杭州“和谐劳动关系”法律风险预警信息(第三十六期).doc

杭州“和谐劳动关系”法律风险预警信息第三十六期杭州市律师协会劳动与社会保障业务委员会 二一一年十月十二日企业生产经营困难下劳动用工法律风险防范当前，由于物价高涨，生产资料成本提高、劳动力成本增加、融资难等问题，导致了我国很大一部分企业，尤其是小型微型企业举步维艰，生产经营困难。目前，各级政府正在积极应对辖区内企业出现的新问题、新情况，千方百计的帮助企业渡过难关，转危为安。日前，国务院常务会议讨论通过九条支持小型和微型企业发展的金融财税政策措施。为了积极响应政府号召，帮助生产经营困难的企业渡过难关，依法规范用工行为，构建和谐劳动关系，促进社会和谐稳定，我委本期对此企业生产经营困难下劳动用工法律风险防范问题予以发布预警信息。企业的劳动用工管理涉及面非常广，包含了劳动合同制度、招聘离职制度、工资薪金制度、工时制度、劳动保险制度、劳动保护制度、商业秘密保护制度、竞业限制制度、请休假制度、考勤制度、用工法律风险防范制度等等，本期我委仅就在生产经营困难情况下，企业如何依法使用劳动用工法律及政策，合法防范用工法律风险，降低用工成本，提出一些风险防范措施。一、实行特殊工时制特殊工时制是指用人单位因生产经营特点不能实行每日工作8小时、每周工作40小时的标准工时制度，经劳动行政部门批准实行的其他工作和休息办法。目前，在我国的劳动用工管理领域，特殊工时制主要是指不定时工作制和综合计算工时工作制。不定时工作制是指针对因生产特点、工作特殊需要或职责范围关系，无法按标准工作时间衡量或需要机动作业的劳动者所采用的一种工时制度。由于实行不定时工作制的劳动者劳动时间不确定，无法实行加班加点制度，因此在实行不定时工作制审批有效期内除法定节假日工作需支付加班工资外均不需要支付加班加点工资。目前在浙江省范围内，实行不定时工作制的劳动者即便在法定节假日工作，用人单位也无须支付加班工资。而综合计算工时工作制是指针对因工作性质特殊，需连续作业或受季节及自然条件限制的企业的部分劳动者，采用的以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间的一种工时制度，但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。如果在整个综合计算周期内的实际工作时间总数不超过该周期的法定标准工作时间总数，只是该综合计算周期内的某一具体日（或周、或月、或季）超过法定标准工作时间，其超过部分不视为延长工作时间，用人单位不需要支付加班加点工资；但整个综合计算周期内的实际工作时间总数超过该周期的法定标准工作时间总数的，超过部分视为延长工作时间，应按150的比例支付加班工资。1、用人单位对符合下列条件之一的劳动者，可以实行不定时工作制：（1）实行年薪制的劳动者；（2）高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的劳动者；（3）长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的劳动者；（4）其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的劳动者，如保卫、货运、押运、非生产性值班的劳动者。2、用人单位对符合下列条件之一的劳动者，可实行综合计算工时工作制：（1）交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊，需连续作业的劳动者；（2）地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受季节和自然条件限制的行业的部分劳动者；（3）其他因生产工作需要，适合实行综合计算工时工作制的劳动者。经劳动部门审批，用人单位可以实行特殊工时制。实行特殊工时制的用人单位，不管结算周期按周、月、季或年进行，都应当至少每月支付一次工资。但用人单位确因生产经营困难，经职工大会或者职工代表大会同意，或者经劳动者本人同意，可延期支付劳动者工资，但延期时间最长不得超过15日。二、实行停工停产对于确因生产经营困难，需要暂停部分车间、部门生产经营，而又须保留该部分员工的，可以依法实行停工停产措施，降低工资支付成本。目前的劳动政策规定，非因劳动者原因造成停工、停产、歇业，时间在一个工资支付周期内的，企业应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业时间超过一个工资支付周期，劳动者未提供正常劳动的，企业需支付给劳动者基本生活费，基本生活费的标准为当地企业职工最低工资标准的80%，基本生活费包含职工个人交纳的养老保险、失业保险、医疗保险等费用。三、实行经济性裁员经济性裁员，是指由于市场因素或者企业经营不善，导致经营状况出现严重困难，盈利能力下降，企业面临生存和发展的危机，为降低运营成本，改善生产经营状况而辞退成批员工。我国法律规定有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，企业提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（1）依照企业破产法规定进行重整的； （2）生产经营发生严重困难的；（3）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（4）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。企业依法实施裁减人员时，应当优先留用下列人员：（1）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（2）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（3）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。企业裁减人员后，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。但企业在裁员时，对以下的“老、弱、病、残”员工不得裁减：（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（病）（2）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（残）（3）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（