专利权的获取.doc

第二章 专利权的获取一、思考题1、申请专利时主要考量的因素有哪些？（1）选择最佳知识产权保护方式。获得专利权是保护发明创造的一种有效方式，但不是唯一的、最有效的方式。以商业秘密的方式保护发明创造也是一种常见的选择。（2）授予专利权的条件分析。该发明创造是否在专利法规定的能授予专利权的客体范围之内，能否达到授予专利权所要求具备的实质性条件。（3）商业价值分析。要从经济角度考虑是否申请专利，对于市场需求大，有明显商业价值的发明创造一般需要及时申请专利，反之则不申请，应以长期的、发展的眼光来分析发明创造的商业价值。（4）当事人与该发明创造有关的商业竞争活动。在决定申请时，应当把它同整个经济活动结合起来考量；哪些技术应当尽早申请，哪些可以暂缓申请，哪些技术可以不申请，要和企业整个发展战略、规划联系在一起，要和竞争对手的技术发展情况联系在一起。2、怎样选择申报专利的类型？（1）发明专利与实用新型专利。从增大取得专利权的可能性和对发明创造的专利保护力度考虑，对于具有一定创新性又有一定形状的产品，可以选择同时或先后申请发明和实用新型两种专利。若在申请时仅选取申请一种类型的专利，但选择发生了错误，如决定申请实用新型专利，但申请过程中发现应当申请发明专利；或者相反，本来决定申请发明专利，后在申请过程中发现其技术的创造性较低，申请很难成功，此时则可以利用专利法关于国内优先权的规定在这两种类型的专利申请之间转换。（2）发明或实用新型专利与外观设计专利。发明专利和外观设计专利之间的互补性比较强，同时申请这两种专利会较有效的保护当事人的利益。具体来讲，就是用发明专利保护产品的技术特征，用外观设计保护产品的外表式样，形成相应的保护网。3、如何确定申报专利的主体？（1）职务与非职务发明的确定。员工在本职工作中完成的发明创造，履行本单位交付的本职工作之外的任务完成的发明创造，退职、退休或调动工作后一年内作出的、与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造，或者主要是利用本单位的资金、设备、原材料、零部件、不对外公开的技术资料等物质技术条件所完成的发明创造，均为职务发明创造，其专利申请权属于其所在的单位。除此以外的发明创造属于非职务发明创造，专利申请权归属于发明人或设计人。（2）协作或委托开发中专利申请权的归属。两个以上单位或个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除协议另有规定外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人。4、什么情况下可以请求提前公开专利申请？基于以下两种情况时，申请人可向专利局请求提前公开专利申请。（1）申请人希望加快审查程序，早日进行实质审查以便早日获得专利权。（2）在进行创造性判断时，审查员所引用的对比技术是申请日之前已经公开的技术，因此，所申请专利的技术公开得越早，对于其他申请人的专利申请的创造性构成破坏的可能性就越大。5、什么是专利申请日？如何确定专利申请日？专利申请日是国家知识产权局收到专利申请文件之日（如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日）。可以从以下几个方面确定专利申请的日期：（1）我国对专利申请实行“先申请原则”，即对同样的发明创造，将授予最先申请的人而非最先发明的人专利权。（2）发明创造过程通常可以分为信息调研、可行性论证、构思设计、实验室实验、小批量试制与试用、工业化或半工业化实验等阶段。在哪个环节申请专利，应该结合方法与产品的特点及市场前景等加以分析论证。（3）申请专利的时间也要与当事人的学术活动、生产计划相协调。（4）申请日期的确定，还要考虑申请文件的准备时间、竞争对手的相关研究开发信息、专利申请动向、其他相关发明创造或相关专利申请的进展情况等因素。6、专利申请的优先权有哪两种类型？如何运用？优先权分为国际优先权和国内优先权两种。外国优先权的设立使得发明人在第一次提出专利申请后可以在12个月或6个月内再向其他国家（巴黎公约成员国、WTO成员以及依照互惠原则互相承认优先权的国家）提出专利申请，而无须耽心因为自己的专利申请在优先权期限内公开而使自己在其他国家的专利申请丧失新颖性，亦无须耽心他人在优先权期限内以相同主题向其他国家提出专利申请而使自己丧失了获得专利权的机会。本国优先权的效力在于申请人在优先权期限届满前能够使其在我国提出的同一主题的第二次申请得到视同在第一次申请日提出的待遇。7、发明专利说明书应当包括哪些内容？说明书的撰写要注意哪些事项？发明专利申请的说明书应当写明发明的名称，该名称应当与请求书中的名称一致。发明专利说明书应当包含以下组成部分：技术领域：写明要求保护的技术方案所属的技术领域。背景技术：写明对发明的理解、检索、审查有用的背景技术；有可能的话，尽量引证反映这些背景技术的文件。发明内容：写明发明所要解决的技术问题以及解决其技术问题采用的技术方案，并对照现有技术写明发明的有益效果。附图说明：说明书有附图的，对各幅附图作简略说明。具体实施方式：详细说明申请人认为实现发明的优选方式；必要时，举例说明；有附图的，对照附图说明。说明书的基本撰写模式：第一，发明的名称应当清楚、简要，写在说明书首页正文部分的上方居中位置。第二，清晰界定技术领域。第三，清晰说明所解决的技术问题。第四，清晰解读技术方案。第五，清晰介绍发明技术的有益效果。第六，清晰说明发明的具体实施方式。第七，注意使用发明所属技术领域的专用术语。第八，使用法定的计量单位。8、发明专利权利要求书中“必要技术特征”的含义是什么？撰写时要注意什么？必要技术特征，是指发明为解决其技术问题所不可缺少的技术特征，其总和足以构成发明的技术方案，使之区别于背景技术中所述的其他技术方案。撰写要使用“其特征是”或者类似的用语，写明发明区别于最接近的现有技术的技术特征，这些特征和前序部分写明的特征合在一起，限定发明要求保护的范围。9、实用新型专利的特点是什么？专利法所称的实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新技术方案；实用新型专利只保护产品。所述产品应当是经过产业方法制造的，有确定形状、构造且占据一定空间的实体。10、实用新型的说明书、权利要求书各应该满足那些要求？实用新型的说明书应该满足下述要求：（1）说明书应当对实用新型作出清楚、完整的说明。（2）说明书应当写明实用新型的名称，该名称应当与请求中的名称一致；说明书还应当包括技术领域、背景技术、实用新型内容、附图说明和具体实施方式等五个部分，并写明各部分的标题。（3）说明书中实用新型内容部分应当描述实用新型所要解决的技术问题、解决其技术问题所采用的技术方案、对照背景技术写明实用新型的有益效果。（4）说明书中记载的实用新型内容应当与权力要求所限定的相应技术方案的表述相一致。（5）说明书中应当写明各幅附图的图名，并且对图示的内容做简要说明。附图不止一幅的，应当分别作出图面说明。（6）说明书中具体实施部分至少应给出一个实现该实用新型的优选方式，并且应当对照附图进行说明。（7）说明书应当用词规范、语句清楚，用技术术语准确地表达实用新型的技术方案，且不能使用“如权利要求所述的”一类的引用语，也不能使用商业性宣传用语及贬低他人或者他人产品的词句。（8）说明书文字部分可以有化学式、数学式或者表格，但不能有插图，包括流程图、方框图、曲线图、相图等，它们只可以作为说明书的附图。（9）说明书文字部分写有附图说明但缺少相应附图的，应当通知申请人删除说明书文字部分的附图说明，或者在指定的期限内补交相应附图。（10）说明书应当用阿拉伯数字依次编写页码。应注意以下几方面：（1）权利要求书应当以说明书为依据，说明要求专利保护的范围。（2）权利要求书应当写明实用新型的技术特征，清楚、简要的表述请求保护的范围。（3）独立权利要求应当从整体上反映实用新型的技术方案。（4）从属权利要求应当用附加技术特征，对引用的权利要求做进一步的限定。（5）一项实用新型应当只有一个独立权利要求，并应写在同一项实用新型的从属权利要求之前。（6）在权利要求中作出记载但未记载在说明书中的内容应当补入说明书中。（7）权利要求中不能包含不产生技术效果的特征。（8）权利要求中可以包含已知材料的名称，但不能包含材料的组分、含量等。（9）权利要求应当描述产品的形状、构造特征，不能包括对产品制造方法、使用方法和计算机程序进行限定的技术特征。（10）权利要求中应当尽量避免使用功能或者效果特征来限定实用新型。（11）权利要求中不能使用技术概念模糊或含义不确定的用语。（12）权利要求中不能使用与技术方案的内容无关的语句，也不能使用商业性宣传用语及贬低他人或者他人产品的词句。格式要求：（1）每一项权利要求仅允许在权利要求的结尾处使用句号。（2）权利要求书中不能加标题。（3）权利要求书中有几项权利要求的，应当用阿拉伯数字依次编号。（4）权利要求中可以有化学式或者数学式，但不能有插图，通常也不能有表格。（5）权利要求中的技术特征可以引用说明书附图中相应的标记，以帮助理解权利要求所记载的技术方案。（6）从属权利要求只能引用在前的权利要求。（7）权利要求书应当用阿拉伯数字依次编写页码。11、外观设计的三要素是什么？如何理解成套产品的外观设计？外观设计的三要素为形状、图形以及色彩。外观设计的载体是产品。不能重复生产的手工艺品、农产品、畜产品、自然物不能作为外观设计的载体。形状，是指对产品造型的设计，也就是指由产品外部的点、线、面的移动、变化、组合而呈现出的外表轮廓。图案，是指由任何线条、文字、符号、色彩排列或组合而在产品的表面构成的图形。图案可以通过绘图或其他能够体现设计者的图案设计构思的手段制作，是固定可见的。色彩，是指用于产品上的颜色或者颜色的组合，制造该产品所用材料的本色不是外观设计的色彩。成套产品：是指由两件以上各自独立的产品组成，其中每一件产品有独立的使用价值，而各件产品组合在一起又能体现出其组合使用价值的产品。例如由咖啡杯、咖啡壶、牛奶壶和糖罐组成的咖啡器具。由数件物品组合为一体的产品，其中每一件单独的构成部分没有独立的使用价值，组合成一体时才能使用的产品为组件产品，如扑克牌、积木、插接组件玩具。这些物品应当视为一件产品，只能作为一件申请提出，不属于成套产品。12、简述专利复审程序。（1）在收到专利局作出的驳回决定之日起3个月内，专利申请人可以向专利复审委员会提出复审请求；（2）复审请求人应当提交复审请求书，说明理由，必要时还应当附有关证据。（3）在申请人提交复审请求书之后，复审请求经形式审查不符合专利法及其实施细则和审查指南的有关规定需要补正的，专利复审委员会应当发出补正通知书，要求复审请求人在收到通知书之日起1个月内补正。（4）在提出复审请求、答复复审通知书（包括复审请求口头审理通知书）或者参加口头审理时，复审请求人可以对申请文件进行修改。（5）复审请求因期满未答复而被视为撤回的，复审程序终止。在作出复审决定前，复审请求人撤回其复审请求的，复审程序终止。已受理的复审请求因不符合受理条件而被驳回请求的，复审程序终止。13、专利转让合同应包括那些内容？一般来说，专利权转让合同应具备以下条款：（1）合同名称。载明所订立的合同为某项专利权转让合同。（2）发明创造的名称和内容。应当将发明创造的名称和内容准确、概括地写明，并写明其所属技术领域，现有技术的状况和本发明创造的实质性特征。（3）专利申请日、专利号和专利权有效期限。（4）专利实施和许可实施情况。应当载明让与方是否有权继续实施或已订立的专利实施许可合同的权利与义务关系的转移。（5）技术情报和资料的清单。包括技术说明书、附图以及其他必须的技术资料。有些专利许可合同包括转让技术秘密，对此，可以约定让与方必须提供的其他有关技术诀窍情报和资料。（6）价款及其支付方式。（7）违约责任或者损害赔偿额的计算方法。应明确让与方不履行或不适当履行合同所应承担的违约责任。对于违反合同所造成的损失是不易计算的，宜约定违约方支付违约金。（8）争议的解决办法。当事人愿意在发生争议时将其提交给双方信任的仲裁机构的，可以在转让合同中约定仲裁条款，明确仲裁机构。应注意这种仲裁条款具有排除司法管辖的效力。14、购买专利技术应该考虑哪些因素？（1）法律因素。专利权的类型。专利权的法律保护范围。专利权的稳定性。专利权剩余的保护期限。（2）经济因素。价格。主要考虑企业本身的经济承受力。与自主开发相比的经济优势。能为己方带来的经济效益。（3）技术因素。该专利的技术成熟程度。能为己方带来的技术提升。与自主开发相比的技术优势。技术先进程度。二、名词术语商业价值：商业价值指事物在生产、消费、交易中的经济价值，通常以货币为单位来表示和测量。商业价值不同于市场价值。相对于事物的本体价值，商业价值是一个更窄的概念。专利申请费：申请专利费用包括的种类：(1)发明专利申请费(发明专利申请含文印费)。(2)专利申请附加费(说明书附加费，权利要求附加费)。(3)发明专利请求实质审查费。(4)专利登记费(含印花税)。(5)专利年费。(6)专利年费的滞纳金。(7)专利恢复权利请求费。申请附加费：专利申请附加费含说明书附加费，权利要求附加费。申请主体：根据专利法的规定，非职务发明人、设计人，职务发明中发明人、设计人的工作单位，协作或委托开发中完成发明创造的人或者合同约定的人，以及发明、设计的受让人，均可申请专利。申请权转让：根据专利法规定，专利申请权与专利权均可以转让。企业可以根据自身的情况向原享有申请权的人购买专利申请权。申请日期：专利申请日是国家知识产权局收到专利申请文件之日（如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日）。混合标准：即授予专利权的发明创造必须在申请日之前未曾在国内外的出版物上公开发表过，未在国内公开使用过或者以其他方式为公众所公知。如果当事人在申请之前公开发表其技术方案，生产申请专利的产品或以其他方式造成专利法上所规定的技术公开时，将不能获得其专利权。早期公开：我国对发明专利申请实行“早期公开，迟延审查”制度，专利局对专利申请文件经初步审查认为符合法律规定的，自申请之日起满18个月，即将其公布，但是并不进行实质审查。实质审查：我国对发明专利申请实行“早期公开，迟延审查”制度，专利局对专利申请文件经初步审查认为符合法律规定的，自申请日起3年内，申请人可以随时请求审查机关进行实质审查。审查机关根据申请人提出的审查请求，对其申请进行实质审查。换言之，实质审查滞后了。外国优先权：外国优先权的设立使得发明人在第一次提出专利申请后可以在12个月或6个月内再向其他国家（巴黎公约成员国、WTO成员以及依照互惠原则互相承认优先权的国家）提出专利申请，而无须耽心因为自己的专利申请在优先权期限内公开而使自己在其他国家的专利申请丧失新颖性，亦无须耽心他人在优先权期限内以相同主题向其他国家提出专利申请而使自己丧失了获得专利权的机会。本国优先权：本国优先权的效力在于申请人在优先权期限届满前能够使其在我国提出的同一主题的第二次申请得到视同在第一次申请日提出的待遇。专利说明书：专利说明书有广义和狭义两种解释。就广义而言，是指各国工业产权局、专利局及国际（地区）性专利组织（以下简称各工业产权局）出版的各种类型专利说明书的统称。包括授予发明专利、发明人证书、医药专利、植物专利、工业品外观设计专利、实用证书、实用新型专利、补充专利或补充发明人证书、补充保护证书、补充实用证书的授权说明书及其相应的申请说明书。就狭义而言，是指授予专利权的专利说明书。专利说明书的主要作用一是清楚、完整的公开新的发明创造，二是请求或确定法律保护的范围。技术领域：发明的技术领域应是要求保护的发明技术方案所属或者直接应用的具体技术领域。而不是上位或者相邻的技术领域，也不是发明本身。背景技术：是指发明技术领域中已经公开的在先现有技术方案。尤其要引证发明权利要求书中关于现有技术的文件，即引证与发明专利申请最接近的现有技术文件。技术问题：发明专利所解决的具体技术难题。一件专利申请的说明书可以列出发明所要解决的一个或者多个技术问题，但是同时应当在说明书中描述解决这些技术问题的技术方案。技术方案：技术方案是为研究解决各类技术问题所提出的办法与对策。技术特征：是指发明专利的技术方案与在先或相同领域的其它技术方案相区别之处，分为必要技术特征和附加技术特征两类。必要技术特征，是指发明为解决其技术问题所不可缺少的技术特征，其总和足以构成发明的技术方案，使之区别于背景技术中所述的其他技术方案。附加技术特征，可以是对所引用的权利要求的技术特征做进一步限定的技术特征，也可以是增加的技术特征。独立权利要求：由全部必要技术特征所产生的权利要求。独立权利要求应当从整体上反映发明或者实用新型的技术方案，记载解决技术问题的必要技术特征。有益效果：是指由构成发明的技术特征直接带来的，或者由其技术特征必然产生的技术效果。有益效果是确定发明是否具有“显著的进步”、实用新型是否具有“进步”的重要依据。实施例：实施例是对发明优选的具体实施方式加以举例说明。利要求书：是记载专利技术特征和确认保护范围的法律文件，说明书及附图只不过是解释权利要求的内容。从属权利：如果一项权利要求包含了另一项同类型权利要求中的所有技术特征，且对另一项权利要求中的技术方案作了进一步的限定，则该权利要求为从属权利要求。从属权利要求应当用附加的技术特征，对引用的权利要求作进一步限定。产品权利要求：产品权利要求适用于产品发明，通常应当用产品的结构特征来描述。方法权利要求：方法权利要求适用于方法发明，通常应当用工艺过程、操作条件、步骤或者流程等技术特征来描述。用途权利要求：用途权利要求属于方法权利要求。但应当从权利要求的撰写措辞上区分用途权利要求和产品权利要求。附加技术特征：附加技术特征，可以是对所引用的权利要求的技术特征做进一步限定的技术特征，也可以是增加的技术特征。开放式权利要求：开放式的权利要求宜采用“包含”、“包括”、“主要由组成”的表达方式，其还可以解释为含有该权利要求中没有述及的结构组成部分或方法步骤。封闭式权利要求：封闭式的权利要求宜采用“由组成”的表达方式，其一般解释为不含有该权利要求所述以外的结构组成部分或方法步骤。上位概念：用产品的种类概括。例如，用“气体激光器”概括氦氖激光器、氩离子激光器、一氧化碳激光器、二氧化碳激光器。并列选择法：即用“或者”、“和”并列几个必择其一的具体特征。例如，“特征A、B、C或者D”。空间形态：指产品所具有的、可以从外部观察到的确定的形状；是对产品的三维形态所提出的技术方案，也可以是对产品的二维形态所提出的技术方案。商业性宣传：带有推销产品意味的用语。工业应用：是指外观设计能应用于产业上并形成批量生产。成套产品：成套产品，是指由两件以上各自独立的产品组成，其中每一件产品有独立的使用价值，而各件产品组合在一起又能体现出其组合使用价值的产品，例如由咖啡杯、咖啡壶、牛奶壶和糖罐组成的咖啡器具。同时出售：是指外观设计产品习惯上同时出售，例如由床罩、床单和枕套等组成的多件套床上用品。同时使用：是指产品习惯上同时使用。也就是说，使用其中一件产品时，会产生使用联想，从而想到另一件或另几件产品的存在；而不是指在同一时刻同时使用这几件产品。主视图：从物体的前面向后面所看到的视图称主视图能反映物体前面的形状。后视图：从物体的后面向前面所看到的视图称后视图能反映物体后面的形状。套件：对于成套产品，应当在其中每件产品的视图名称前以阿拉伯数字依次编号标注，并在编号前加“套件”两字。例如，对于成套产品中的第4套件的主视图，其视图名称为：套件4主视图。组件：对于组件产品，应当在其中每个组件的视图名称前以阿拉伯数字依次编号标注，并在标号前加“组件