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经济法基础第一二章 讲义第一节 法律基础 一法的本质与特征() 1、法的本质(P1) 法是“统治阶级”的“国家意志”的体现，这是法的本质。 (1)法只能是“统治阶级”意志的体现，是由统治阶级的物质生活条件决定的，是社会客观需要的反映。 (2)法体现的是统治阶级的“整体意志和根本利益”，而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加。 (3)法体现的不是一般的统治阶级意志，而是统治阶级的“国家意志”。 2、法的特征(P2) (1)法是经过国家制定或者认可才得以形成的规范，具有国家意志性。 【解释】制定、认可，是国家创制法的两种方式。 (2)法是凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力，具有强制性。 (3)法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范，具有利导性(利益导向性)。 (4)法是明确而普遍适用的规范，具有规范性。 【解释】法具有普遍适用性，凡是在国家权力管辖和法律调整的范围、期限内，对所有社会成员及其活动都普遍适用。 【例题1单选题】下列表述中，反映了法的本质的是( )。(2002年) A、法是统治阶级国家意志的体现 B、法是国家制定或认可的规范 C、法凭借国家强制力而获得遵行 D、法是明确而普遍适用的规范 【答案】A 【例题2单选题】下列关于法的本质与特征的表述中，不正确的是()。(2008年) A、法是由国家制定或认可的规范 B、法是全社会成员共同意志的体现 C、法由统治阶级的物质生活条件所决定 D、法凭借国家强制力的保障获得普遍遵行的效力 【答案】B 【解析】法只能是“统治阶级”国家意志的体现，而非全社会成员共同意志的体现。 【例题3多选题】关于法的本质与特征的下列表述中，正确的有()。(2009年) A、法由统治阶级的物质生活条件所决定 B、法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益 C、法是由国家制定或认可的行为规范 D、法由国家强制力保障其实施 【答案】ABCD 【解析】选项AB属于法的本质，选项CD属于法的特征。 【例题4单选题】下列关于法的本质与特征的表述中，不正确的是( )。 A、法具有普遍适用性，凡是在国家权力管辖和法律调整的范围、期限内，对所有社会成员及其活动都普遍适用 B、法是全社会成员共同意志的体现 C、法由统治阶级的物质生活条件所决定 D、法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范，具有利导性 【答案】B 【解析】法只能是“统治阶级”国家意志的体现，而非全社会成员共同意志的体现二、法律规范与法律体系 1、法律规范的概念 法律规范是由国家制定或认可，反映统治阶级意志，并由国家强制力保证实施的行为规范。法律规范是构成法的细胞，法律规范和法的关系，是细胞与整体的关系。 法律规范的结构是指法律规范的构成因素，一个完整的法律规范在结构上由三个要素组成，即假定、处理和制裁。理解掌握三个要素的概念及内在联系。 【例题】我国公司法第11条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。”下列说法中，正确的是( )。 A、这一条文规定了法律规范的“假定条件和处理模式” B、这一条文规定了法律规范的“假定条件” C、这一条文规定了法律规范的“法律 后果” D、这一条文规定了法律规范的“处理模式”、“假定条件”和“法律制裁” 答案：A 2、法律规范的种类 (1)按照法律规范的性质和调整方式分类，法律规范分为义务性规范、禁止性规范和授权性规范。 义务性规范是要求人们“必须”作出一定行为，承担一定积极作为义务的法律规范，即“必须怎样”、“应当怎样”。 禁止性规范是“禁止”人们作出一定行为的法律规范，即“不能怎样”、“不得怎样”。 授权性规范是授予人们“可以”作出某种行为，或者要求他人作出或不作出某种行为的法律规范，即“可以怎样”。 (2)按照法律规范强制性程度的不同，法律规范分为强制性规范和任意性规范。 强制性规范一般表现为义务性规范和禁止性规范两种形式：而任意性规范是指允许当事人在法定的范围内自行确定其权利和义务的规范。 注意：义务性规范和禁止性规范都属于强制性规范;任意性规范对应的是授权性规范。 【案例】会计法第22条规定：“会计记录的文字应当使用中文。在民族自治地方，会计记录可以同时使用当地通用的一种民族文字。在中华人民共和国境内的外商投资企业、外国企业和其他外国组织的会计记录可以同时使用一种外国文字。”分析这一条款包含了几个法律规范，各法律规范的结构和类型各是什么? 【解析】这一条款包括了三个法律规范：(1)“会计记录的文字应当使用中文。”它的假设即前提是对一般单位的会计记录文字而言的，处理部分是“应当使用中文”。这是一个义务性规范，也是强制性规范(2)“在民族自治地方，会计记录可以同时使用当地通用的一种民族文字。”该条法律规范适用的情况是民族自治地方的单位的会计记录文字，处理部分是可以在使用中文的同时，使用当地通用的一种民族文字。该规范是授权性规范，也是任意性规范，即给民族自治地方的单位一个选择权，可以同时使用当地通用的一种民族文字，也可以不使用。(3)“在中华人民共和国境内的外商投资企业、外国企业和其他外国组织的会计记录可以同时使用一种外国文字。”该条法律规范的结构和类型同(2)，不再重述。 【例题1】根据会计法律制度的规定，从事会计工作的人员，必须取得会计从业资格证书。关于该法律规范性质的下列表述中，正确的有()。(2007年) A、该法律规范属于义务性规范 B、该法律规范属于禁止性规范 C、该法律规范属于授权性规范 D、该法律规范属于强制性规范 答案：AD 【例题2】我国会计法第三条规定：”各单位必须依法设置会计账簿，并保证其真实、完整。”该法律规范属于( )。 A、授权性规范 B、禁止性规范 C、义务性规范 D、任意性规范 答案：C 【例题3】我国公司法第148条2款规定“董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产”该法律规范属于( )。 A、授权性规范 B、禁止性规范 C、义务性规范 D、任意性规范 答案：B 3、我国法律体系的部门划分;我国现行法律体系划分为以下七个主要的法律部门： (1)、宪法及宪法相关法法律部门 (2)、民法商法法律部门 (3)、行政法法律部门 (4)、经济法法律部门 (5)、社会法法律部门 (6)、刑法法律部门 (7)、诉讼与非诉讼程序法法律部门 注意：法律部门划分的首要标准是法律的调整对象，即法律调整的社会关系;其次是法律调整的方法。 【例题1】以下选项中，( )属于我国法律体系的基本法律部门。 A、行政法 B.合同法 C.仲裁法 D.民事诉讼法 答案A 【例题2】 我国法律体系可以划分为( )基本法律部门 A、行政法规 B、民商法 C、宪法 D、刑法 答案：BCD 法的形式()(P8) 1、宪法(具有最高的法律效力)：全国人民代表大会 2、法律(法律效力仅次于宪法) (1)基本法律：全国人民代表大会 (2)其他法律：全国人民代表大会常务委员会 【解释】全国人民代表大会及其常务委员会有权就有关问题做出规范性决议或者决定，它们与法律具有同等地位和效力。 3、行政法规(次于宪法和法律，高于地方性法规)：国务院 4、地方性法规：地方人大及其常委会 5、自治法规：民族自治地方的人民代表大会 6、特别行政区的法 7、行政规章 (1)部门规章：国务院所属部委 (2)政府规章：地方人民政府 【解释】政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触外，还不得与上级和同级地方性法规相抵触，行政规章在人民法院审理行政案件时“仅起参照作用”。 8、国际条约 【解释1】考生应注意在单选题中不同形式的“制定机关”。 【解释2】法律效力等级：宪法法律行政法规地方性法规同级地方政府规章。 【解释3】最高人民法院的判决书“不属于”法的形式。 【例题1单选题】下列各项中，在我国具有最高法律效力的是( )。(2004年) A、宪法 B、民族自治地方条例 C、国际条约 D、特别行政区基本法 【答案】A 【例题2单选题】不同法的形式具有不同的效力等级，下列各项中，效力低于地方性法规的是( )。(2005年) A、宪法 B、同级政府规章 C、法律 D、行政法规 【答案】B 【解析】宪法法律行政法规地方性法规同级地方政府规章。 【例题3单选题】下列规范性文件中，属于行政法规的是( )。 A、全国人民代表大会常务委员会制定的中华人民共和国公司法 B、国务院制定的中华人民共和国外汇管理条例 C、深圳市人民代表大会制定的深圳经济特区注册会计师条例 D、中国人民银行制定的人民币银行结算账户管理办法 【答案】B 【解析】(1)选项A属于“法律”;(2)选项B属于“行政法规”;(3)选项C属于“地方性法规”;(4)选项D属于“行政规章”。 【例题4单选题】下列关于法的形式的表述中，不正确的是( )。 A、法律的效力和地位仅次于宪法，是制定其他规范性文件的依据 B、行政法规的地位次于宪法和法律，高与地方性法规 C、地方性法规的效力不超出本行政区域范围 D、政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触外，还不得与上级和同级地方性法规相抵触，政府规章是人民法院审理行政案件的依据之一 【答案】D 【解析】行政规章(包括部门规章和政府规章)在人民法院审理行政案件时仅起参照作用，不能作为人民法院审理行政案件的依据。 【例题5多选题】河北省唐山市人民政府在制定政府规章时，不得与( )相抵触。 A、法律 B、行政法规 C、河北省人大常委会制定的地方性法规 D、唐山市人大常委会制定的地方性法规 【答案】ABCD 【解析】政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触外，还不得与上级和同级地方性法规相抵触。 8、国际条约 【解释1】考生应注意在单选题中不同形式的“制定机关”。 【解释2】法律效力等级：宪法法律行政法规地方性法规同级地方政府规章。 【解释3】最高人民法院的判决书“不属于”法的形式。 【例题1单选题】下列各项中，在我国具有最高法律效力的是( )。(2004年) A、宪法 B、民族自治地方条例 C、国际条约 D、特别行政区基本法 【答案】A 【例题2单选题】不同法的形式具有不同的效力等级，下列各项中，效力低于地方性法规的是( )。(2005年) A、宪法 B、同级政府规章 C、法律 D、行政法规 【答案】B 【解析】宪法法律行政法规地方性法规同级地方政府规章。 【例题3单选题】下列规范性文件中，属于行政法规的是( )。 A、全国人民代表大会常务委员会制定的中华人民共和国公司法 B、国务院制定的中华人民共和国外汇管理条例 C、深圳市人民代表大会制定的深圳经济特区注册会计师条例 D、中国人民银行制定的人民币银行结算账户管理办法 【答案】B 【解析】(1)选项A属于“法律”;(2)选项B属于“行政法规”;(3)选项C属于“地方性法规”;(4)选项D属于“行政规章”。 【例题4单选题】下列关于法的形式的表述中，不正确的是( )。 A、法律的效力和地位仅次于宪法，是制定其他规范性文件的依据 B、行政法规的地位次于宪法和法律，高与地方性法规 C、地方性法规的效力不超出本行政区域范围 D、政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触外，还不得与上级和同级地方性法规相抵触，政府规章是人民法院审理行政案件的依据之一 【答案】D 【解析】行政规章(包括部门规章和政府规章)在人民法院审理行政案件时仅起参照作用，不能作为人民法院审理行政案件的依据。 【例题5多选题】河北省唐山市人民政府在制定政府规章时，不得与( )相抵触。 A、法律 B、行政法规 C、河北省人大常委会制定的地方性法规 D、唐山市人大常委会制定的地方性法规 【答案】ABCD 【解析】政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触外，还不得与上级和同级地方性法规相抵触。 三、法律关系 法律关系的要素：法律关系的主体、法律关系的客体、法律关系的内容。 1、法律关系的主体是指法律关系的参加者，公民、自然人、机构组织、国家、外国人及外国组织。 2、法律关系的客体是指法律关系主体的权利和义务所共同指向的对象。可以指物、精神产品、行为、人身。 3、法律关系的内容是指主体各方所享有的权利和承担的义务。 四、法律事实 任何法律关系的发生、变更和消灭，都要有法律事实的存在。法律事实，是指由法律规范所确定的，能够产生法律后果，即能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭的情况。 依据是否以人们的意志为转移标准，法律事实可以划分为两大类：法律事件和法律行为。1、法律事件 (1)法律事件，是指“不以人的主观意志转移的”能够引起法律关系发生、变更和消灭的法定情况或者现象。 (2)由自然现象引起的事实又称绝对事件，由社会现象引起的事实又称相对事件。它们的出现都是不以人们(当事人)的意志为转移的具有不可抗力的特征。 2、法律行为 法律行为，是指以法律关系“主体意志为转移”，能够引起法律后果，即引起法律关系发生、变更和消灭的人们有意识的活动。它是引起法律关系发生、变更和消灭的最普遍的法律事实。根据不同标准，可以对法律行为作多种的分类： (1)根据行为是否符合法律的内容要求，即行为的法律性质可分为合法行为和违法行为; (2)根据行为的表现形式不同可分为积极行为(作为)与消极行为(不作为)对法律行。 (3)根据行为是否通过意思表示可分为所作(意思)表示行为与非表示行为。 (4)单方行为与多方行为。这是根据主体意思表示的形式所作的分类。 (5)要式行为与非要式行为。 (6)自主行为与代理行为。根据主体实际参与行为的状态，可以把法律行为分为自主行为和代理行为。 【案例】会计于某在单位领导的授意下，将一张空白发票填写金额后入账。会计于某与其单位领导的行为是否构成了法律行为? 解析：会计于某虚开发票入账和其单位领导授意虚开发票入账的行为均构成了法律行为，属于违法行为。 【例题1】下列各项中属于法律行为的有()。(2005年) A、订立合伙协议 B、签订合同 C、签订和解协议 D、签发汇票 答案：ABCD 【例题2】下列各项中，属于法律事实事件的是( )。 A、发行股票 B、签订合同 C、发生地震 D、承兑汇票 答案：C 初级会计师考试【例题3】下列各项中，属于法律事实中事件范围的是( )。 A、经济管理行为 B、签订合同 C、战争 D、擅自发行股票 答案：c 五、经济法的概念 经济法是调整因国家对经济活动的管理所产生的社会经济关系的法律规范的总称。与法律关系的三要素相对应，经济法律关系也由主体、内容和客体三个要素所构成。 (一)、经济法律关系的主体 经济法律关系的主体也称经济法的主体，是指参加经济法律关系，依法享有经济权利和承担经济义务的当事人。根据我国法律规定，经济法律关系主体包括： (1)国家机关。 (2)经济组织和社会团体。包括群众团体、公益组织、文化团体、学术团体、自律性组织等。(3)经济组织的内部机构和有关人员。 (4)个人。个人包括个体工商户、农村承包经营户和公民。 (二)、经济法律关系的内容 经济权利如经济职权、经营管理权等。经济义务如按时纳税的义务，不得拒绝国家机关依法检查的义务等。 (三)、经济法律关系的客体 经济法律关系的客体，是指经济法律关系主体的权利和义务所共同指向的对象。经济法律关系的客体概括起来主要包括以下三类： (1)物如土地、矿藏、水流、森林;也包括人造物，如建筑、机器、各种产品等;还包括财产物品的一般价值表现形式货币及有价证券。 (2)非物质财富，也可以称为精神财富或者精神产品，包括知识产品和道德产品。 (3)行为。如生产经营行为、经济管理行为、完成一定工作的行为和提供一定劳务的行为等。 【例题1】下列各项中，能够成为法律关系主体的有()。(2007年) A、公民 B、企业 C、物 D、非物质财富 答案：AB 【例题2】下列各项中可以作为经济法律关系客体的有()。(2006年) A、土地使用权 B、发明C、劳务D、产品 答案：ABCD 【例题3】下列各顶中，属于经济法律关系的客体的有( )。 A、经济管理行为 B、自然灾害 C、智力成果 D、战争 答案：AC 【例题4】经济决策行为、提供劳务行为以及完成一定工作行为，都可以成为经济法律关系的客体。( ) 答案： 六、经济法的调整对象 (1)市场主体组织关系，如企业和非企业性经济组织。 (2)市场运行调控关系，如关于反不正当竞争、反垄断、产品质量、价格管理等方面的法律所涉及的关系。 (3)宏观经济调控关系，主要包括产业调节、计划、国有资产管理、交通、电信、能源、自然资源、环境保护以及科学技术等方面的关系。 (4)社会保障关系。 【例题】经济法调整的对象有()。 A、宏观经济调控关系B、财产继承关系 C、市场主体调控关系D、社会分配关系 答案：ACD 解析：本题考核经济法的调整对象。财产继承关系不属于经济法调整的对象，而属于民法调整的对象。七、法律行为的有效要件（P12） （1）实质有效要件（2）形式有效要件 举例：AB两企业签订了100万的买卖合同，该合同是否有效？1.实质有效条件：合同当事人具有相应的主体资格；意思表示真实；合同内容不违反法律或者社会公共利益2.形式有效条件：根据有关的法律规定某些合同必须采取特定的形式，例如如果双方签订的是租赁合同，则租赁期限在6个月以上的，合同应当采用书面形式（一）实质有效要件行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实 不违反法律或者社会公共利益1.行为人具有相应的民事行为能力民事行为能力分为三类：完全民事行为能力（18周岁以上的成年人和16周岁以上不满18周岁以自己的劳动收入为主要生活来源者）；限制民事行为能力（10-18周岁的未成年人或者不能完全辨认自己行为的精神病人）；无民事行为能力（不满10周岁的未成年人或者完全不能辨认自己行为的精神病人）无民事行为能力人实施的民事行为肯定属于无效的民事行为；限制民事行为能力人只能进行与其能力相适应的法律行为，因此限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为属于无效的民事行为。举例A是14岁的小男孩B是15岁的小女孩，双方签订了买卖铅笔盒的合同，合同的标地是2.3元，此合同与其年龄和智力是相适应的，则合同是有效的。如果双方签订100万元的买卖合同，则无效，其超越了能力的范围2.意思表示真实 （1）如果行为人故意作出不真实的意思表示，则该行为人无权主张行为无效，而善意相对人可根据情况主张行为无效。 举例：如果A故意花100万向B购买其手中的水。（2）如果行为人基于某种错误认识而导致意思表示与内在意志不一致，则只有存在重大错误的情况下，才有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。（二）形式有效要件书面形式优于口头形式，特殊书面形式（公证形式、审核批准形式、登记、公告形式）优于一般书面形式。【解释】租赁合同的租赁期限在6个月以上的，合同应当采用书面形式；当事人未采取书面形式的，视为不定期租赁。八、无效民事行为的界定（P13） 第1、2条属于行为人不具有相应的民事行为能力； 第3条属于意思表示不真实；第47条属于违反了国家法律或者社会公众利益。理解：如果民事行为是有效的，则行为人需要具备：相应的民事行为能力；意思真实；不能违反国家法律或者社会公众利益举例：A是14岁B是15岁，双方签订了买卖铅笔盒的合同，合同的标地是2.3元，此合同与其年龄和智力是相适应的，则合同是有效的。如果双方签订100万元的合同，则无效，其超越了能力的范围【例题1】根据我国民法通则的有关规定，下列选项中，属于无效民事行为的有（）。（2000年）A.不满十周岁的丫丫自己决定将压岁钱500元捐赠给希望工程B.李某因认识上的错误为其儿子买回一双不能穿的鞋 C.甲企业的业务员黄某自己得到乙企业给予的回扣款1000元而代理甲企业向乙企业购买了10吨劣质煤D.丙公司向丁公司转让一辆无牌照的走私车【答案】ACD【例题2】下列选项中，属于无效民事行为的有( )。（2002年）A.恶意串通损害第三人利益的民事行为B.行为人对行为内容有重大误解的民事行为C.一方以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为D.显失公平的民事行为【答案】AC九、可撤销的民事行为（P13） 意思表示不真实（重大误解、显失公平）的民事行为，属于可撤销的民事行为。可撤销的民事行为在本质上属于有效的民事行为，因此，具有撤销权的当事人，可以选择变更，也可以选择撤销，当然也可以选择不撤销。1.如果享有撤销权的当事人未在法定的期间内行使撤销权，则该行为视同有效的法律行为，对当事人具有法律约束力。 2.撤销权的时效如果自行为成立之日起超过1年，当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护，该行为对当事人具有约束力。【相关连接】根据合同法的规定，对于可撤销的合同，具有撤销请求权的当事人应当在知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使； 3.撤销权的效力可撤销的民事行为一经撤销，其效力溯及于行为开始时无效。 举例：假设AB有一民事行为，行为成立的时间是04年4月1日，到04年4月10日时B突然发现自己对其行为有重大误解和显失公平，B可以找人民法院申请变更也可以选择撤销也可以选择不撤销。但是如果选择撤销则必须在法定期限内行使撤销权。于是B04年4月20日找人民法院申请撤销，法院04年4月30日依法撤销该民事行为。【相关链接】 （1）根据合同法的规定，对于可撤销的合同，一经撤销，合同自成立之日起无效；（2）根据合同法的规定，对于债务人主动放弃到期债权、无偿转让财产的行为，债权人可以请求人民法院予以撤销，一经撤销，其行为自开始时无效。【例题】下列关于无效民事行为与可撤销民事行为的联系和区别的表述中，正确的有（）。（2003年）A.无效民事行为与可撤销民事行为都欠缺法律行为的有效要件B.无效民事行为与可撤销民事行为都从行为开始起就没有法律约束力C.可撤销民事行为被依法撤销后，其效力与无效民事行为一样，自行为开始时无效 D.可撤销民事行为被依法撤销后，其法律后果与无效民事行为相同【答案】ACD十、代理（P14） 代理的特征代理的适用范围委托代理代理权滥用无权代理的法律后果（一）代理的特征（P14） 举例：假设保险公司甲是被代理人，A是代理人，保险代理人（乙）是以保险公司的名义与投保人签订保险合同。A以甲的名义与乙签合同，首先甲对A授权，有授权委托书。如果是有效代理，A在授权范围内，以被代理人名义和乙签合同，直接是由被代理人来承担相应的合同责任1.代理人以被代理人的名义实施法律行为。由于行纪、寄售并非以被代理人的名义实施法律行为，因此不属于代理。举例：如果甲与乙签订委托合同。甲委托乙向小卖部丙买水，在签订买卖合同时，在委托合同中受托人既可以以委托人的名义也可以以受托人的名义与丙签订 如果甲让乙帮卖物品，乙是行纪人，当乙与丙签订合同时只能以自己的名义和丙签合同如果甲把物品寄售给商店（乙），乙将其卖给丙，乙丙签订合同时，乙是以自己的名义而不是以甲的名义。【相关链接】 （1）代理制度中的代理人必须以被代理人的名义与第三人订立合同；（2）行纪合同中的行纪人必须以自己的名义与第三人订立合同；（3）委托合同中的受托人可以以委托人的名义，也可以以自己的名义与第三人订立合同，但如果以自己的名义与第三人订立合同，则负有披露义务。 2.代理人直接向第三人进行意思表示。由于代人保管物品不涉及第三人，因此不属于代理。举例：保险公司授权乙去拉保险，因此乙是以甲的名义和投保人丙签订合同3.代理人在代理权限内独立地进行意思表示。由于传递信息、居间行为不能独立地进行意思表示，因此不属于代理。举例：甲授权A去购买设备，设备价格不能超过100万，A作为甲的代理人在授权权限内和乙签订购买合同，只要不超过100万，A可以独立的进行意思表示。如果A是居间人的话，只能进行传递信息，不能独立进行表示4.代理行为的法律后果直接归属被代理人。因此，在无权代理的情况下，不对被代理人产生任何法律效力。【例题】下列行为中，属于代理行为的是（）。（2001年）A.居间行为B.行纪行为C.代人保管物品行为D.保险公司业务员的揽保行为【答案】D （二）代理的适用范围（P15）1.可以代理的行为代理适用于民事主体之间设立、变更或者终止权利义务的法律行为，也适用于法律行为之外的其他行为（如申请行为、申报行为、诉讼行为）。举例：ABCD成立甲有限责任公司，公司办理工商登记的时可以委托股东代表或者共同指定一个代理人乙2.不能代理的行为：（1）依照法律规定或行为性质必须有本人亲自进行的行为（如遗嘱、婚姻登记、收养子女）；（2）具有严格人身性质的行为（如约稿、预约绘画、演出）；（3）违法行为不得适用代理。【例题】根据我国民法通则的规定，下列行为中，可以进行代理的是（）。A.遗嘱B.约稿 C.婚姻登记D.申报行为【答案】D （三）委托代理（P15） 在委托代理中，授权委托书应当载明代理人的姓名或名称、代理事项、代理的权限范围和代理权的有效期限，并且由委托人签名盖章。授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任。【例题】根据中华人民共和国民法通则的规定，被代理人出具的授权委托书授权不明的，应当由（）。（2000年）A.被代理人对第三人承担民事责任，代理人不负责任B.代理人对第三人承担民事责任，被代理人不负责任C.被代理人对第三人承担民事责任，代理人负连带责任D.先由代理人对第三人承担民事责任，代理人无法承担责任的，由被代理人承担责任【答案】C举例：甲对A出据授权委托书，让A去买水，授权的价格别超过3元，对数量并没有授权。A以甲的名义和小卖部乙签订买卖合同，合同的标地是2.5元在授权范围内，但是买了100瓶。如果是授权不明，作为第三人乙是善意的，则与第三人没有关系。250元的价格则需要甲来支付，但是甲只有三元，余下的247元，A作为代理人对外要负连带责任（四）代理权滥用（P15） 1.代理他人与自己进行民事活动举例：甲授权A购买设备，授权价格不能超过100万。则A有一设备卖给甲，价格99万。则为代理权滥用。2.代理双方当事人进行同一民事行为 举例：甲授权A购买设备，授权价格不能超过100万。而乙授权A卖设备授权价格要高于50万，于是A分别代表甲和乙签订买卖合同。3.代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益 （五）无权代理的法律后果（P15） 一般情况下，无权代理视为无效的民事行为，对被代理人不产生任何法律效力。 举例：甲对A出具授权委托书，要载明事权；权限；时限如果A在事权、权限、时限范围内以甲的名义和乙签订合同则为有效代理，直接由被代理人承担相应的法律责任。如果超越事权、权限、时限范围或者代理权中止后的代理则为无权代理，视为无效的民事行为，不对被代理人产生任何法律效力。1.在无权代理的情况下，如果经过本人追认或者本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为有权代理，无权代理人所为代理行为的法律后果归属于被代理人（2000年判断题）。 举例：甲授权A购买设备，授权价格不能超过100万。A作为代理人和乙签订120万元的买卖合同，超越代理权。但是乙当时发现问题找到甲，甲进过分析，表示追认则为有权代理。或者甲知道A以甲公司名义与乙企业签订合同，知道该事项而不作否认表示的，所以甲应承担代理行为的法律后果。【例题】甲公司未授予王某代理权，王某以甲公司名义与乙企业实施民事行为，甲公司知道该事项而不作否认表示的，王某所为的代理行为的法律后果应由甲公司承担。（） （2000年）【答案】 2.表见代理（P16） 在无权代理的情况下（没有代理权、超越代理权、代理权终止后进行的代理），善意相对人有理由相信其有代理权的，该代理有效，直接由被代理人承担相应的法律责任。 举例：甲公司授权A购买商品房，于是甲向A出具授权委托书。甲有很大过失，把盖好章的空白的合同委托书，和盖好合同章的空白的合同书交给A。于是A自己到银行贷款100万，银行乙要求A提供担保。于是A找人填写合同委托书和合同书，以甲的名义和乙银行签订保证合同。银行乙是善意的没发现问题，A把100万挥霍完，返还贷款是没钱。银行找到甲，甲发现其陷入纠纷，授权A购买商品房并没有授权A去签保证合同。合同是无权代理，但是银行是善意的，并有理由相信A是有代理权的，应视为有权的代理。则甲公司作为被代理人应承担保证责任表见代理的情形 ：被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，而实际并未授权；被代理人将某种有代理权的证明文件（如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章）交给他人，他人以该文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为；代理授权不明；代理人违反被代理人的意思或者超越代理权，第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为；代理关系终止后被代理人未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。举例：甲企业最近10年一直通过代理人A与乙签订买卖合同。在05年4月1日甲企业突然解除A的代理权，但是甲企业并没有采用必要措施及时通知乙企业。4月3日A遇到乙企业的厂长。A又以甲企业的名义和乙企业签订买卖合同。于是4月4日乙向甲发货，但是甲拒绝，说明A代表其签订的合同是无效的。甲企业的主张是无效的，因为A代理权中止后甲公司并没有采取必要措施及时的通知乙企业。乙作为第三人是善意的并有理由相信A有代理权，视为有权代理，应由被代理人承担相应的合同责任 第二节 经济纠纷的解决途径 【解释1】(1)仲裁适用于“平等主体”之间的合同纠纷和其他的财产纠纷;(2)行政复议适用于“不平等主体”之间的行政争议;(3)诉讼既适用于“平等主体”之间的纠纷(民事诉讼)，也适用于“不平等主体”之间的纠纷(行政诉讼)。(P13) 【解释2】仲裁与民事诉讼均适用于平等主体之间的经济纠纷(例如企业之间出现合同纠纷)，但二者不可并用。平等主体之间出现经济纠纷时，采取“或裁或审”的原则，当事人发生争议时只能在仲裁或者民事诉讼中选择一种解决方式。有效的仲裁协议可排除人民法院的管辖权，只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效，或者当事人放弃仲裁协议的情况下，人民法院才可以行使管辖权。 【解释3】不平等主体之间出现纠纷时，行政复议和行政诉讼的选择与诉讼的性质有关：(1)一般情况下，当事人可以直接向人民法院提起诉讼，也可以先申请行政复议，对行政复议决定不服时再提起行政诉讼(例如企业对工商局的罚款决定不服)，但二者不能同时进行，当事人申请行政复议，行政复议机关已经受理的(尚未作出行政复议决定)，不能再提起行政诉讼;(2)特殊情况下只能先申请行政复议，对行政复议决定不服时才能提起行政诉讼(例如纳税人同税务机关在纳税上发生争议时)。 【例题多选题】下列争议解决方式中，适用于解决平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷的有()。(2009年) A、仲裁 B、民事诉讼 C、行政复议 D、行政诉讼 【答案】AB 【解析】(1)平等主体之间纠纷的解决方式：仲裁或者民事诉讼;(2)不平等主体之间纠纷的解决方式：行政复议或者行政诉讼。 一、仲裁()(P14) 1、仲裁的适用范围 (1)属于仲裁法调整的争议：合同纠纷和其他财产纠纷 (2)不属于仲裁法调整的争议 与人身有关的婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷; 行政争议; 劳动争议; 农业承包合同纠纷。 【例题1单选题】下列争议中，可以适用仲裁法进行仲裁的是( )。 A.某公司与某职工李某因解除劳动合同发生的争议 B.高某与其弟弟因财产继承发生的争议 C.某学校因购买电脑的质量问题与某商场发生的争议 D.王某因不服某公安局对其作出的罚款决定与该公安局发生的争议 【答案】C 【解析】不属于仲裁法调整的争议包括：(1)与人身有关的婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷(选项B);(2)行政争议(选项D);(3)劳动争议(选项A);(4)农业承包合同纠纷。 【例题2单选题】根据仲裁法的规定，下列各项中，可以申请仲裁的是( )。 A.甲某与村民委员会签订的土地承包合同纠纷 B.甲、乙两企业间的货物买卖合同纠纷 C.甲、乙两人的继承遗产纠纷 D.甲、乙两对夫妇间的收养合同纠纷 【答案】B 【解析】不属于仲裁法调整的争议包括：(1)与人身有关的婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷(选项CD);(2)行政争议;(3)劳动争议;(4)农业承包合同纠纷(选项A)。 2、仲裁的基本原则(P15) (1)自愿原则 当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。 (2)依据事实和法律，公平合理地解决纠纷的原则 仲裁要坚持以事实为依据，以法律为准绳的原则。在法律没有规定或者规定不完备的情况下，仲裁庭可以按照公平合理的一般原则来解决纠纷。 (3)独立仲裁原则 仲裁机构不依附于任何机关而独立存在，仲裁依法独立进行，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。 (4)一裁终局制度 仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决，仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。3、仲裁委员会(P16) (1)仲裁委员会的独立性 仲裁委员会不按行政区划层层设立，仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系。 (2)仲裁委员会的组成 仲裁委员会由主任1人、副主任2-4人和委员7-11人组成，其中法律、经济贸易专家不得少于2/3。 【例题1多选题】根据仲裁法的规定，下列关于仲裁委员会的表述中，正确的有()。 (2008年) A.仲裁委员会是行政机关 B.仲裁委员会不按行政区划层层设立 C.仲裁委员会独立于行政机关 D.仲裁委员会之间没有隶属关系 【答案】BCD 【例题2多选题】根据仲裁法的规定，下列各项中，正确的是( )。 A.仲裁委员会不按行政区划层层设立 B.仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系 C.仲裁委员会由主任1人、副主任2-4人和委员7-15人组成 D.在仲裁委员会中，法律、经济贸易专家不得少于1/2 【答案】AB 【解析】(1)选项C：仲裁委员会由主任1人、副主任2-4人和委员7-11人组成;(2)选项D：法律、经济贸易专家不得少于2/3。 4、仲裁协议(P16) (1)仲裁协议的无效 仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明确的，当事人可以补充协议;达不成补充协议的，仲裁协议无效。 (2)有效的仲裁协议 在双方当事人发生仲裁协议约定的争议时，任何一方只能将争议提交仲裁，而不能向法院起诉。当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的，人民法院受理后，另一方在人民法院“首次开庭前”提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外;另一方在“首次开庭前”未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。 (3)对仲裁协议的效力存在异议时 当事人对仲裁协议的效力有异议时，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由“人民法院”裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭“首次开庭前”提出。 【例题1判断题】仲裁协议对仲裁事项没有约定或约定不明确的，当事人可以补充协议;达不成补充协议的，仲裁协议无效。( ) 【答案】 【例题2判断题】有效的仲裁协议可排除法院的管辖权。( )(2007年) 【答案】 【例题3判断题】当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭作出裁决之前提出。( ) 【答案】 【解析】当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭“首次开庭前”提出。 【例题4判断题】当事人对仲裁协议的效力有异议时，一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由仲裁委员会决定。( ) 【答案】 【例题5单选题】甲、乙因买卖货物发生合同纠纷，甲向法院提起诉讼。开庭审理时，乙提出双方签有仲裁协议，应通过仲裁方式解决。对该案件的下列处理方式中，符合法律规定的是( )。(2009年) A.仲裁协议有效，法院驳回甲的起诉 B.仲裁协议无效，法院继续审理 C.由甲、乙协商确定纠纷的解决方式 D.视为甲、乙已放弃仲裁协议，法院继续审理 【答案】D 【解析】(1)乙在人民法院“开庭审理时”才提交仲裁协议，应选D;(2)乙如果在“首次开庭前”向人民法院提交仲裁协议，则选A。 (4)仲裁协议的独立性 仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。 【例题判断题】甲公司与乙公司解除合同关系，则合同中的仲裁条款也随之失效。( )(2004年) 【答案】5、仲裁裁决(P17) (1)仲裁不实行级别管辖和地域管辖，由当事人协议选定仲裁委员会。 (2)仲裁庭 仲裁庭由3名或者1名仲裁员组成。当事人约定有3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定，第3名仲裁员为首席