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合同法知识 主讲人 严永 第九届全国人大第二次会议于1999年3月15日通过了 1999年10月1日起施行 结束了我国合同立法三足鼎立的局面 是我国现行规范市场交易的一部最基本的法律 合同法包括总则 分则 附则三个部分 共23章428条 其中 总则包括8章 分别是 一般规定 合同的订立 合同的效力 合同的履行 合同的变更和转让 合同的权利义务终止 违约责任和其他规定 共129条 分则包括15章分别是 买卖合同 供用电 水 气 热合同 赠与合同 借款合同 租赁合同 融资租赁合同 承揽合同 建设工程合同 运输合同 技术合同 保管合同 仓储合同 委托合同 行纪合同和居间合同 共298条 附则只有1条 规定了合同法的施行日期 合同法施行后 以往的三个有关合同的法律即行废止 本专题主要介绍总则部分的主要内容 一 合同的概念和特征 案例1 在一个大雪纷飞的傍晚 行人甲急于回城 恰遇乙开私车经过 甲奔上前去 请求搭乘 乙说 搭乘回城可以 但天降大雪 道路湿滑 如发生事故 我可不承担责任 甲应允 在回城途中 因路太滑 致使该车撞向路边大树 甲因此受伤 花去医药费若干 为此双方引起纠纷 1 本案中 甲与乙之间的关系是否属于合同关系 为什么 2 乙应否对甲的受伤承担责任 为什么 法律分析 本问涉及合同关系的认定问题 合同法第2条规定 本法所称合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议 适用其他法律的规定 合同的特征 1 合同是双方的法律行为 2 双方当事人意思表示一致 3 合同以发生债权法律关系为目的 本案的争议在于 甲乙之间的关系是道义关系还是合同关系 是合同关系 他们之间的合同属于实践合同 单务合同 无偿合同 一 合同的概念和特征 案例1 在一个大雪纷飞的傍晚 行人甲急于回城 恰遇乙开私车经过 甲奔上前去 请求搭乘 乙说 搭乘回城可以 但天降大雪 道路湿滑 如发生事故 我可不承担责任 甲应允 在回城途中 因路太滑 致使该车撞向路边大树 甲因此受伤 花去医药费若干 为此双方引起纠纷 1 本案中 甲与乙之间的关系是否属于合同关系 为什么 2 乙应否对甲的受伤承担责任 为什么 本问涉及无偿合同中的责任承担问题 无偿合同的责任承担适用 1 一般过失不负赔偿责任 2 合同法第53条关于免责条款无效的规定不适用于无偿合同 3 实行约定优先原则 法律分析 二 合同的订立 一 合同订立的概念合同的订立又称合同的签订 是指两个以上的当事人 依法就合同的内容经过协商一致达成协议的法律行为 合同法第九条规定 当事人订立合同 应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力 当事人依法可以委托代理人订立合同 如何理解当事人的 相应的 民事权利能力和民事行为能力呢 对自然人来说 其民事权利能力始于出生 终于死亡 但民事行为能力根据年龄 智力和精神状况不同而有所不同 分完全民事行为能力人 限制民事行为能力人和无民事行为能力人 对企业法人和其他经济组织而言 其民事权利能力和民事行为能力始于其成立 止于其终止 都取决于其经营范围 二 合同订立的一般程序合同法第13条规定 当事人订立合同 采取要约 承诺方式 案例2 甲公司通过电视发布广告 称其有100辆某型号汽车 每辆价格15万元 广告有效期10天 乙公司看到该则广告后于第三天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车 但甲公司的车此时已全部售完 无货可供 乙公司要求甲公司承担此行花费的2000元费用不得而诉至法院 1 甲公司的广告是否为要约 为什么 2 乙公司支出的费用应由谁承担 法律分析 本问涉及要约的要件问题 依合同法的规定 要约是希望和他人订立合同的意思表示 要约的要件是 1 要约应为要约人向特定的相对人作出的订立合同的意思表示 2 要约的内容具体明确 3 表明要约人受该要约的约束 案例2 甲公司通过电视发布广告 称其有100辆某型号汽车 每辆价格15万元 广告有效期10天 乙公司看到该则广告后于第三天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车 但甲公司的车此时已全部售完 无货可供 乙公司要求甲公司承担此行花费的2000元费用不得而诉至法院 1 甲公司的广告是否为要约 为什么 2 乙公司支出的费用应由谁承担 本问涉及承诺的要件及缔约过失责任问题 承诺是指受要约人以订立合同为目的 向要约人作出的接受其要约的意思表示 一项有效承诺须具备 1 作出承诺的人必须是受要约人 2 承诺必须针对要约人为之 3 承诺的内容须与要约的内容保持一致 4 承诺必须在要约的有效期内进行承诺 5 承诺应符合要约所要求的形式 法律分析 三 要约邀请合同成立 生效与变更 案例3 2001年6月1日至7月31日 某百货大楼举办有奖销售活动 活动期间 凡在百货大楼购物满20元者均可获得奖券一张 周某因购物获得数张奖券 其中一张号码为047956 7月31日 百货大楼在公证员的公证下公开摇奖 摇得金奖一个 号码为047956 奖金5000元 百货大楼当即将中奖号码及奖金额公布于大楼门前的公告牌上 并注明 中奖者须在8月10日前兑奖 逾期作自动放弃处理 除此之外 百货大楼从未作出任何关于兑奖时限的公开规定 8月4日 9日和11日 该市日报三次公布了百货大楼的中奖号码及奖金额 但未注明兑奖期限 周某从报上得知自己中奖后 于8月21日到百货大楼兑奖 百货大楼以期限已过为由拒绝 无奈 周某向人民法院提起诉讼 请求百货大楼兑付其中奖奖金 1 百货大楼从事有奖销售活动 属于什么性质的行为 2 周某是否有权要求被告交付中奖奖金 为什么 3 百货大楼在摇奖后公告领奖期限的行为性质如何认定 对周某是否具有约束力 为什么 法律分析 1 本问涉及要约邀请问题 要约邀请也称要约劝诱 要约引诱 是指邀请他人向自己作要约的意思表示 要约邀请只是订立合同的准备行为 其本身不具有要约效力 三 要约邀请合同成立 生效与变更 案例3 2001年6月1日至7月31日 某百货大楼举办有奖销售活动 活动期间 凡在百货大楼购物满20元者均可获得奖券一张 周某因购物获得数张奖券 其中一张号码为047956 7月31日 百货大楼在公证员的公证下公开摇奖 摇得金奖一个 号码为047956 奖金5000元 百货大楼当即将中奖号码及奖金额公布于大楼门前的公告牌上 并注明 中奖者须在8月10日前兑奖 逾期作自动放弃处理 除此之外 百货大楼从未作出任何关于兑奖时限的公开规定 8月4日 9日和11日 该市日报三次公布了百货大楼的中奖号码及资金额 但未注明兑奖期限 周某从报上得知自己中奖后 于8月21日到百货大楼兑奖 百货大楼以期限已过为由拒绝 无奈 周某向人民法院提起诉讼 请求百货大楼兑付其中奖奖金 1 百货大楼从事有奖销售活动 属于什么性质的行为 2 周某是否有权要求被告交付中奖奖金 为什么 3 百货大楼在摇奖后公告领奖期限的行为性质如何认定 对周某是否具有约束力 为什么 2 本问涉及合同成立与生效问题 依合同法规定 要约到达受要约人时生效 承诺是受要约人同意要约的意思表示 承诺生效时合同成立 除非法律另有规定或当事人另行约定了生效条件或生效期限 依法成立的合同自成立时起生效 法律分析 三 要约邀请合同成立 生效与变更 案例3 2001年6月1日至7月31日 某百货大楼举办有奖销售活动 活动期间 凡在百货大楼购物满20元者均可获得奖券一张 周某因购物获得数张奖券 其中一张号码为047956 7月31日 百货大楼在公证员的公证下公开摇奖 摇得金奖一个 号码为047956 奖金5000元 百货大楼当即将中奖号码及奖金额公布于大楼门前的公告牌上 并注明 中奖者须在8月10日前兑奖 逾期作自动放弃处理 除此之外 百货大楼从未作出任何关于兑奖时限的公开规定 8月4日 9日和11日 该市日报三次公布了百货大楼的中奖号码及资金额 但未注明兑奖期限 周某从报上得知自己中奖后 于8月21日到百货大楼兑奖 百货大楼以期限已过为由拒绝 无奈 周某向人民法院提起诉讼 请求百货大楼兑付其中奖奖金 1 百货大楼从事有奖销售活动 属于什么性质的行为 2 周某是否有权要求被告交付中奖奖金 为什么 3 百货大楼在摇奖后公告领奖期限的行为性质如何认定 对周某是否具有约束力 为什么 3 协议本问涉及合同约束力问题 依合同法规定 合同生效后 当事人应按照约定全面履行自己的义务 双方协商一致的 可以变更合同 法律分析 四 悬赏广告 案例4 王某是出租车司机 2000年8月7日 李某在乘坐王某的出租车时将一手提包遗忘在车上 王某回家后发现包内有活期存折一份 定期存单两张 发票一本 因不知失主是谁 王某无法返还 第二天 县有线电台发布广告 称贸易公司有人乘坐出租车时丢失手提包一个 如有拾到者 请与李某联系 李某将支付酬金1万元 王某看了广告后 与李某取得联系 李某确认无误后为王某写了收条 王某索要1万元酬金 李某不给 王某诉至法院 要求李某支付酬金 李某应否向王某支付酬金 为什么 法律分析 本案涉及悬赏广告问题 悬赏广告是指以广告的方式 对完成一定行为的人给与报酬的意思表示 如征集商标图案 运动会吉祥物图案 悬赏捉拿犯罪嫌疑人等 悬赏广告订立合同是社会生活和司法实践中常见的缔约方式 悬赏广告的成立要件是 1 要约意思表示必须是公开的 而且是以广告方式作出的 2 悬赏的意思表示应指定完成一定的行为 3 有给付报酬的意思 五 债权平等性 案例5 某影剧院利用自有的闲置设备和场所开办了一个餐馆 经工商部门登记为集体企业 张某承包经营 合同规定 租赁期限为5年 在租赁期限届满前5个月 影剧院张贴承包告示 将餐馆对外租赁招标 陈某以 全年自愿上交承包额5万元 原则上先预交全年承包金后开业 投标 影剧院开标后通知其中标 限定陈某于10日内交付第一年租金5万元 并言明该餐厅的实际情况 待原合同期满后双方正式签订合同 陈某预交了租金5万元 由影剧院开具收据 后由于张要求继续承租经营 影剧院与张某续签了租赁合同后通知陈某 要求退还陈某所预交的租金 并赔偿其实际损失 但陈某不同意 向人民法院起诉 请求依法确认其承租经营权 停止张某的经营活动 1 影剧院与陈某之间的租赁合同是否生效 为什么 2 本案应如何处理 为什么 法律分析 1 本案涉及合同生效问题 依合同法第25条规定 承诺生效时合同成立 第46条规定 附生效期限的合同 自期限届至时生效 五 债权平等性 案例5 某影剧院利用自有的闲置设备和场所开办了一个餐馆 经工商部门登记为集体企业 张某承包经营 合同规定 租赁期限为5年 在租赁期限届满前5个月 影剧院张贴承包告示 将餐馆对外租赁招标 陈某以 全年自愿上交承包额5万元 原则上先预交全年承包金后开业 投标 影剧院开标后通知其中标 限定陈某于10日内交付第一年租金5万元 并言明该餐厅的实际情况 待原合同期满后双方正式签订合同 陈某预交了租金5万元 由影剧院开具收据 后由于张要求继续承租经营 影剧院与张某续签了租赁合同后通知陈某 要求退还陈某所预交的租金 并赔偿其实际损失 但陈某不同意 向人民法院起诉 请求依法确认其承租经营权 停止张某的经营活动 1 影剧院与陈某之间的租赁合同是否生效 为什么 2 本案应如何处理 为什么 2 本问涉及债权平等性问题 依民法原理 债权是相对权 对人权 债权人依据债权享有对债务人请求其为一定行为或不为一定行为的权利 但债权并非支配权 债权人对债务人的人身 行为以及债的标的物均不具有支配的权利 即当一个标的物上同时存在数个债权时 并不产生先成立的债权优于后成立的债权 也不存在后成立的债权优于先成立的债权的效力 债权人之间是平等的地位而由债务人选择对其中的债权人履行义务 并对其他债权人负不履行的责任 法律分析 六 格式合同 案例6 朱某进超市购物 将装有手饰 现金的挎包存放于超市存包处 后领包时发现包已遗失 索赔时该超市以 存包处 存包须知 明示 无论存包者是否声明物件的价值 若遗失 每件酌情补偿5 10元 为由 只愿意赔10元 另悉 该 存包须知 贴在存包窗口上 十分醒目 双方为此发生纠纷 朱某诉至法院 1 本案中 存包须知中的争议条款性质如何 是否已经订入朱某与超市的保管合同 2 本案中 存包须知中的争议条款效力如何 法律分析 1 本问涉及格式条款的问题 格式条款又称定式条款 是当事人为了重复使用而预先拟订 并在订立合同时未与对方协商的条款 格式条款是当事人一方提出 虽经广泛使用 但不因此而具有法律规范的内容 仍需经双方当事人合意 始能成为合同的内容 合同法第39条对于格式条款订入合同的条件作了明确规定 1 格式条款应当符合公平原则 2 提供格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款 按对方的要求对该条款予以说明 六 格式合同 案例6 朱某进超市购物 将装有手饰 现金的挎包存放于超市存包处 后领包时发现包已遗失 索赔时该超市以 存包处 存包须知 明示 无论存包者是否申明物件的价值 若遗失 每件酌情补偿5 10元 为由 只愿意赔10元 另悉 该 存包须知 贴在存包窗口上 十分醒目 双方为此发生纠纷 朱某诉至法院 1 本案中 存包须知中的争议条款性质如何 是否已经订入朱某与超市的保管合同 2 本案中 存包须知中的争议条款效力如何 2 本问涉及格式条款的效力问题 对于格式条款的效力 如前所述 格式条款不得违反公平原则 不得与个别约定条款相冲突 否则 该格式条款不具有效力 法律分析 案例7 消费者张先生于去年10月购买了一辆汽车 在购车合同上注明 购车人免交一年养路费 费用由本公司支付 谁知今年 张先生却得知自己仍要交养路费 他找到对方 对方却声称 所谓的 一年养路费 并非自张先生购车合同履行那一天开始计算 而是指购车当年的养路费 张先生表示 他当时购买该公司的车就是冲着送一年的养路费去的 不禁觉得又好气又好笑 这样的解释是不是太牵强了 案例8 消费者王女士在一家美容院购买了一张美容卡 卡上注明 适用本卡的消费者可以六折的价格享受服务 谁知王女士在春节期间使用该卡时 对方告诉王女士 本卡初一至初三不能享受六折服务 王女士刚想辩驳对方时 对方却指着在卡底部的一行小字 本卡最终解释权归商家所有 王女士无奈 对方的解释权是不是有点不讲道理 法律分析 曾几何时 这种以 最终解释权归本商家所有 为名义 误导消费者甚至侵害消费者权益的事例 层出不穷 然而这种所谓的 最终解释权 是否真该属经营方呢 合同法第41条明确规定了格式合同的解释方法 对格式条款的理解发生争议的 应当按照通常的理解予以解释 对格式条款有两种以上解释的 应当作出不利于提供格式条款一方的解释 三 双务合同履行中的抗辩权 在各种合同中 双务合同是最为常见有和最为重要的一种 它要求合同的双方当事人都必须承担义务 并且相互对待履行合同 以给付的交换为目的 只有双方都履行了合同义务之后 合同的目的才能实现 由于双务合同所具有的这种双方当事人对待履行的性质 也由于一方当事人的履行义务与对方的履行义务互为条件 具有牵连关系 因而 大多数国家的合同法都规定了双务合同履行中 当事人一方就对方未履行或不能保证履行时一方可以不履行的保留权利 大陆法系通常将这种权利称作抗辩权 其立法的出发点是保证双务合同的履行对双方当事人的法律效力 防止或避免单方不履行合同的情况发生 抗辩权分为同时履行抗辩权 先履行抗辩权和不安抗辩权 我国的合同法第66 67 68条对这三种抗辩权分别作了规定 一 同时履行抗辩权 案例9 张三 李四签订一西瓜买卖合同 双方约定 张三卖给李四1000公斤西瓜 单价为0 6元 公斤 双方就履行顺序未作约定 张三已向李四供应了500公斤西瓜 现向李四提出付款请求 遭李四拒绝 为此引起纠纷 李四是否有权拒付货款 为什么 法律分析 本案涉及同时履行抗辩权问题 同时履行抗辩权是指无先后顺序的双务合同当事人一方 在他方当事人未为对待给付前 有拒绝自己给付的抗辩权 其成立要件是 1 双方因同一合同互负对价 2 行使抗辩权之当事人无先行给付义务 3 他方当事人未提出给付 二 先履行抗辩权 案例10 2000年8月20日 甲公司与乙公司签订购销合同 主要内容约定由甲公司提供6台型号为3TF6844 OCM7德国产接触器 单价1 73万元 总金额10 404万元 质量及技术标准按西门子提供的标准执行 三包1年 合同生效后10天左右交货 需方决定运输方式并负担运费 如需方不指定 则默认为中铁快运 预付款2万元 其余款项在收到货物后15日内付清 合同签定后 乙公司于同年8月25日支付货款2万元 甲公司分别于同年9月2日 3日 6日通过铁路小件货物快运向乙公司发运3台 2台 1台接触器 乙公司则于同年9月9日付货款5万元 9月15日 乙公司致电甲公司 称有两台接触器损坏 影响使用 请甲公司予以解决 9月16日 甲公司回函乙公司 同意先调换2台机器给乙公司以满足生产需要 并要求乙公司应当如期付款 此后 甲公司未予调换 乙公司也未再付货款 甲公司诉至法院 要求乙公司支付剩余货款 并承担逾期付款利息 乙公司反诉要求甲公司承担违约责任 1 本案中 甲公司是否有权要求乙公司支付剩余货款并承担付款利息 为什么 2 本案中 乙公司是否有权要求甲公司承担违约责任 法律分析 1 本问涉及先履行抗辩权问题 依合同法第67条规定 当事人互负债务 有先后履行顺序的 先履行一方未履行的 后履行一方有权拒绝其履行要求 先履行一方履行债务不符合约定的 后履行一方有权拒绝其相应的履行要求 本案中 乙公司可以依法主张先履行抗辩权对甲公司的不合格货物部分的付款请求予以拒绝 二 先履行抗辩权 案例10 2000年8月20日 甲公司与乙公司签订购销合同 主要内容约定由甲公司提供6台型号为3TF6844 OCM7德国产接触器 单价1 73万元 总金额10 404万元 质量及技术标准按西门子提供的标准执行 三包1年 合同生效后10天左右交货 需方决定运输方式并负担运费 如需方不指定 则默认为中铁快运 预付款2万元 其余款项在收到货物后15日内付清 合同签定后 乙公司于同年8月25日支付货款2万元 甲公司分别于同年9月2日 3日 6日通过铁路小件货物快运向乙公司发运3台 2台 1台接触器 乙公司则于同年9月9日付货款5万元 9月15日 乙公司致电甲公司 称有两台接触器损坏 影响使用 请甲公司予以解决 9月16日 甲公司回函乙公司 同意先调换2台机器给乙公司以满足生产需要 并要求乙公司应当如期付款 此后 甲公司未予调换 乙公司也未再付货款 甲公司诉至法院 要求乙公司支付剩余货款 并承担逾期付款利息 乙公司反诉要求甲公司承担违约责任 1 本案中 甲公司是否有权要求乙公司支付剩余货款并承担付款利息 为什么 2 本案中 乙公司是否有权要求甲公司承担违约责任 2 本问涉及违约责任问题 合同法第107 153条规定 当事人一方不履行合同义务或履行义务不符合约定的 应当承担继续履行 采取补救措施或赔偿损失等违约责任 出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物 本案中 甲公司交付的接触器中有两台因损坏而无法使用 系所交付的货物不符合合同要求 因此 甲公司依法应当承担违约责任 法律分析 三 不安抗辩权 案例11 甲服装制造公司与乙服装销售公司于2000年3月1日签订一份服装买卖合同 约定甲公司于2000年6月1日交付童装1000套 而乙公司于收到服装后1个月内支付服装款20万元 甲公司在订立合同后积极组织生产 至5月1日已完成900套童装 就在此时 忽闻乙公司出现经营危机 债台高筑 乙公司为了避债 将现存的资金及一些设备抽调出来重新组建另一公司 现在的乙公司已是空壳一个 完全丧失了偿债能力 于是甲公司于5月10日向法院提起诉讼 主张乙公司预期违约 要求解除与乙公司的买卖合同 理由是乙公司抽逃资金转移财产的行为足以使甲公司认为乙公司到期将不履行合同 乙公司辩称 我公司不存在预期违约行为 对于抽逃资金转移财产的行为 合同法 明确规定为不安抗辩权的行使条件中 甲公司只能在6月1日届至时行使不安抗辩权 并履行通知义务 只有在合理期限内我公司未恢复履行能力或未提供担保的 才能解除合同 法院审理过程中形成两种处理意见 一种意见认为 乙公司抽逃资金转移财产的行为使其丧失履约能力 这种行为能够清楚地表明其不向甲公司履行合同 故应成立预期违约 支持甲公司的诉讼请求 另一种意见认为 甲公司仅应依法行使不安抗辩权 不得直接解除合同 1 本案中 乙公司的行为是否构成预期违约 为什么 2 本案应如何处理 为什么 法律分析 1 本问涉及预期违约与不安抗辩权的适用问题 不安抗辩权是双务合同中有先为给付义务的当事人一方 因他方当事人的财产显著减少或经营状况恶化而有难为对待给付的情形时 在他方未为对待给付或提供担保前 有拒绝自己给付的抗辩权 不安抗辩权的成立条件是 1 一方有先为给付的义务 2 有难为给付之状况 合同法列举了四种难为给付的状况 经营状况严重恶化 有转移财产 抽逃资金 逃避债务行为的 丧失商业信誉的 有丧失或者可能丧失履行债务能力其他情形的 3 他方未提供担保 预期违约指当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行义务的 对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任 据此 预期违约包括明示的和默示的预期违约 前者系明确表示不履行合同 后者用自己的行为表示不履行合同 在明确表示不履行合同的情况下 非违约方可以主张违约救济 即解除合同 获得赔偿 但在以行为表明不履行合同的情况下 应直接适用违约救济还是适用不安抗辩权 是难点问题 对此 我个人认为 应将行为区分两种情形 当行为表明不履行合同是必然的 不可挽救的情况下 如卖方将不可替代的古董转售第三方 并予以交付时 其对买方的违约是不可避免的 应适用预期违约制度 由非违约方主张解除合同 请求损害赔偿 当行为表明不履行合同是相对的 如转移财产 抽逃资金 因其可以通过更多其他的方式 如借贷 融资等得以补救的情况下 应适用不安抗辩权制度 非违约方仅能主张中止履行 并负通知义务 在合理期限内另一方没有恢复履行能力 或者没有提供担保的情况下 方可主张解除合同 2 本问涉及不安抗辩权的行使问题 四 合同的变更和解除 一 合同变更的效力 案例12 某私营企业维维公司与农业银行某地甲支行签订借款合同 合同约定 维维公司借款100万元 用于新产品的生产 借款期限为1年 于2002年7月1日还本付息 逾期还款按规定加收罚息 合同中约定 由保证人天天公司承担连带保证责任 但未规定保证责任期限 合同签订后 甲支行将100万元借款划拨给维维公司账下 维维公司利用该款项进行新产品的生产 后维维公司预测该产品的销路会很好 决定扩大生产 于是与甲支行协商将借款期限延长1年 甲支行同意了维维公司的要求 双方达成了补充协议 约定于2003年7月1日还款 但保证人天天公司未在变更的协议中签字 后因维维公司的新产品销路不好 不能在2003年7月1还款 甲经多次催要未果 无奈于2003年12月5日向法院起诉 要求维维公司偿还本息 并承担自2002年7月1日起的逾期罚息 要求天天公司承担连带保证责任 维维公司辩称 借款期限已推迟1年 不能承担自2002年7月1日起的罚息 天天公司辩称 自己的保证责任消灭 1 维维公司应否承担自2002年7月1日起的延期还款罚息 2 天天公司应否承担连带保证责任 为什么 法律分析 1 本问涉及合同变更的效力问题 合同变更的效力是 1 合同变更是在保持原合同关系的基础上的合同的某项或某部分的变化 合同变更后 当事人应当按照变更后的合同内容履行 否则发生违约 2 合同的变更原则上只是未来发生效力 未变更的权利义务继续有效 已经履行的债务不因合同的变更而失去法律依据 3 合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利 四 合同的变更和解除 一 合同变更的效力 案例12 某私营企业维维公司与农业银行某地甲支行签订借款合同 合同约定 维维公司借款100万元 用于新产品的生产 借款期限为1年 于2002年7月1日还本付息 逾期还款按规定加收罚息 合同中约定 由保证人天天公司承担连带保证责任 但未规定保证责任期限 合同签订后 甲支行将100万元借款划拨给维维公司账下 维维公司利用该款项进行新产品的生产 后维维公司预测该产品的销路会很好 决定扩大生产 于是与甲支行协商将借款期限延长1年 甲支行同意了维维公司的要求 双方达成了补充协议 约定于2003年7月1日还款 但保证人天天公司未在变更的协议中签字 后因维维公司的新产品销路不好 不能在2003年7月1还款 甲经多次催要未果 无奈于2003年12月5日向法院起诉 要求维维公司偿还本息 并承担自2002年7月1日起的逾期罚息 要求天天公司承担连带保证责任 维维公司辩称 借款期限已推迟1年 不能承担自2002年7月1日起的罚息 天天公司辩称 自己的保证责任消灭 1 维维公司应否承担自2002年7月1日起的延期还款罚息 2 天天公司应否承担连带保证责任 为什么 法律分析 2 本问涉及保证责任问题 根据担保法及司法解释 连带责任的保证人与债权人未约定保证期间的 债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任 在合同约定的保证期间和法定的保证期间 债权人未要求保证人承担保证责任的 保证人免除保证责任 债权人与债务人协议变更主合同的 应当取得保证人的书面同意 未取得保证人书面同意的 保证人不再承担保证责任 债权人与债务人对主合同履行期限作了变动 未经保证人书面同意的 保证期间为原合同约定的或法定的时间 二 合同的协议解除 案例13 2001年10月9日 原告海隆公司与被告鹿场签订 委托经销一指牌鹿鞭酒协议 该协议约定 原告为被告生产的一指牌鹿鞭酒在北京市内的指定代理经销商 是北京市内独家代理 被告保证其生产的酒符合国家食用卫生标准 并提供卫生部出具的保健品批准证书 代理经销期限为1年 协议书签订生效后 原告交付押金15万元及预付酒款8万元给被告 被告发货给原告一指牌鹿鞭酒500ml 12瓶装200箱 每瓶60元 200ml 12瓶装200箱 每瓶30元 2002年2月 原告以一指牌鹿鞭酒缺少卫生部审批的保健品批准书为由 将销售剩余的一指牌鹿鞭酒退还被告 原告同意从押金中扣除少退的酒款 所剩余押金13万多元经原告多次追讨未果 遂诉至法院 经查 被告生产的一指牌鹿鞭酒是经海南省卫生厅审查批准销售的 证号是 94 琼食卫准字第220号 1 本案中 双方当事人之间的合同是否已解除 2 本案应如何处理 法律分析 1 本问涉及协议解除合同问题 协议解除是相对于单方解除而言的 单方解除是解除权人行使解除权将合同解除的行为 单方解除必须具备法定原因 否则 单方解除构成违约行为 单方解除不必经过对方当事人的同意 只要解除权人将解除合同的意思表示直接通知对方即发生解除的效果 协议解除的特点在于 解除不需要法定理由 合同的解除不需要一方享有解除权 合同的解除不是行使解除权的结果 而是双方当事人协商的结果 二 合同的协议解除 案例13 2001年10月9日 原告海隆公司与被告鹿场签订 委托经销一指牌鹿鞭酒协议 该协议约定 原告为被告生产的一指牌鹿鞭酒在北京市内的指定代理经销商 是北京市内独家代理 被告保证其生产的酒符合国家食用卫生标准 并提供卫生部出具的保健品批准证书 代理经销期限为1年 协议书签订生效后 原告交付押金15万元及预付酒款8万元给被告 被告发货给原告一指牌鹿鞭酒500ml 12瓶装200箱 每瓶60元 200ml 12瓶装200箱 每瓶30元 2002年2月 原告以一指牌鹿鞭酒缺少卫生部审批的保健品批准书为由 将销售剩余的一指牌鹿鞭酒退还被告 原告同意从押金中扣除少退的酒款 所剩余押金13万多元经原告多次追讨未果 遂诉至法院 经查 被告生产的一指牌鹿鞭酒是经海南省卫生厅审查批准销售的 证号是 94 琼食卫准字第220号 1 本案中 双方当事人之间的合同是否已解除 2 本案应如何处理 2 本问涉及合同解除后的后果 合同法第97条规定 合同解除后 尚未履行的 终止履行 已经履行的 根据履行情况和合同的性质 当事人可以要求恢复原状 采取其他补救措施 并有权要求赔偿损失 法律分析 三 法定解除 案例14 2002年2月25日 杭州甲园林工程公司与乙绿化环保有限公司签订合同 合同约定由甲公司在乙公司指定的土地上种植养护香樟树 双方对树木的规格 数量 价款 树木的存活率 养护要求等均作了约定 同时还约定 1 合同签订后 乙公司先行支付预付款28万元 工程开工并完成40 的工程量时再支付18万元 1年后初验合格再支付30万元 2年养护期结束付清全部款项 2 甲公司按照乙公司对树种 规格的要求从自己的园林中提取树苗进行施工 2年内若树苗死亡则甲公司按同品种 同规格补种 树木全部栽种完成后 乙公司发现甲公司所栽香樟树并非从甲公司的园林中提取 而是从宁波一家园林公司提取后运至杭州的 另外 树木的胸径与分叉也与合同约定有所偏差 双方协商未果 于是乙公司诉至法院 要求解除与甲公司的合同 由被告返还工程预付款46万元 赔偿损失24万元 并要求被告自行提取已经种植的树木 将土地恢复原状 被告辩称 树木产地 胸径及分叉数虽与合同约定不符 但树木的品种 规格均符合合同规定 并不影响树木存活率和环保绿化效果 因而不至于影响合同目的的实现 故被告只同意适当降低工程造价或给予适当赔偿 不同意解除合同 恢复原状 1 本案原告乙公司是否享有合同法定解除权 为什么 2 本案应如何处理 为什么 法律分析 1 本问涉及法定解除权的构成要件 合同法第94条对合同法定解除权作了规定 因不可抗力不能实现合同目的 当事人一方预期违约 当事人一方迟延履行并经催告仍不履行 当事人一方违约而致使合同目的不能实现等情况下 当事人有法定解除权 本案不属于前三种情形 因此需要判断是否属于第四种情形 该情形以 不能实现合同目的 作为非违约人解除合同的条件 就本案而言 被告提供的树木虽在产地 胸径及分叉数方面与合同约定不符 属不当履行 从一定程度上影响了原告的直接合同目的 获得约定的树木 但这种履行上的瑕疵并未妨碍原告订立合同的根本目的 绿化环保 同时 树木的存活率 树木的品种及树木的养护效果是合同的关键因素 被告在树木的产地 胸径及分叉数方面的瑕疵并未影响到原告基于此合同所期望得到的关键内容 所以 原告不享有合同法定解除权 2 本问涉及违约责任问题 五 违约责任 违约责任又称违反合同的民事责任 指合同当事人因违反合同义务依法应承担的民事法律后果 承担违约责任的形式有实际履行 违约金 损失赔偿 定金责任与采取补救措施等 案例15 某服饰经营公司与某服装厂签订了一份服装买卖合同 合同规定 服装厂向服饰经营公司出售高档男 女西服各200套 其中男式西服每套1000元 女式西服每套800元 共计价款36万元 款式以服饰公司在服装厂车间看到的成衣样式为准 面料为纯毛料 交货时间为合同签订后3个月以内 服饰经营公司应向服装厂交付定金10万元 余款于提货时付清 还规定如任何一方迟延 则每迟延一天按货款的1 支付违约金 服装厂为组织生产与某纺织厂订立了一份加工承揽合同 合同规定由纺织厂为其加工一批纯毛料 原料由服装厂提供 纺织厂交货时应将有关检验单 合格证明提交服装厂 服装厂应支付加工费5万元 于合同订立时先行支付定金5000元 合同订立后 纺织厂为降低成本在已有的纯毛原料中掺入了混纺成分 于合同约定期限到来时交货 并称由于时间紧迫检验证明还未拿到 服装厂急于拿回布料 又考虑到纺织厂多年的良好信誉 认为不会有问题 未仔细检验就接收货物 有关证明以后再取 服装厂用这批布料进行生产 但交货时已超过约定履行期10天 服饰公司在提货时发现质量问题 便拒绝接收 双方经过交涉同意30天后按质交货 服装厂另行购入合格布料进行生产 30天后按质按期向服饰公司履行 请回答 1 纺织厂在生产过程中掺假并向服装厂交付的行为是何性质 由此服装厂可向纺织厂提出哪些要求 2 服装厂能否以 服装厂不能按期履约是由于纺织厂未按规定履约造成 因此纺织厂应承担责任 并且此事件对服装厂来说属不可抗力 因此应予免责 为由向服饰公司提出抗辩 为什么 3 假设服饰公司在与服装厂订约前已和港方某公司签订一相同标的和履行期限的合同 约定每迟一天向港方支付违约金2000元 服饰公司与服装厂订约时 明确告知服装厂该情况 并要求其必须按期按质履行 现因服装厂的违约行为 服饰公司向其提出哪些要求最有利 为什么 服装厂最多向服饰公司支付多少万元 法律分析 1 该行为属于瑕疵履行 作为定作人的服装厂可以要求纺织厂双倍返还定金 重作 减少报酬 赔偿损失等违约责任 案例15 某服饰经营公司与某服装厂签订了一份服装买卖合同 合同规定 服装厂向服饰经营公司出售高档男 女西服各200套 其中男式西服每套1000元 女式西服每套800元 共计价款36万元 款式以服饰公司在服装厂车间看到的成衣样式为准 面料为纯毛料 交货时间为合同签订后3个月以内 服饰经营公司应向服装厂交付定金10万元 余款于提货时付清 还规定如任何一方迟延 则每迟延一天按货款的1 支付违约金 服装厂为组织生产与某纺织厂订立了一份加工承揽合同 合同规定由纺织厂为其加工一批纯毛料 原料由服装厂提供 纺织厂交货时应将有关检验单 合格证明提交服装厂 服装厂应支付加工费5万元 于合同订立时先行支付定金5000元 合同订立后 纺织厂为降低成本在已有的纯毛原料中掺入了混纺成分 于合同约定期限到来时交货 并称由于时间紧迫检验证明还未拿到 服装厂急于拿回布料 又考虑到纺织厂多年的良好信誉 认为不会有问题 未仔细检验就接收货物 有关证明以后再取 服装厂用这批布料进行生产 但交货时已超过约定履行期10天 服饰公司在提货时发现