第二章新公司法讲座.doc

新公司法讲座2005年10月27日，公司法修订案在十届全国人大常委会第十八次会议上终于获得通过。这次公司法修改得到整个社会的广泛、密切的关注，社会各界也都纷纷建言献策，甚至向立法机关提供出完整的修改建议条文，表现出空前的参与立法的热情，立法机关对公司法修改也十分重视，经过短短不到一年的时间，国务院法制办就完成了公司法的修订草案，并提交国务院通过。公司法的修订和改革意义重大，将对中国公司法的立法、司法和执法、公司实务、公司法理论以及我国整个市场经济发展和现代化建设产生直接而现实的作用和影响。在立法上，它改变了不适应实际需要的既有制度和规则，引进和建立了先进的理念和制度，进一步完善了行之有效的规定，填补了立法上的漏洞与空白。它也对部门和地方立法中的彼此冲突和互相矛盾进行了有效的整合和协调，维持了公司法制的统一性和严肃性。对司法和执法来说，新公司法的制度和规则更为完整和健全，也更具操作性和适用性，为司法和执法活动提供了更为充分具体的法律依据，也有助于消除司法执法活动对司法解释的过度依赖和司法机关不得已进行的越权解释或立法。对公司实务部门而言，修订后的公司法将建立更符合其实际需求的实务运行规范，为投资者和公司当事人提供更具有指导性的行为规则，更为有效和周密地保护公司股东、债权人、劳动者以及公司本身的合法权益，防范、减少和化解公司内外的利益矛盾和冲突。在理论上，本次公司法修改在许多制度和规则上做了重大的突破和创新，这势将促使和推动我国公司法理论原理的进一步突破和创新，新公司法颁行后，公司法学界的重要任务将是全面总结和评价本次公司法修改的成果，借鉴各国公司立法和理论发展的最新发展，对其中的某些重大问题进行深入的探讨和分析，对某些法律原理和学说作出新的阐释和说明，进一步丰富、完善和发展具有时代特征、符合中国现实需要的公司法理论。对于我国市场经济发展和现代化建设而言，新公司法将为投资者提供更为优越的投资条件和环境，鼓励各种社会主体的投资行为，有效地开发社会投资资源和扩展投资渠道，推动公司企业的设立和发展，为社会创造更多的就业机会并有效地缓解就业压力，并以此促进我国整个市场经济的健康发展。 本次公司法修改范围广泛，涉及的内容十分丰富。在修改之前，人们对此曾有过到底是大改、小改还是中改的几种意见和推测，从最终审议通过的新公司法条款来看，这是一次足以构成大改的公司法修改，在原来总共229个条文中，删除的条款达46条，增加的条款达41条，修改的条款达137条，这样大面积的法律修改在我国是较为少见的。下面，就修改的主要内容向大家作一介绍： 一、修改公司设立制度，广泛吸引社会资金，促进经济发展和扩大就业1、关于公司注册资本。现行公司法的注册资本的门槛过高。公司法对此作了三方面的修改：一是取消了公司经营内容区分最低注册资本额的规定。二是允许公司按照规定的比例在2年内分期缴清出资，其中，投资公司可以在五年内缴足。三是将有限公司最低注册资本额降至人民币3万元。2、关于出资方式。扩大了出资方式的范围。公司法第27条规定“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。但是，法律、行政法规定不得作为出资的财产除外。”非货币出资应评估，核实财产，不得高估或低估作价。法律行政法规对评估作价有规定的，从其规定。3、 无形资产的出资比例。适当提高了无形资产的出资比例，规定货币出资金额不得低于注册资本的30。4、关于公司对外投资比例。取消了原来的限制，规定“公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”5、资本回购限制的放宽。增加了将股份奖励给本公司职工、股东因股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份这两种情形作为股份回购的情形。6、公司的公益金制度作了调整。二、健全股东合法权益和社会公共利益的保护机制，鼓励投资1、完善股东了解公司有关事务的措施和办法，即知情权。（1）规定股东有权查阅公司章程、董事会会议决议和监事会会议决议、财务报务等资料。（2）规定股份有限公司应当置备有关资料以便股东查阅。（3）是规定股份有限公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。2、完善股东会召集程序和议事规则。（1）将有权提议召开临时股东会的有限责任公司股东表决权比例由四分之一以上改为十分之一以上。并完善了股东会的召集程序。（2）增加股份有限公司股东享有提案权的规定，“单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会。董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。”（3）规定股份有限公司股东大会选举董事、监事可以根据公司章程的规定或股东大会的决议，实行累积投票制。（4）临时股东会的补充召集权（监事会和连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上的股东）。3、完善有关股东诉讼的规定。（1）损害股东利益时的直接诉讼。（2）损害公司利益时的代位诉讼。（3）规定股份有限公司股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程的，股东可以请求人民法院撤销。决议内容违反法律、行政法规规定的，股东可以请求人民法院确认该决议无效。4、规定股东的退出机制。（1）股权转让。规定有限责任股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经过其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权另有规定的，从其规定。此外，人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。自然人死亡的，其合法继承人可以继承股东资格，但章程另有规定的除外。（2）异议股东的股份收购权。主要有：连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定分配利润条件的；公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。（3）公司僵局的司法解散。5、防止公司股东滥用有限责任，损害公司债权人利益和社会公共利益。即公司法人格的否认。三、完善公司法人治理结构，健全内部监督制约机制，提高公司运作效率1、健全董事会制度。强化了对董事长的权力的制约，细化了董事会会议制度和工作程序。2、强化监事会作用。（1）职工监事比例的明确化。（2）监事的提议罢免权。（3）调查权。（4）有限公司监事会会议每年至少召开一次，股份公司至少每六个月召开一次。3、关于董事、监事、高级管理人员的义务和责任。（1）规定公司、监事、高级管理人员的忠实和勤勉义务。（2）诚信义务。（3）违反义务时的民事赔偿责任甚至刑事责任。四、规范上市公司治理结构，严格上市公司及其有关人员的法律义务和责任，推进资本市场的稳定健康发展1.、关于独立董事。2、关于董事会秘书。3、关于重大资产处置和担保。规定“上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额的30的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过”。4、关于关联交易。规定上市公司董事与董事会决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。五、关于一人有限责任公司的规定新规定了一人有限责任公司，同时进行了五方面的防范：第一，一人公司实行严格的资本确定原则，一人有限责任公司的注册资本不得低于10万元，并且必须一次缴足；第二，一人公司必须在公司营业执照中载明自然人独资或者法人独资，以予公示；第三，一个自然人只能设立一个一人公司，该一人公司不能再设立新的一个公司；第四，一人公司应当在每一会计年度编制财务会计报告，并经依法设立的会计师事务所审计；第五，在发生债务纠纷时，一人公司的股东有责任证明公司的财产与股东自己财产是相互独立的，如果股东不能证明公司的财产独立于股东个人的财产，股东即丧失只以其对公司的出资承担有限责任的权利，而必须对公司的债务承担无限连带清偿责任。六、完善公司合并、分立和公司清算制度1、关于公司合并、分立制度。作了两方面的修改：一是在保障公司债权人了解公