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中外侵权责任比较饲养动物引起损害时的责任摘要：各国对于饲养动物引起损害时责任的制度规定上存在着一定的差异，以中德两国的规定差异为代表，比较一下中德两国侵权法中关于饲养动物引起损害的法律规定之间的联系与区别，从而为中国侵权法的发展提供借鉴意见。关键词：归责原则 构成要件 责任主体 正文：饲养动物引起损害的责任是一种非常重要且古老的侵权类型。从最古老的汉穆拉比法典对这一领域实施的过错责任，到罗马法中采用的投偿之诉，几乎都有关于“过错”“违法性”等一系列在侵权法中奠基性的概念的涉及。近现代各国关于这一领域法律的制定与发展都是在此基础上不断完善的。那么我们就从以下几个方面来探讨以下中国与德国在这一领域的联系与区别：1、 归责原则德国法典第833条规定：“因动物致人死亡或致人身体或健康受到伤害或致物损坏的，占有动物的人有义务向受害人赔偿由此而发生的损害。损害由用于维持动物占有者的职业、就业、或抚养的家畜引起，并且动物占有者在对动物进行监管时已尽交易中必要之注意，或损害即使在此种注意时仍会发生的，不发生赔偿义务。”德国法典第834条：“依据合同为动物保有人承担动物看管义务的人，对动物以第833条所称方式加害第三人负有责任。看管人尽到了必要的注意，或者即使尽到此注意损害也会发生的，该项责任不产生。”中华人民共和国侵权责任法第78条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。”第80条规定：“禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。”从德国法典可以看出，德国根据饲养动物的目的不同将动物分为奢侈动物和用益动物，相应的二者的归责原则也不同，前者实行无过错责任，后者实行过错推定责任。而中国在这一个方面是存在与德国不一样的地方，我国侵权法规定了以无过错责任为原则，而且根据动物不同的危险性，区分了普通动物和禁止饲养的危险动物。对于前者实行无过错责任，而对于后者则实行更为严格的无过错责任。对于中国对禁止饲养的危险动物我们应该有一种观点就是，我国这么规定的原因可以理解为，与被饲养的动物的本身危险性相比较的话，法律则更加关注“饲养”的合法性。即，对于一些有特殊需求的法人或者组织，允许他们在经过有关部门的批准后饲养危险动物，经过相应批准而饲养的危险动物，即就不属于上述危险动物的范畴了。2、 构成要件（1） 饲养动物根据我国侵权责任法的规定，致他人损害的动物应该是饲养的动物，这就排除了野生动物致人损害的情形。饲养的动物即意味着该种动物是需要有“饲养人”或者“管理人”的。“那些完全处于自然状态下的野生动物致使他人损害时，原则上不发生侵权责任。即使自然的保护区中，有动物被人们在一定程度上饲养或管理，但人们对动物的控制力比较低，不能认为是饲养的动物。” 参见张新宝：侵权责任法，中国人民大学出版社2006年版，第301页“依联邦德国最高法院1974年4月22日的判决，如果专业狩猎人因过错而未能将野生动物的数量控制在一个合理的范围之内，因而造成野生动物吃掉属于私人财产的果实或对林业作物造成损害的，狩猎人须对引起的损害负责。” B.S. Markesinis, The Law of torts : A Comparative Introduction,the Third edition,Oxford University Press, 1997,p694这个判决表明，德国法典第833条规定的严格责任，并不适用野生动物。这与中国的规定一样，这与二者对于侵权主体的保护的立法目的是相一致的。说到饲养动物的外延，不得不提到德国的这样一个案件，“某一兽医学院的一名女大学生在实验室里被细菌感染，那么微生物是否是动物？一种观点认为应当从生物学意义上理解动物的概念，因此动物包括微生物。另一观点认为，应当以日常用法理解动物的概念，限于大动物。” 参见德福克斯：侵权行为法，齐晓琨，法律出版社2006年版，第263页“而联邦德国最高法院在1989年6月4日在判决中否认了这种观点。” 同2书，第274页，注1230（2） 动物危险问题在明确了饲养动物的范畴后，还需要考虑动物致人损害的特征，这种情况下，就会有一个经常被提及的问题“如果动物被当做抛掷物，掷出伤人，此时是否适用侵权责任法的规定？”学界的一般观点是，“动物致害责任的前提是特别的动物危险的实现。上述行为，虽然造成损害，但并非特别的动物危险的实现。”“对于动物的理解，在德国学界有不同的观点：1、动物意志支配说，即动物危险就是动物本身性的危险爆发，是非有理智的意愿所控制的动物力量的发挥，动物危险是动物所实施的、主动的、受其意志支配的，非理性的行为。2、动物的反应并非像人一样受意志支配，而是在外界因素刺激下的必然反应，动物行为完全是基于本能，所以，区分动物的意志支配行为和自然行为是有问题的，因此动物危险的认定要坚持不可预测性的标准。3、动物危险应当被理解为动物的自主行为。” 参见方新军：侵权责任法，北京大学出版社2013年版，第303页对于这一问题，各国学界都没有确切的定论，各种观点都有支持与排斥，当然学术就是在不断碰撞中发展的，对于此，笔者赞成动物意志支配说，动物处于自己的本能的支配之下而实施了一定的行为，那么这种行为就不应该属于受到动物意志支配的行为，而应该是动物的自然行为，因而也就不是动物危险。（3） 损害 依照德国民法典第833条的规定，用益动物致人损害的责任的保护范围仅限于法律明确列举的权益，而在我国侵权责任法第78条并没有明确规定对于饲养动物的保护范围，但根据侵权责任法的一般原理，即以加害人的故意作为前提的纯粹经济损失可以得到救济。而我国动物致人损害责任以无过错为原则，因而不存在依据动物致人损害的责任对纯粹经济损失的救济。3、 责任主体“对于德国民法典第833条中的占有动物人，应理解为动物的保存着，即实际监管动物的人，以区别于动物的所有者。” 同2书，第277页根据德国的主流观点，保有人的认定应该依据两个标准：1、判断此项可以综合一下因素：是否为动物提供喂养活动以及住所；是否为了自己的利益而使用动物。是否担负喂养动物的费用；是否在生活中利用动物；是否承担动物的风险等，一般对以上问题是肯定回答就可以认定为利用。不排除例外情况2、对动物的决定权。是指拥有支配动物的权利，这里的支配和作为所有权权能的“支配”并不完全一致。“动物保有人身份的认定是纯粹关系的认定，因而对动物的决定权的认定页属于事实认定。对动物的决定权的认定并不考虑所有权，而主要考虑动物处于何人的控制力之下。” 参见王利明、周友军、高圣平：中国侵权责任法教程，人民法院出版社，2010年版，第713页即主要包括“所有者”和“占有者”。我国的侵权责任法第78条延续民法通则，规定了饲养动物的责任主体包括饲养人和管理人。那么我们是否可以思考一下，饲养人和管理人是否可以被所有者和占有者涵盖呢？所有者和占有者于管理人和饲养人而言更具有概括性。第一，“所有者”可以包括饲养人，但并不仅限于饲养人。第二，“占有者”可以包括但不仅限于管理人。因而关于责任主体的规定，德国的范畴比我国的范畴要广泛，个人认为更有利于被害人的保护。4、 小结 动物致人损害，是一个古老而经典的问题，也是各国侵权法都不可避免需要涉及的问题，本文以中国和德国为例，分别从归责原则，构成要件，责任主体三个方面介绍了两国关于动物致人损害方面的联系与区别，可以看出，我国2010年侵权责任法颁行，借鉴了不少国外的经验，使我国动物致人损害侵权责任的发展进入一个新的阶段，但是在某些方面还是保留了一些自己的特色，根据自己的国情来制定相适应的规定，这与我国的现有国情是分不开的。就以归责原则为例，德国将动物分为奢侈动物和用益动物，适用不同的归责原则，而我国则没有这样的分类。德国是个发达国家，社会制度健全，国民对动物的保护也上升到一定的高度，因而德国立法者根据自己的国情，在动物致人损害责任中，将动物进行分类，从而适用不同的归责原则。而中国正处于社会主义初级阶段，经济快速发展，处于一个