可不得收取任何费用，但规章另有规定的，依照其规定 C规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚 D违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，但规章另有规定的除外 42某市安监局向甲公司发放烟花爆竹生产企业安全生产许可证后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的？ A吊销 B撤销 C撤回 D注销 43刘某系某工厂职工，该厂经区政府批准后改制。刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息。区政府作出拒绝公开的答复，刘某向法院起诉。下列哪一说法是正确的？ A区政府在作出拒绝答复时，应告知刘某并说明理由 B刘某向法院起诉的期限为二个月 C此案应由区政府所在地的区法院管辖 D因刘某与所申请的信息无利害关系，区政府拒绝公开答复是合法的 44质监局发现王某生产的饼干涉嫌违法使用添加剂，遂将饼干先行登记保存，期限为1 个月。有关质监局的先行登记保存行为，下列哪一说法是正确的？ A系对王某的权利义务不产生实质影响的行为 B可以由2名执法人员在现场直接作出 C采取该行为的前提是证据可能灭失或以后难以取得 D登记保存的期限合法 45李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留，后被释放。李某向县公安局申请国家赔偿，遭到拒绝，经复议后，向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列哪一说法是正确的？ A李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式4份 B县公安局可以委托律师作为代理人 C县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据 D李某不服中级法院赔偿委员会作出的赔偿决定的，可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次 46市政府决定，将牛某所在村的集体土地征收转为建设用地。因对补偿款数额不满，牛某对现场施工进行阻挠。市公安局接警后派警察到现场处理。经口头传唤和调查后，该局对牛某处以 10 日拘留。牛某不服处罚起诉，法院受理。下列哪一说法是正确的？ A市公安局警察口头传唤牛某构成违法 B牛某在接受询问时要求就被询问事项自行提供书面材料，不予准许 C市政府征收土地决定的合法性不属于本案的审查范围 D本案不适用变更判决 47关于行政复议，下列哪一说法是正确的？ A行政复议法规定，被申请人应自收到复议申请书或笔录复印件之日起 10 日提出书面答复，此处的 10日指工作日 B行政复议期间，被申请人不得改变被申请复议的具体行政行为 C行政复议期间，复议机关发现被申请人的相关行政行为违法，可以制作行政复议意见书 D行政复议实行对具体行政行为进行合法性审查原则 48某国土资源局以陈某违反土地管理法为由，向陈某送达决定书，责令其在 10 日内拆除擅自在集体土地上建造的房屋 3间，恢复土地原状。陈某未履行决定。下列哪一说法是错误的？ A国土资源局的决定书应载明，不服该决定申请行政复议或提起行政诉讼的途径和期限 B国土资源局的决定为负担性具体行政行为 C因土地管理法对起诉期限有特别规定，陈某对决定不服提起诉讼的，应依该期限规定 D如陈某不履行决定又未在法定期限内申请复议或起诉的，国土资源局可以自行拆除陈某所建房屋 49关于具体行政行为，下列哪一说法是正确的？ A行政许可为依职权的行政行为 B具体行政行为皆为要式行政行为 C法律效力是具体行政行为法律制度中的核心因素 D当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现 50县环保局以一企业逾期未完成限期治理任务为由，决定对其加收超标准排污费并处以罚款 1万元。该企业认为决定违法诉至法院，提出赔偿请求。一审法院经审理维持县环保局的决定。该企业提出上诉。下列哪一说法是正确的？ A加收超标准排污费和罚款均为行政处罚 B一审法院开庭审理时，如该企业未经法庭许可中途退庭，法院应予训诫 C二审法院认为需要改变一审判决的，应同时对县环保局的决定作出判决 D一审法院如遗漏了该企业的赔偿请求，二审法院应裁定撤销一审裁判，发回重审 参考答案39-40 BC 41-45 ABACA 46-50 CCDCC39关于行政法的比例原则，下列哪一说法是正确的？（2010/2/39,单选）A是权责统一原则的基本内容之一B主要适用于羁束行政行为C是合法行政的必然要求D属于实质行政法治范畴【考点及答案】（比例原则的内涵） D。 本题考查行政法基本原则，属于没有直接源自法条作为答题依据的理论型客观题。A选项错误。比例原则是合理性原则的内容之一、是其下位概念，不是权责统一原则的基本内容之一。B选项错误。合法行政原则主要适用于羁束行政行为，而不是比例原则。C选项错误。比例原则是合理行政的要求，不是合法行政的必然要求。D选项正确。合理行政原则的主要含义是行政决定应当具有理性，属于实质行政法治的范畴。比例原则作为合理行政原则的下位概念，是其三个子原则具体内容之一，当然属于实质行政法治的范畴。这与2008年考题的答案完全相同掌握行政法六大基本原则的含义、内涵和要求是答对本题的前提。六大原则不但要在答论述、分析题时能够全面掌握、灵活运用，答选择题时更要考虑与（2008/2/40,单选）雷同，是08年考行政合理性原则的翻版，且比例原则是合理性原则下位概念的子原则，所以，命题者所设几个考查选项几乎相同。从此题及10年其他题目的给我们的启示是：隔年考查重复律极高，提示11年考生，关注09年真题。40国务院某部拟合并处级内设机构。关于机构合并，下列哪一说法是正确的？（2010/2/40,单选）A该部决定，报国务院机构编制管理机关备案B该部提出方案，报国务院机构编制管理机关批准C国务院机构编制管理机关决定，报国务院备案D国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定【考点及答案】（国务院机构编制管理）A。 国务院行政机构设置和编制管理条例第14条第2款规定，国务院行政机构的处级内设机构的设立、撤销或者合并，由国务院行政机构根据国家有关规定决定，按年度报国务院机构编制管理机关备案。B、C、D选项均考查错误的谁来批准决定、向哪里去备案，属于干扰项。这里的备案是一种事后管理手段，接受备案的机关建立档案、“心中有数”知情即可，不影响某部该处级内设机构的设立、撤销或者合并决定的效力。相反，批准是一种事前控制，不批准不生效、没有的到批准不得设立、撤销或者合并该处级机构。注意：国务院部委行署（总）局下设司级机构的增设、撤销或者合并的程序，才是经国务院编制管理机关审核方案，报国务院批准。“司”属于部委的下一级、中层，与各个省下的厅局委办、设区的市（地州）的厅级属同一级别。而部委的司下设的“处”为最基层，相当于外阜机关的县（不设区的市）、市辖区，在公务员的级别上均为县处级。41关于国家机关公务员处分的做法或说法，下列哪一选项是正确的？（2010/2/41,单选）A张某受记过处分期间，因表现突出被晋升一档工资B孙某撤职处分被解除后，虽不能恢复原职但应恢复原级别C童某受到记大过处分，处分期间为二十四个月D田某主动交代违纪行为，主动采取措施有效避免损失，应减轻处分【考点及答案】（公务员处分的裁量情节）D。A选项错误。行政机关公务员处分条例第8条规定，行政机关公务员在受处分期间不得晋升职务和级别，其中，受记过、记大过、降级、撤职处分的，不得晋升工资档次；受撤职处分的，应当按照规定降低级别。B选项错误。行政机关公务员处分条例第9条第2款规定，行政机关公务员受开除以外的处分，在受处分期间有悔改表现，并且没有再发生违法违纪行为的，处分期满后，应当解除处分。解除处分后，晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响。但是，解除降级、撤职处分的，不视为恢复原级别、原职务。 C选项错误。行政机关公务员处分条例第7条第（三）项规定，行政机关公务员受记大过处分的，处分期间是18个月。D选项正确。行政机关公务员处分条例第14条第1款规定，行政机关公务员主动交代违法违纪行为，并主动采取措施有效避免或者挽回损失的，应当减轻处分。减轻是既有主动交代，同时又必须具备第二个要件又要主动采取措施有效避免损失，如果只有一个条件还属于从轻。42关于行政法规的决定与公布，下列哪一说法是正确的？（2010/2/42,单选）A行政法规均应由国务院常务会议审议通过B行政法规草案在国务院常务会议审议时，可由起草部门作说明C行政法规草案经国务院审议报国务院总理签署前，不得再作修改D行政法规公布后由国务院法制办报全国人大常委会备案【考点及答案】（行政法规程序中的决定与备案监督）B。A选项错误。行政法规制定程序条例第26条第1款规定，行政法规草案由国务院常务会议审议，或者由国务院（总理）审批。B选项正确。行政法规制定程序条例第26条第2款规定，国务院常务会议审议行政法规草案时，由国务院法制机构或者起草部门作说明。可以由国务院法制机构，也可以起草部门作说明都对，所以，选项表述正确。C选项错误。行政法规制定程序条例第27条第1款规定，国务院法制机构应当根据国务院对行政法规草案的审议意见，对行政法规草案进行修改，形成草案修改稿，报请总理签署国务院令公布施行。我讲过国务院行政法规可以由国务院总理（含副总理）传阅批准的形式制定-法中讲的或者由国务院审批。由于作为中央政府的国务院也实行首长负责制，国务院无论实施具体行政行为作出个案的决定，还是立法，制定行政法规、发布具有普遍约束力的决定、命令均需最后由总理“拍板”决定。所以，尽管形成草案修改稿还是可以修改的。D选项错误。行政法规制定程序条例第30条规定，行政法规在公布后的30日内由国务院办公厅报全国人民代表大会常务委员会备案。国务院接受备案的机构倒是法制办，这是一个重复考点！43刘某向卫生局申请在小区设立个体诊所，卫生局受理申请。小区居民陈某等人提出，诊所的医疗废物会造成环境污染，要求卫生局不予批准。对此，下列哪一选项符合行政许可法规定？（2010/2/43,单选）A刘某既可以书面也可以口头申请设立个体诊所B卫生局受理刘某申请后，应当向其出具加盖本机关专用印章和注明日期的书面凭证C如陈某等人提出听证要求，卫生局同意并听证的，组织听证的费用应由陈某承担D如卫生局拒绝刘某申请，原则上应作出书面决定，必要时口头告知即可【考点及答案】（行政许可申请程序）B。A选项错误。行政许可申请应以书面形式提出，不能以口头形式提出。不像行政复议法的便民可以口头申请复议。B选项正确。行政许可法第32条第2款规定，行政机关受理或者不予受理行政许可申请，均应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。C选项错误。行政许可法第47条第2款规定，申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用。由此可知，听证费用不应由陈某承担。D选项错误。行政许可法第38条第2款规定，行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。据此可知，行政机关不予行政许可，应当作出书面决定，不能口头告知。其实，不予许可没有使申请人任何既得利益受损，侵害的只是申请人的可期待利益，打碎的只是其“梦想”，但行政许可法仍然规定对其可以申请复议、提起行政诉讼。44下列哪一行为属于行政处罚？（2010/2/44,单选）A公安交管局暂扣违章驾车张某的驾驶执照六个月B工商局对一企业有效期届满未申请延续的营业执照予以注销C卫生局对流行性传染病患者强制隔离D食品药品监督局责令某食品生产者召回其已上市销售的不符合食品安全标准的食品【考点及答案】（行政处罚性质判断）A。A选项正确。行政处罚法第8条规定，行政处罚的种类：（一）警告；（二）罚款；（三）没收违法所得、没收非法财物；（四）责令停产停业；（五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；（六）行政拘留；（七）法律、行政法规规定的其他行政处罚。据此可知，选项A中张某违章驾车，被暂扣驾驶执照是违法行为造成的法律后果，是公安交管局对其的一种惩罚，属于行政处罚。相对人有违法行为且主管行政机关对其是一种制裁 B选项错误。行政许可的注销，是一种中性的管理手段，主管机关仅仅履行“销号”手续而已，是一种对外宣告，不具有惩罚性，不属于行政处罚。考生应当正确区分行政许可效力终止性变化的撤销、撤回、吊销、注销、废止的主体、理由条件、后果（有无溯及力）等。C选项错误。卫生局对流行性传染病患者强制隔离，属于行政强制措施，不是行政处罚。D选项错误。食品药监局的责令召回不符合食品安全标准的食品，是为了防止危害的发生、蔓延扩大而采取的一种特殊程序，不是对食品生产者的惩罚，具有行政处罚法第23条“责令改正违法行为”的意味，也不属于行政处罚具体行政行为。本题考查行政法基本理论，不属于直接源自法条作为答题依据的题目。45区房管局向某公司发放房屋拆迁许可证。被拆迁人王某向区房管局提出申请，要求公开该公司办理拆迁许可证时所提交的建设用地规划许可证，区房管局作出拒绝公开的答复。对此，下列哪一说法是正确的？（2010/2/45,单选）A王某提出申请时，应出示有效身份证件B因王某与申请公开的信息无利害关系，拒绝公开是正确的C因区房管局不是所申请信息的制作主体，拒绝公开是正确的D拒绝答复应自收到王某申请之日起一个月内作出【考点及答案】（政府信息公开的范围）C。A选项错误。政府信息公开条例第25条第1款规定，公民、法人或者其他组织向行政机关申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的，应当出示有效身份证件或者证明文件。本题中王某要求公开的不是与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息，无须出示有效身份证件。何时需要出示有效身份证件是一个重复考查内容。B选项错误。政府信息公开条例第20条第2款规定，政府信息公开申请应当包括下列内容：（一）申请人的姓名或者名称、联系方式；（二）申请公开的政府信息的内容描述；（三）申请公开的政府信息的形式要求。可知，政府信息公开申请并不要求申请人与申请公开的信息有利害关系，故区房管局以王某与申请公开的信息无利害关系为由，拒绝公开其申请的内容是不正确的。C选项正确。政府信息公开条例第17条规定，行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开；行政机关从公民、法人或者其他组织获取的政府信息，由保存该政府信息的行政机关负责公开。法律、法规对政府信息公开的权限另有规定的，从其规定。第21条第（三）项规定，依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式。本题中，建设用地规划许可证不是房管局制作的，该信息的公开不属于区房管局的职责范围，所以，区房管局以此为由拒绝王某的申请是正确的。D选项错误。政府信息公开条例第24条规定，行政机关收到政府信息公开申请，能够当场答复的，应当当场予以答复。行政机关不能当场答复的，应当自收到申请之日起15个工作日内予以答复；如需延长答复期限的，应当经政府信息公开工作机构负责人同意，并告知申请人，延长答复的期限最长不得超过15个工作日。申请公开的政府信息涉及第三方权益的，行政机关征求第三方意见所需时间不计算在本条第二款规定的期限内。所以，一般情况下，应当场答复，有困难的，拒绝答复应当自收到王某申请之日起15个工作日内作出，特殊情况可再延长15个工作日，即最长30个工作日。46某区城管局以甲摆摊卖“麻辣烫”影响环境为由，将其从事经营的小推车等物品扣押。在实施扣押过程中，城管执法人员李某将甲打伤。对此，下列哪一说法是正确的？（2010/2/46,单选）A扣押甲物品的行为，属于行政强制执行措施B李某殴打甲的行为，属于事实行为C因甲被打伤，扣押甲物品的行为违法D甲被打伤的损失，应由李某个人赔偿【考点及答案】（行政事实行为的判断）B 。A选项错误。扣押甲物品的行为属于行政强制措施，不是行政强制执行措施。至于何为行政强制措施及其法律点，参见博文行政强制措施研究。行政强制执行则是在义务人拒绝履行义务后，行政机关自行或申请法院予以强制实行该义务的活动。它不增加新义务，只是将确定的行政义务得以满足和实现的过程。B选项正确。行政机关及其工作人员在行使行政职权时造成相对人人身或财产损害的行为，是行政事实行为。因此，李某将甲打伤的行为属于行政事实行为。C选项错误。甲被打伤与扣押行为本身是否合法没有直接因果关系，不能因为甲被打伤，就认定对小推车等物品扣押行为本身违法。D选项错误。城管执法人员是在行使职权过程中将甲打伤的，应由国家承担赔偿责任，属于国家赔偿法第3条第（三）项-“以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的”-所规定的行为。回答学员问题时多次提到行政事实行为包括三类：一是交警施划交通标示的行为、行政执法人员仅向目击证人作调查笔录的行为等行政主体实施的没有引起行政相对人行政法上权利义务变化的行为。二是没有行政法文书载体、编号文件而实施的行为，如工商局对某公司的“封门上锁”的行为；城管、卫生局工作人员的宰杀果子狸行为；以及事实上的行政强制措施（无法律依据）：“谈话”、“办学习班”、“隔离审查”等；事实上的羁押，如派出所在羁押室关押某公民3日，“带至”等。三是国家赔偿法立法明确调整的直接引起法律后果的暴力行为（含暴力程度较弱的虐待）和违法使用武器造成公民身体伤害或者死亡的行为。上述事实行为属于行诉法解释第57条第2款的“不具有可撤销内容”，只能提出与适用确认（违法）判决。47陈某申请领取最低生活保障费，遭民政局拒绝。陈某诉至法院，要求判令民政局履行法定职责，同时申请法院先予执行。对此，下列哪一说法是正确的？（2010/2/47,单选）A陈某提出先予执行申请时，应提供相应担保B陈某的先予执行申请，不属于行政诉讼法规定的先予执行范围C如法院作出先予执行裁定，民政局不服可以申请复议D如法院作出先予执行裁定，情况特殊的可以采用口头方式【考点及答案】（行政诉讼先予执行的担保、范围及救济）C。A选项错误。行政诉讼法及其行诉法解释并没有规定申请先于执行时必须提供相应的担保。B、D选项错误。行诉法解释第48条第2款规定，人民法院审理起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件，可以根据原告的申请，依法书面裁定先予执行。所以，陈某的先予执行申请，属于行政诉讼法规定的先予执行范围。另外，第2款明确了要以书面形式作出先于执行的裁定，而不能以口头形式作出。C选项正确。行诉法解释第48条第3款规定，当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议。复议期间不停止裁定的执行。这里的当事人也包括作为被告的行政机关-本案中的民政局。此题集中考了司考鲜有涉及的行政诉讼先予执行的问题。48环境保护法规定，当事人对行政处罚决定不服，可以在接到处罚通知之日起十五日内申请复议，也可以在接到处罚通知之日起十五日内直接向法院起诉。某县环保局依据环境保护法对违法排污企业作出罚款处罚决定，该企业不服。对此，下列哪一说法是正确的？（2010/2/48,单选）A如该企业申请复议，申请复议的期限应为六十日B如该企业直接起诉，提起诉讼的期限应为三个月C如该企业逾期不缴纳罚款，县环保局可从该企业的银行账户中划拨相应款项D如该企业逾期不缴纳罚款，县环保局可扣押该企业的财产并予以拍卖【考点及答案】（申请复议期限、诉讼期限）A。A选项正确。行政复议法第9条第1款规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。据此可知，行政复议的申请期限为知道具体行政行为之日起60日内，但如其它法律规定的申请期限超过60日的则依照其它法律的规定，如少于60日则依照行政复议法的规定。环境保护法中规定的复议申请期限为15日，少于行政复议法规定的60日，如该企业申请复议，应按行政复议法规定的60日计算。B选项错误。行政诉讼法第39条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。据此可知，关于行政诉讼的起诉期限的特殊规定与行政复议不同，通常情况下起诉期限为3个月，如法律有特殊规定则从特殊规定。环境保护法中规定的起诉期限为15日，如该企业直接起诉，则提起诉讼的期限应为15日，而不是三个月。C、D选项错误。只有单行法的明确规定，行政处罚机关才可以将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款的行政强制执行权。环境保护法只赋予了处罚决定机关申请强制执行权，并未赋予处罚决定机关直接实施行政强制执行的权力。因此，县环保局只能向人民法院申请强制执行，而无权自己从账户划拨款项或对扣押财物进行拍卖。在讲义中总结的12个有行政强制执行权的机关中没有环保局，环保局就没有行政强制执行权。此题考点为我总结“经纬论”的集中体现。类似真题还有（2004/2/40，单选）、（2009/2/40,单选）等，参见博文“行政法中的但书-谁除外”。49关于在行政诉讼中法庭对证据的审查，下列哪一说法是正确的？（2010/2/49,单选）A从证据形成的原因方面审查证据的合法性B从证人与当事人是否具有利害关系方面审查证据的关联性C从发现证据时的客观环境审查证据的真实性D从复制件与原件是否相符审查证据的合法性【考点及答案】（审查证据真实性的角度）C。A选项错误，其语句表述内容应为其真实性。D选项错误，其语句表述内容也应为其真实性。根据行诉证据规定第56条规定：法庭应当根据案件的具体情况，从以下方面审查证据的真实性：（一）证据形成的原因；（二）发现证据时的客观环境；（三）证据是否为原件、原物，复制件、复制品与原件、原物是否相符；（四）提供证据的人或者证人与当事人是否具有利害关系；（五）影响证据真实性的其他因素。同时，行诉证据规定第55条规定，法庭应当根据案件的具体情况，从以下方面审查证据的合法性：（一）证据是否符合法定形式；（二）证据的取得是否符合法律、法规、司法解释和规章的要求；（三）是否有影响证据效力的其他违法情形。B选项错误。审查证据的关联性应该从证据材料是否与案件事实之间存在内在联系方面进行审查，而非从证人与当事人是否具有利害关系方面审查。C选项正确。符合上述行诉证据规定第56条第（二）规定，（二）发现证据时的客观环境-属于对证据真实性的审查内容。502009年2月10日，王某因涉嫌诈骗被县公安局刑事拘留，2月24日，县检察院批准逮捕王某。4月10日，县法院以诈骗罪判处王某三年有期徒刑，缓期二年执行。5月10日，县公安局根据县法院变更强制措施的决定，对王某采取取保候审措施。王某上诉，6月1日，市中级法院维持原判。王某申诉，12月10日，市中级法院再审认定王某行为不构成诈骗，撤销原判。对此，下列哪一说法是正确的？（2010/2/50,单选）A因王某被判无罪，国家应当对王某在2009年2月10日至12月10日期间的损失承担赔偿责任B因王某被判处有期徒刑缓期执行，国家不承担赔偿责任C因王某被判无罪，国家应当对王某在2009年6月1日至12月10日期间的损失承担赔偿责任D因王某被判无罪，国家应当对王某在2009年2月10日至5月10日期间的损失承担赔偿责任【考点及答案】（最终无罪判决缓刑前被羁押的应予赔偿）D。依据为最高人民法院关于人民法院执行中华人民共和国国家赔偿法几个问题的解释“四、根据赔偿法第二十六条、第二十七条的规定，人民法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的，国家不承担赔偿责任，但是，赔偿请求人在判决生效前被羁押的，依法有权取得赔偿“同时，根据修正后的国家赔偿法第17条（旧法第15条）的规定得知，对于限制人身自由时的司法赔偿范围仅限于拘留、逮捕及已经执行刑罚的情形。取保候审是责令相对人提供保证人或缴纳保证金，保证随传随到的刑事强制措施，并不属于国家赔偿法规定的赔偿范围。本案中，王某再审认定为无罪，则对其在拘留与逮捕期间人身自由受到剥夺，应当予以赔偿。对王某的赔偿期间应由2009年2月10日王某被刑事拘留开始计算，至5月10日县公安局变更强制措施为保候审为止。一审中县法院判决王某三年有期徒刑缓期二年执行，缓刑并未在监狱执行，并未对王某的人身自由进行剥夺，故对此部分国家无须赔偿。二、多项选择题80某企业认为，甲省政府所在地的市政府制定的规章同某一行政法规相抵触，可以向下列哪些机关书面提出审查建议？（2010/2/80,多选）A国务院B国务院法制办C甲省政府D全国人大常委会【考点及答案】（规章监督程序的建议启动程序）AC。规章制定程序条例第35条第一款规定：“国家机关、社会团体、企业事业组织、公民认为规章同法律、行政法规相抵触的，可以向国务院书面提出审查的建议，由国务院法制机构研究处理。”可知，A选项正确当选。规章制定程序条例第35条第二款规定：“国家机关、社会团体、企业事业组织、公民认为较大的市的人民政府规章同法律、行政法规相抵触或者违反其他上位法的规定的，也可以向本省、自治区人民政府书面提出审查的建议，由省、自治区人民政府法制机构研究处理。”可知，C选项正确当选。根据立法法第63条的规定，较大的市已经是一个特定的法律概念-“本法所称较大的市是指省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市。”那么，本题中“甲省政府所在地的市政府”即为较大的市。从行政机关上下级的层级节制、领导被领导关系看，省政府是省会市政府的上级行政机关注意本题中，某企业认为较大的市的人民政府规章与某一特定的行政法规相抵触，那么除可以向国务院提出书面审查的意见外，还可以向本省、人民政府书面提出审查的建议。还要区分的是，向谁提出书面审查的意见的主体是一码事，具体承办的机构是另一码事，C选项的国务院法制办就是具体承办的机构。81关于具体行政行为的效力，下列哪些说法是正确的？（2010/2/81,多选）A可撤销的具体行政行为在被撤销之前，当事人应受其约束B具体行政行为废止前给予当事人的利益，在该行为废止后应收回C为某人设定专属权益的行政行为，如此人死亡其效力应终止D对无效具体行政行为，任何人都可以向法院起诉主张其无效【考点及答案】（具体行政行为拘束力及效力终止）AC。A选项正确。从实体上说，具体行政行为被撤销的效力可以向前溯及至该具体行政行为成立之日，因为撤销的理由是具体行政行为在成立时不具备合法要件，但行政相对人在具体行政行为被撤销之前一直要受到该具体行政行为的约束。B选项错误。被废止的具体行政行为，自废止之日起失去原有的法律约束力。原则上，赋权或授益的具体行政行为在废止之前给予行政相对人的利益和优惠因受制于信赖保护原则而不再收回。即废止仅向后产生效果，不具有向前的追溯力。C选项正确。具体行政行为为其设定专属权益或者义务的特定的自然人死亡、法人或者其他组织资格中止的，具体行政行为的效力应当终止、不再发生法律约束力。D选项错误。对无效的具体行政行为致使其合法权益受到损害的行政相对人，可以在任何时候主张该具体行政行为无效，有权的国家机关可在任何时候宣布该具体行政行为无效。由此可知，对无效具体行政行为，可以向法院起诉主张其无效的只能是合法权益受到损害的特定的行政相对人，而不是任何人，即对无效具体行政行为的原告资格仍限于特定的认为侵犯其合法权益的行政相对人，目前不存在公益行政诉讼。此题与2009年卷二第80题多选如出一辙，只是09年的题目加了具体行政行为的“成立”，而10年的题目仅考效力。根据11年大纲修订的指导思想，预计11年这部分还会考到一题。这种纯行政法原理、没有法条支撑的题目要以司法部“三大本”的观点作为标准答案。10年这道题目的标准答案就来自“三大本”的第503504页。82下列哪些地方性法规的规定违反行政许可法？（2010/2/82,多选）A申请餐饮服务许可证，须到当地餐饮行业协会办理认证手续B申请娱乐场所表演许可证，文化主管部门收取的费用由财政部门按一定比例返还C外地人员到本地经营网吧，应当到本地电信管理部门注册并缴纳特别管理费D申请建设工程规划许可证，需安装建设主管部门指定的节能设施【考点及答案】（地方性法规违法设定许可、规定收费）ABCD。A选项当选。行政许可法第16条第4款规定，法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。国务院认证认可条例第19条规定：任何法人、组织和个人可以自愿委托依法设立的认证机构进行产品、服务、管理体系认证。由此可知，认证认可条例规定认证手续应当由法人、组织和个人自愿办理，A选项中的“地方性法规规定必须办理认证手续”，属于增设违反上位法的其他条件的情形，违反了行政许可法第16条的规定。B选项当选。行政许可法第59条规定，行政机关实施行政许可，依照法律、行政法规收取费用的，应当按照公布的法定项目和标准收费；所收取的费用必须全部上缴国库，任何机关或者个人不得以任何形式截留、挪用、私分或者变相私分。财政部门不得以任何形式向行政机关返还或者变相返还实施行政许可所收取的费用。由此可知，B选项中的“文化主管部门收取的费用由财政部门按一定比例返还”违反行政许可法第59条的规定。C选项当选。行政许可法第58条第1款规定：行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。可知，实施行政许可不得收费，对于需要收费的特殊情况也只能由法律、行政法规两类中央一级的规范性文件规定，地方性法规无权对行政许可收费作出规范。也违反了行政许可法第58条的规定。D选项当选。行政许可法第27条第1款规定：行政机关实施行政许可，不得向申请人提出购买指定商品、接受有偿服务等不正当要求。这是行政许可法中著名的廉政条款，D选项-要求安装建设主管部门指定的节能设施，即违反了上述行政许可法的规定。83公安局认定朱某嫖娼，对其拘留十五日并处罚款5,000元。关于此案，下列哪些说法是正确的？（2010/2/83,多选）A对朱某的处罚决定书应载明处罚的执行方式和期限B如朱某要求听证，公安局应当及时依法举行听证C朱某有权陈述和申辩，公安局必须充分听取朱某的意见D如朱某对拘留和罚款处罚不服起诉，该案应由公安局所在地的法院管辖【考点及答案】（处罚决定形式、拘留听证、听取意见）ABC。A选项正确。治安管理处罚法第96条第1款第（四）项规定：公安机关作出治安管理处罚决定的，应当制作治安管理处罚决定书。处罚决定书应当载明处罚的执行方式、期限。所以，A选项正确当选。B选项正确。治安管理处罚法第98条规定：公安机关作出吊销许可证以及处二千元以上罚款的治安管理处罚决定前，应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证；违反治安管理行为人要求听证的，公安机关应当及时依法举行听证。选项中对朱某的罚款达到5，000元，朱某当然享有听证请求权。故而，B选项当选。C选项正确。治安管理处罚法第94条第2款规定：违反治安管理行为人有权陈述和申辩。公安机关必须充分听取违反治安管理行为人的意见，对违反治安管理行为人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；违反治安管理行为人提出的事实、理由或者证据成立的，公安机关应当采纳。选项中的必需充分听取朱某的意见没有错误。D选项错误。选项中表述的“该案应由公安局所在地的法院管辖”告诉我们该案只能由公安局所在地的法院管辖就不正确了。D选项考查的是行诉法解释第9条第2款的人身权、财产权共诉案件的管辖，那么，原告所在地法院也有管辖权-“行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。”那么，该选项就是错误的，因为该案还可以由朱某所在地的法院管辖。自2009年以来管辖法院的考点骤然增加，非常值得关注。84关于行政复议有关事项的处理，下列哪些说法是正确的？（2010/2/84,多选）A申请人因不可抗力不能参加行政复议致行政复议中止满六十日的，行政复议终止B复议进行现场勘验的，现场勘验所用时间不计入复议审理期限C申请人对行政拘留不服申请复议，复议期间因申请人同一违法行为涉嫌犯罪，该行政拘留变更为刑事拘留的，行政复议中止D行政复议期间涉及专门事项需要鉴定的，当事人可以自行委托鉴定机构进行鉴定【考点及答案】（复议中止与终止、鉴定主体）CD。A选项错误。行政复议法实施条例第41条第1款第（五）项规定：申请人、被申请人因不可抗力，不能参加行政复议的，行政复议中止。该条例第42条第2款规定，依照本条例第四十一条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项规定中止行政复议，满60日行政复议中止的原因仍未消除的，行政复议终止。故而，“申请人因不可抗力，不能参加行政复议”的情况不属于“中止行政复议满60日行政复议中止的原因仍未消除的，行政复议终止”的情况。所以A选项不当选。B选项正确。行政复议法实施条例第34条第3款规定，需要现场勘验的，现场勘验所用时间不计入行政复议审理期限，即不计算在60日的法定期限内。C选项错误。行政复议法实施条例第42条第1款第（五）项规定，申请人对行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施不服申请行政复议后，因申请人同一违法行为涉嫌犯罪，该行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施变更为刑事拘留的，行政复议终止。可知，C选项应当是行政复议终止的情况，而非行政复议中止。原理上说，作为复议标的的行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施变更为刑事拘留后，失去了应当作为具体行政行为的复议的对象，变更为刑事强制措施的刑事拘留后作为行政复议机关就已失去复议管辖权。另外，立法上将行政拘留与限制人身自由的行政强制措施相并列说明这是两种具体行政行为，有人将行政拘留看做限制人身自由的行政强制措施是完全错误的，行政拘留是剥夺人身自由的行政处罚。D选项正确。行政复议法实施条例第37条规定：行政复议期间涉及专门事项需要鉴定的，当事人可以自行委托鉴定机构进行鉴定，也可以申请行政复议机构委托鉴定机构进行鉴定。鉴定费用由当事人承担。鉴定所用时间不计入行政复议审理期限。当事人可以自行选择委托鉴定机构进行鉴定，故而D选项正确。85某县工商局认定王某经营加油站系无照经营，予以取缔。王某不服，向市工商局申请复议，在该局作出维持决定后向法院提起诉讼，要求撤销取缔决定。关于此案，下列哪些说法是正确的？（2010/2/85,多选）A市工商局审理王某的复议案件，应由二名以上行政复议人员参加B此案的被告应为某县工商局C市工商局所在地的法院对此案有管辖权D如法院认定取缔决定违法予以撤销，市工商局的复议决定自然无效【考点及答案】（复议案件审理、被告确认、复议决定效力）ABD。A选项正确当选。行政复议法实施条例第32条规定：行政复议机构审理行政复议案件，应当由2名以上行政复议人员参加。A选项较为简单，但人数（诉讼代表人、代理人等）历来为行政法命题人青睐。B选项正确。行政诉讼法第25条第2款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。题干中交待的复议机关作出的是维持原具体行政行为的复议决定，所以，应以作出原具体行政行为的机关-县工商局为被告。其实，从1999年10月工商行政管理部门改省以下垂直以后，县工商局这种表述就是不准确的，应当为XX市工商局的XX县分局。C选项错误。行政诉讼法第17条规定：“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖“。所以，只有当复议机关改变原具体行政行为的，复议机关所在地的人民法院才有管辖权。题干中交待的复议机关没有改变原具体行政行为，所以复议机关市工商局所在地的人民法院没有管辖权。行政诉讼的一般地域管辖不是“原告就被告”，“被告所在地”，而是法典中写的清清楚楚的“最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖”。参见博文正确理解行政诉讼一般地域管辖。D选项正确。依据为行诉法解释第53条第一款：“复议决定维持原具体行政行为的，人民法院判决撤销原具体行政行为，复议决定自然无效。”这相当于“釜底抽薪”，把被复议决定维持的具体行政行为撤销了，维持编号的复议决定也就没有任何被维持的内容，没有任何实际意义。86县计生委认定孙某违法生育第二胎，决定对孙某征收社会抚养费40,000元。孙某向县政府申请复议，要求撤销该决定。县政府维持该决定，并在征收总额中补充列入遗漏的3,000元未婚生育社会抚养费。孙某不服，向法院起诉。下列哪些选项是正确的？（2010/2/86,多选）A此案的被告应为县计生委与县政府B此案应由中级法院管辖C此案的复议决定违法D被告应当在收到起诉状副本之日起十日内提交答辩状【考点及答案】（诉讼管辖、复议行为违法标准、答辩期限）BCD。A选项错误。行政诉讼法第25条第2款规定：经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。本题中县政府在征收总额中补充列入遗漏的3000元未婚生育社会抚养费，属于对原具体行政行为的改变，此案应以复议机关-县政府为被告。复议决定改变了原处理结果，当然属于改变，另外，改变还包括撤销。县计生委不是被告，是最初作出具体行政行为机关。B选项正确。根据最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定(法释20081号)第1条第1项应当由中级人民法院管辖的第一审行政案件为：“被告为县级以上人民政府的案件，但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外”这里的县级人民政府，包括县、自治县、不设区的市、市辖区、内蒙的旗。关于县政府做被告的除不属于“以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件”外，均应有中级法院管辖，故本案应由中级法院管辖。C选项正确。行政复议法实施条例第51条规定，行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内，不得作出对申请人更为不利的行政复议决定。本题中县政府在征收总额中补充列入遗漏的费用，作出了对申请人加重的、更为不利的行政复议决定，故该复议决定违法。D选项正确。行政诉讼法第43条第1款规定，人民法院应当在立案之日起5日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起10日内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料，并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起5日内，将答辩状副本发送原告。这提交答辩状的10日，也是被告履行举证责任的期限。注意沿着行政主体的行政行为来分析行政法案例所具有的特殊性：县计生委行政征收；县政府复议决定改变原征收的数额。87某公司向区教委申请办学许可证，遭拒后向法院提起诉讼，法院判决区教委在判决生效后三十日内对该公司申请进行重新处理。判决生效后，区教委逾期拒不履行，某公司申请强制执行。关于法院可采取的执行措施，下列哪些选项是正确的？（2010/2/87,多选）A对区教委按日处一百元的罚款B对区教委的主要负责人处以罚款C经法院院长批准，对区教委直接责任人予以司法拘留D责令由市教委对该公司的申请予以处理【考点及答案】（对被告行政机关的执行措施）AB。A选项正确。行政诉讼法第65条第3款第（二）项规定，行政机关在规定期限内不执行法院判决、裁定的，法院可以从期满之日起，对该行政机关按日处50元至100元的罚款。B选项正确。行诉法解释第96条规定，行政机关拒绝履行人民法院生效判决、裁定的，人民法院可以依照行政诉讼法第六十五条第三款的规定处理，并可以参照民事诉讼法第一百零二条的有关规定，对主要负责人或者直接责任人员予以罚款处罚。C选项错误。行政诉讼法并未规定对于拒绝履行人民法院生效判决、裁定的行政机关直接责任人员可予以司法拘留。对行政诉讼被告的直接责任人员予以司法拘留缺乏法律依据。D选项错误。行政诉讼法第65条第3款第（三）项规定，行政机关拒绝履行判决、裁定的，第一审人民法院可以向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事