2011年律政司考真题班陈永生刑法讲义.doc

华夏考资 祝您高分通过司法考试!司法考试刑法试题分析 陈永生 主讲成功的第一个条件就是要有决心；而决心要不得迅速、干脆、果断、又必须具有成功的信心。 -大仲马提示：本试卷为选择题，由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。2011年司法考试总体复习规划2010年司法考试已经结束了，朋友们又开始准备2011年的司法考试了。为此，我再一次谈谈2011年司法考试的复习问题，仅供各位参考。一、总体指导思想当你决定参加司法考试的那一刻开始，99%的人最想要的就是拿到合格的法律资格证书，在开篇就谈司考成功的秘诀貌似有点神秘，但我说的秘诀其实是很现实的问题：1、要有明确的目标；这里的目标不是一个简单的通过司考或者说考过360分，而是整个司考复习流程的每一阶段你该怎么入手，尽管我们说很难精确到每一天的每一个小时，但是你应该有一个明确的大目标和各阶段的细化目标，否则取得成功的可能性往往很小！2、要有详细的计划；只有在总体目标的指引下制定出详细的实施计划，这样的目标实现才会变成有章可循，否则就是无头的苍蝇，最终的结果可能事倍功半或者徒劳无功！3、要立即采取行动；当你有了明确目标和详细计划的时候，也就是说你在思想这一层面已经梳理的比较清晰了，那么紧接着就是采取大量的行动，一个成功者永远是比对手多做一下的人，司法考试360分的通过率总体而言是遵守28定律的（这几年通过360分的人大约是20%）所以在此我大胆的告诉你，只要你采取的有效行动达到了20%的范围之内甚至更高，那么等待你的就是成功！4、要修正你的行动；有时候我们埋头苦干的时候发现自己确实努力了，但是收效甚微，这个时候怎么办？唯一的答案是赶紧修正自己的行动，适当调整自己的目标和计划，让自己的行动、目标、计划更科学。二、教材选购目前市面上常见的教材有以下几种：（1）2011年国家司法考试辅导用书（三卷本）；（2）2011众合or万国专题讲座；（3）2011年万国学校授课精华；（4）2011年三校名师讲义；（5）2011年中法网课堂笔记，另外还有其他培训机构自己出版的教材。怎么选购教材，华夏考资网有一篇详细的司考书目文章，大家可以看看。1，你如果准备去参加司法考试的面授班，那么你参加哪个学校的辅导班，你就选择哪个学校的配套教材（因为这个学校的授课老师一般就是教材的编写者，这样可以大大提高学习的效率）。2，你没有时间或者经济条件去参加辅导班，而是购买课件来学习的话，我建议直接买一套2011年众合专题讲座，你如果能够把这套书籍的精髓消化，吸收，通过司考足矣！我去年就是参加华夏考资网的vip会员，得到了各个辅导班的同步课件，讲义也有，呵呵。3，以上教材2011年的版本都是4月份之后（很多还是5月份之后）才出新版本，未出版之前一律需要购买2010年的版本复习,千万不要等到考刚出来才开始，除非你很牛，否则复习时间太短了，零基础的朋友不要冒这个险。4，司法考试三大本是否购买？（1）如果你现在开始复习，手头上没有任何书籍的话，我建议你买一套2010年三大本，这套书是根据考纲编写，讲解很细致，能够看一遍是件好事，华夏考资网也提供，只需几十元就可以买到。（2）如果你现在开始复习，并且手头上有上述书籍中的其余的教材，那么你也没必要专门去买一套三大本，就利用手头上的书籍复习。但是如果你的书籍是2008，2009年的，我建议你使用2010年的版本，因为近几年司考考纲发生了较大变化，使用最新或者最近的版本更安心。（3）如果你从2011年5月份才开始复习，我建议你直接买一本2011年众合的专题讲座，此时不是需不需要买三大本的问题，而是你买了也看不完，还不如精力集中收效更好。三、试题选购我们一直都主张在复习的过程中坚持“听课、看书、做题”有机结合，所以选择一套合适的试题是很有必要的，既可以查漏补缺，又可以不断检测自己的复习效果。1，日常练习题选购：推荐“2011年万国学校司法考试单元强化自测及详解（全套五本）”，该套习题凝聚了万国培训班老师的多年心血，目前2011版本没有出来，先买2010年的版本使用不会影响效果，每年变动不大。2，历年真题的选购：推荐购买众合的“真题分年详解”以及“真题分类解读（五卷本）”（1）众合的真题分年详解。它包含了9年真题（2011版本），分年详解的最大好处是：可以定时测试，这本书是必备书籍，放在7月份开始测试。（2）众合的真题分类版本。它是根据单个知识点，将同一个知识点下面的历年真题归纳到一起，这样的话可以精准的复习和梳理知识点，并且可以据此把握历年试题考察的核心点的细微变化，所以分类版本在8月份用于知识点总结归纳是很好，这也是必备书籍。3，模拟试题的选购：对于模拟试题，目前很难说哪一个机构编的最好，但是模拟题实际上肯定要做几套的，很多人做了历年真题感觉良好，但是做一套全新的模拟题试试，结果是惨不忍睹，所以我认为做做模拟题有时候是可以让你头脑清醒，不要太过于浮躁。大部分的考生一般都会做一下万国或者众合的“红腰带”，其实真正做过红腰带的人会发现红腰带编的很浮躁，在本文中我就暂时不提供模拟试题选购的指引，在以后的复习细化指导里面结合具体的实际情况另行说明。另外关于试题的使用详细情况，本文不再累述，在第三阶段的细化指导里面我会专门谈到这个问题。四、法条选购与复习1，推荐众合的重点法条解读及配套练习或者万国的司法考试重点法条解读。这两套书对重点法条分析非常透彻，还会归纳知识点。如果有的朋友选择了指南针的三大本的法条，也可以，我的个人观点是：指南针的法条很好，很全面，特别适宜于查询，适宜于从事法律实务的律师，但是并不适宜于应试。2，前几年写的复习规划里面一般都没有专门提到法条复习问题，今年我补充这方面的建议，我的理解是：法条应该贯穿于全程备考的过程中，时时放在手边，像字典一样的查阅、翻看，另外每年的5-7月份有必要安排10天左右的时间专门复习一下重点法条。五、总体复习时间安排2011年司法考试复习时间安排遵循这么一个原则：主攻五大法，适当兼顾其他学科的核心知识点，在全面复习的基础上抓重点，突破难点，从而各个击破。具体的复习方案我表述为“五阶段复习法”1，第一阶段：2010年12月1日-2011年4月30日（5个月的时间）（实际上对于0基础的考试，我的复习时间安排提前到了11月1日）。司法考试的基础到底怎么样？对于一个0基础的考生而言，这5个月就是你缩短与法律本科生、法律专业的硕士的差别的决定时间！现实中很多法律专业的学生，努力了一年都没有通过司法考试，试想如果你一个0基础考生，在这个阶段不努力，你拿什么与别人争锋？而每年司法考试阅卷、打分是从来不区分你是专业还是非专业的。在第一阶段我给各位0基础考生一个忠告：能多吃苦就多吃苦，能每天多复习一小时就多复习一小时，不要等，不要观望，你要知道在法律基础方面没有任何的优势，如果你消极等待那么最后的结果就是坐以待毙！（1）复习流程：民法-刑法-民诉-刑诉-法理学-行政法-公司法-三国法。说明：第一阶段主要复习的科目占司考80%以上的分数，今年的复习安排相对于前几年，我做了适当的调整，先复习民法，刑法，把法理学放在了后面，由于民法、刑法更接近于生活，理解起来相对简单一些，而法理学太过抽象，导致无数的0基础考试望而生畏！（2）教材选择（上面已经谈到，此处省略） （3）复习方法：始终记住要看书、听课、做题相结合。这个方法要贯穿于整个司法考试的复习过程中，具体怎么安排看书、听课及做题的时间，本人在第一阶段复习细化指导里面会专门讲述，另外对于广大的司考好友，华夏考资论坛每年均免费赠送基础阶段的复习听课资料给大家，需要的朋友可以去华夏考资论坛下载，免费的不少。如果需要整套的资料，可以购买，只需几百元，加QQ：475127838或者致系购买事宜。 2，第二阶段：2011年5月1日-6月30日（3个月时间）。本阶段是在巩固上一阶段复习成果的基础上，进一步攻克重难点，并且对所有的司法考试科目进行全面复习。 近几年司法考试的新考纲都是5月底开始公布，所以在第二阶段还要注意按照最新的考纲进行复习，在资料的选择方面要求更为严格一些。 （1）看书。5月底购买新的2011年的教材2011众合专题讲座 （2）听课。届时我会在第二阶段复习细化指导里面提供详细的指导。 （3）做题。本阶段会加大题目训练的力度，在2011年7月1日之前务必做完“2011年万国学校司法考试单元强化自测及详解（全套五本）”，如果是买2010年版本的话，那也是做完这套习题。 3，第三阶段：2011年7月1日-8月10日。本阶段的核心是测试训练历年真题，采用的题目是众合的“真题分年详解”，建议你踏踏实实的按照考试的要求，定时训练。 这阶段的复习依然会坚持看书、听课、做题的思路，其中在第三阶段复习细化指引里面会详细说明。 4，第四阶段：8月11日-8月31日。本阶段核心问题是进一步梳理历年真题，并且将知识点进行对比归纳，采用的书籍是众合的真题分类版本。 5，第五阶段：9月1日-9月11日。本阶段的核心是调整心态，适当预测和冲刺。司考注重基础，功到自然成，所以最后的十几天不要太心急，适当关注一下预测信息，做一套模拟试题或者真题适应一下临考状态。 六、是否需要参加司考辅导班的问题 1，辅导班适合于经济条件比较好，而且有充足时间支配的朋友，如果具备上述条件，去读一个全程的辅导班是不错的。但是要提醒的是：一定要坚持看书，听课，做题相结合，如果你完全被辅导班的老师牵制，完全没自己的复习规划，那么结果是辅导班老师讲课的水平每年都得到了不断地提升，但是你却不过不了司法考试。没有读辅导班条件的朋友，可以使用一些听课资料，有那些长期在一线研究司法考试的老师的讲解肯定是事半功倍的，而且课件这个东西确实被实践证明还是不错的。 2，不要轻信包过班，一个法律本科学历的人轻信所谓的包过班，总觉得非常滑稽。司考注重的是不断的积累，要的是功底，任何机构或者个人都不敢包过。预祝大家成功通过2011年司法考试。一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含150题，每题1分，共50分。1“罪刑法定原则的要求是：（1）禁止溯及既往（_的罪刑法定）；（2）排斥习惯法（_的罪刑法定）；（3）禁止类推解释（_的罪刑法定）；（4）刑罚法规的适当（_的罪刑法定）。”下列哪一选项与题干空格内容相匹配？（D）A事前成文确定严格B事前确定成文严格C事前严格成文确定D事前成文严格确定【解析】禁止溯及既往是事前的罪刑法定。习惯法与成文法是相对的，排斥习惯法是成文的罪刑法定。类推解释会导致随意扩大刑法的适用范围，禁止类推是严格的罪刑法定。刑罚法规的适当是罪刑法定原则实质层面的要求，包括三个方面：（1）刑法的规定应当具有明确性；（2）禁止处罚不当罚的行为；（3）禁止不确定刑。由此可见，刑罚法规的适当是确定的罪刑法定。因此，本题应当选D。2看守所值班武警甲擅离职守，在押的犯罪嫌疑人乙趁机逃走，但刚跑到监狱外的树林即被抓回。关于本案，下列哪一选项是正确的？（A）A甲主观上是过失，乙是故意B甲、乙是事前无通谋的共犯C甲构成私放在押人员罪D乙不构成脱逃罪【解析】武警甲应当预见自己擅离职守可能导致犯罪嫌疑人逃走，因为疏忽大意没有预见，或预见了但轻信能够避免，导致犯罪嫌疑人乙趁机逃走，属过失。乙有意利用武警甲擅离职守而逃走，属故意。3关于刑法上的因果关系，下列哪一判断是正确的？（D）A甲开枪射击乙，乙迅速躲闪，子弹击中乙身后的丙。甲的行为与丙的死亡之间不具有因果关系B甲追赶小偷乙，乙慌忙中撞上疾驶汽车身亡。甲的行为与乙的死亡之间具有因果关系C甲、乙没有意思联络，碰巧同时向丙开枪，且均打中了丙的心脏。甲、乙的行为与丙的死亡之间不具有因果关系D甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药，但在该毒药起作用前，丙开枪杀死了乙。甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系【解析】A选项：中间因素乙迅速躲闪是由甲开枪射击引起的，因此认为后结果（丙的死亡）与前行为（甲开枪射击）之间仍然存在因果关系。B选项：因果关系是犯罪行为与犯罪结果之间引起与被引起的关系，一个显然不构成犯罪的行为是不存在刑法上的因果关系问题的。甲追赶小偷乙显然是一个合法行为，因此尽管导致乙慌忙中撞上疾驶的汽车身亡，也存在刑法上的因果关系。C选项：在两个犯罪行为同时实施，共同造成危害社会的后果的情况下，如果撤除其中任何一个行为，结果照样发生，只有同时撤除两个行为，结果才能避免的话，认为这两个行为与结果的发生都存在因果关系。D选项：甲投放的毒药尚未发生作用，乙的死亡是由丙开枪引起的，因此甲的行为与乙的死亡之间不存在因果关系。4甲（十五周岁）的下列哪一行为成立犯罪？（B）A春节期间放鞭炮，导致邻居失火，造成十多万元财产损失B骗取他人数额巨大财物，为抗拒抓捕，当场使用暴力将他人打成重伤C受意图骗取保险金的张某指使，将张某的汽车推到悬崖下毁坏D因偷拿苹果遭摊主喝骂，遂掏出水果刀将其刺成轻伤【解析】刑法第17条第2款规定，已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。根据以上规定，已满14周岁不满16周岁的人只对故意犯罪承担刑事责任，对过失犯罪不承担刑事责任，因此A不当选。C选项构成保险诈骗罪和故意毁坏财物罪，已满14周岁不满16周岁的人对这两个犯罪均不承担刑事责任。D选项构成故意伤害罪，但属轻伤。已满14周岁不满16周岁的人故意伤害致人重伤或者死亡的，才承担刑事责任，因此D不当选。根据最高人民法院2005年12月12日发布的关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释第10条的规定，已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。根据这一规定，B选项构成故意伤害罪，15周岁的甲应当承担刑事责任。5甲与一女子有染，其妻乙生怨。某日，乙将毒药拌入菜中意图杀甲。因久等未归且又惧怕法律制裁，乙遂打消杀人恶念，将菜倒掉。关于乙的行为，下列哪一选项是正确的？（B）A犯罪预备B犯罪预备阶段的犯罪中止C犯罪未遂D犯罪实行阶段的犯罪中止【解析】自动停止犯罪属犯罪中止，因此A、C不当选。乙将毒药拌入菜中是准备犯罪工具，属预备行为，因此应当选B。6关于共同犯罪，下列哪一选项是正确的？（C）A甲、乙应当预见但没有预见山下有人，共同推下山上一块石头砸死丙。只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处B甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共同犯罪C交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。甲、乙构成共同犯罪D公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共同犯罪【解析】A选项：刑法第25条规定，二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。因此，A选项对甲、乙分别定过失致人死亡罪即可，不需要以共同犯罪处理。B选项：成立共同犯罪必须在犯罪既遂前就形成共同故意，甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物属事后帮助犯，构成掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，不成立共同犯罪。C选项：刑法第98条规定，保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处，因此C选项正确。D选项：公安人员甲构成帮助犯罪分子逃避处罚罪，不成立共同犯罪。7甲乙两家有仇。某晚，两拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并各属一方。打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲用木棒击中乙头部，致乙死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？（D）A属于正当防卫B属于紧急避险C属于防卫过当D属于故意杀人【解析】成立正当防卫必须行为人主观上具有防卫的意图，也即主观上是为了保护合法利益。本题中甲、乙互殴，主观上都是为了伤害、杀害对方，而不是为了保护自己的合法利益，因此不成立正当防卫，构成犯罪。甲用木棒击中乙头部，致乙死亡，由于头部是脆弱部位，并且甲、乙两家有仇，认定构成故意杀人罪比较合理。8关于累犯，下列哪一判断是正确的？（B）A甲因抢劫罪被判处有期徒刑十年，并被附加剥夺政治权利三年。甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪。甲成立累犯B甲犯抢夺罪于2005年3月假释出狱，考验期为剩余的二年刑期。甲从假释考验期满之日起五年内再故意犯重罪。甲成立累犯C甲犯危害国家安全罪五年徒刑期满，六年后又犯杀人罪。甲成立累犯D对累犯可以从重处罚【解析】A选项：成立一般累犯是指主刑执行完毕后5年内再犯新罪，而不是指附加刑执行完毕后5年内再犯新罪，因此A不当选。B选项：前罪被假释的，自假释考验期满之日起5年内再犯新罪，认为构成累犯，因此B当选。C选项：成立特殊累犯要求前后罪都是危害国家安全罪，因此C不成立特殊累犯；成立一般累犯要求在前罪刑罚执行完毕后5年内再犯新罪，因此C选项也不成立一般累犯。D选项：累犯应当从重处罚，而非可以从重处罚，因此D错误。9甲女因抢劫杀人被逮捕，羁押期间不慎摔伤流产。一月后，甲被提起公诉。对甲的处理，下列哪一选项是正确的？（A）A应当视为“审判时怀孕的妇女”，不适用死刑B应当视为“审判时怀孕的妇女”，可适用死刑缓期二年执行C不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非被强制流产D不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非在审判时摔伤流产【解析】刑法第49条规定，犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。司法解释规定：这里的“审判时”自羁押时开始计算；在此期间人工流产或自然流产的，视为尚在怀孕，不适用死刑。甲女因抢劫杀人被逮捕，羁押期间不慎摔伤流产，视为尚在怀孕，不适用死刑，因此A选项正确。10关于减刑，下列哪一选项是正确的？（C）A减刑只适用于被判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死缓的犯罪分子B对一名服刑犯人的减刑不得超过三次，否则有损原判决的权威性C被判处无期徒刑的罪犯减刑后，实际执行时间可能超过十五年D对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑，需要报请高级法院核准【解析】被判处管制的犯罪分子也可以减刑，因此A选项错误。刑法以及有关司法解释对减刑的次数没有限制，因此B选项错误。对被判处无期徒刑、死缓的犯罪分子，刑法以及司法解释只规定了应当执行的刑期的下限（10年、14年），没有规定上限，因此C选项正确。最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释第362条规定，减刑、假释案件按照下列情形分别处理：（1）对于被判处死刑缓期二年执行的罪犯的减刑，由罪犯服刑地的高级人民法院根据省、自治区、直辖市监狱管理机关审核同意的监狱减刑建议书裁定；（2）对于被判处无期徒刑的罪犯的减刑、假释，由罪犯服刑地的高级人民法院根据省、自治区、直辖市监狱管理机关审核同意的监狱减刑、假释建议书裁定。高级人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起一个月内依法裁定；案情复杂或者情况特殊的，可以延长一个月。根据以上规定，对被判处无期徒刑、死缓的罪犯的减刑，需要报请高级法院裁定，而非核准，因此D选项错误。11甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，取出部分作饵料，毒死麻雀后售与饭馆，非法获利5,000元。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的？（D）A构成故意毁坏财物罪B构成以危险方法危害公共安全罪和盗窃罪C仅构成以危险方法危害公共安全罪D构成投放危险物质罪和销售有毒、有害食品罪【解析】甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，危及不特定多人的生命、健康或重大公私财产安全，构成投放危险物质罪。取出淋洒农药的稻米作饵料，毒死麻雀后售与饭馆，构成销售有毒、有害食品罪，因此D当选。12某施工工地升降机操作工刘某未注意下方有人即按启动按钮，造成维修工张某当场被挤压身亡。刘某报告事故时隐瞒了自己按下启动按钮的事实。关于刘某行为的定性，下列哪一选项是正确的？（D）A（间接）故意杀人罪B过失致人死亡罪C谎报安全事故罪D重大责任事故罪【解析】升降机操作工刘某未注意下方有人即启动按钮，造成维修工张某当场被挤压身亡，属业务过失，构成重大责任事故罪，而非过失致人死亡罪。构成谎报安全事故罪，必须谎报行为贻误事故抢救，造成严重后果，本案被害人在发生事故时当场死亡，后面的谎报行为没有造成更严重的后果，因而不构成谎报安全事故罪。13关于货币犯罪，下列哪一选项是正确的？（C）A以货币碎片为材料，加入其他纸张，制作成假币的，属于变造货币B将金属货币熔化后，制作成较薄的、更多的金属货币的，属于变造货币C将伪造的货币赠与他人的，属于使用假币D运输假币并使用假币的，按运输假币罪从重处罚【解析】变造货币罪，是指在真币的基础上，采用挖补、揭层、涂改、拼凑、移位、重印等多种方式制作、改变真币原形态的行为。成立变造货币罪，必须变造后的货币与变造前的货币具有同一性，主要是数量（含量）发生变化。A、B选项制作的假币与制作前的假币显然不具有同一性，因而构成伪造货币罪，而非变造假币罪，因此不当选。所有以等量假币发挥等量真币功能的行为都属使用假币罪，因此C选项构成使用假币罪。按照司法解释的规定，出售、运输假币的过程中使用假币的，应当以出售、运输假币罪与使用假币罪数罪并罚，所以D选项错误。14张某窃得同事一张银行借记卡及身份证，向丈夫何某谎称路上所拾。张某与何某根据身份证号码试出了借记卡密码，持卡消费5,000元。关于本案，下列哪一说法是正确的？（C）A张某与何某均构成盗窃罪B张某与何某均构成信用卡诈骗罪C张某构成盗窃罪，何某构成信用卡诈骗罪D张某构成信用卡诈骗罪，何某不构成犯罪【解析】根据立法解释的规定，借记卡视为信用卡。盗窃信用卡并使用的，定盗窃罪，因此张某构成盗窃罪。何某认识错误，误以为该借记卡是路上捡拾的，应按其主观认识到的性质定罪处罚：捡拾他人信用卡并使用的，构成信用卡诈骗罪。因此本题应当选C。15杨某生产假冒避孕药品，其成份为面粉和白糖的混合物，货值金额达15万多元，尚未销售即被查获。关于杨某的行为，下列哪一选项是正确的？（D）A不构成犯罪B以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚C以生产、销售伪劣产品罪（既遂）定罪处罚D触犯生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪（未遂），依照处罚较重的规定定罪处罚【解析】杨某生产假冒避孕药品，其成份为面粉和白糖的混合物，足以危害人体健康，构成生产假药罪；货值金额达15万多元，又触犯生产、销售伪劣产品罪；尚未销售即被查获，按未遂处理。按照刑法典第149条的规定，构成生产、销售某种特殊伪劣产品罪，同时符合生产、销售一般伪劣产品罪成立要件的，应当择一重罪处罚。因而本题应当选D。16甲持刀将乙逼入山中，让乙通知其母送钱赎人。乙担心其母心脏病发作，遂谎称开车撞人，需付五万元治疗费，其母信以为真。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？（B）华夏考资网 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电QQ:475127838A非法拘禁罪B绑架罪C抢劫罪D诈骗罪【解析】甲主观上意图通过控制乙，迫使乙的母亲交钱赎人，构成绑架罪；尽管客观上乙担心其母心脏病发作，遂谎称开车撞人，需付五万元治疗费，且其母信以为真，似乎符合抢劫罪的成立要件，但应以犯罪人主观意图采用的方式（绑架罪）定罪处罚。17甲欠乙十万元久不归还，乙反复催讨。某日，甲持凶器闯入乙家，殴打乙致其重伤，迫乙交出十万元欠条并在已备好的还款收条上签字。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？（B）A故意伤害罪B抢劫罪C非法侵入住宅罪D抢夺罪【解析】尽管看起来犯罪人没有当场获得财产，似乎不符合抢劫罪“两个当场”的要求，但欠条是当事人之间存在债权、债务关系的唯一凭证，债务人失去了欠条也就等于失去了财产，犯罪人抢得了欠条，也就无需偿还财产，因而本质上符合抢劫罪的成立要件。多数学者认为，抢劫罪的对象不仅包括物权，而且包括债权。18甲任邮政中心信函分拣组长期间，先后三次将各地退回信函数万封（约500公斤），以每公斤0.4元的价格卖给废品收购站，所得款项占为己有。关于本案，下列哪一选项是正确的？（D）A退回的信函不属于信件，甲的行为不成立侵犯通信自由罪B退回的信函虽属于信件，但甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，故不成立侵犯通信自由罪C退回的信函处于邮政中心的管理过程中，属于公共财物，甲的行为成立贪污罪D退回的信函被当作废品出卖也属于毁弃邮件，甲的行为成立私自毁弃邮件罪【解析】退回的信函必须退还给寄件人，被当作废品出卖也会导致信函被毁弃，因而成立私自毁弃邮件罪。19甲承租乙的房屋后，伪造身份证与房产证交与中介公司，中介公司不知有假，为其售房给不知情的丙，甲获款300万元。关于本案，下列哪一选项是错误的？（A）A甲的行为触犯了伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪，同时是诈骗罪的教唆犯B甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯C伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之间具有牵连关系D由于存在牵连关系，对甲的行为应以诈骗罪从重处罚【解析】教唆犯是共同犯罪人的一种，因此成立教唆犯的前提是成立共同犯罪，而成立共同犯罪必须存在共同故意，本题中中介公司不知有假，因此中介公司工作人员与甲不构成共犯，因而甲不是教唆犯。20下列哪一情形不属于“挪用公款归个人使用”？（C）A国家工作人员甲，将公款借给其弟炒股B国家机关工作人员甲，以个人名义将公款借给原工作过的国有企业使用C某县工商局长甲，以单位名义将公款借给某公司使用D某国有公司总经理甲，擅自决定以本公司名义将公款借给某国有事业单位使用，以安排其子在该单位就业【解析】根据全国人民代表大会常务委员会2002年4月28日发布的关于中华人民共和国刑法第三百八十四条第一款的解释的规定，有下列情形之一的，属于挪用公款“归个人使用”：（一）将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；（二）以个人名义将公款供其他单位使用的；（三）个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。根据以上规定，C不属于“挪用公款归个人使用”。二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含5190题，每题2分，共80分。51关于罪过，下列哪些选项是错误的？（ACD）A甲的玩忽职守行为虽然造成了公共财产损失，但在甲未认识到自己是国家机关工作人员时，就不存在罪过B甲故意举枪射击仇人乙，但因为没有瞄准，将乙的名车毁坏。甲构成故意杀人未遂C甲翻墙入院欲毒杀乙的名犬以泄愤，不料该犬对甲扔出的含毒肉块不予理会，直扑甲身，情急之下甲拔刀刺杀该犬。甲不构成故意毁坏财物罪，而属于意外事件D甲因疏忽大意而致人死亡，甲应当预见而没有预见的危害结果，既可能是发生他人死亡的危害结果，也可能只是发生他人重伤的危害结果【解析】A选项：罪过是指行为人对其行为可能造成的危害社会的后果的心理态度是故意、过失，还是既无故意，也无过失。即便甲没有认识到自己是国家机关工作人员，但只要其对自己玩忽职守的行为可能造成公共财产损失存在故意或过失，就存在罪过。B选项：甲有杀人的故意，实施了杀人的行为，构成故意杀人罪，但因为没有造成他人死亡的后果，因而成立故意杀人未遂。C选项：甲情急之下甲拔刀刺杀该犬，似乎是为了自救，不构成犯罪，但他之所以被迫自救，是因为此前为毒杀乙的名犬而翻入人家院内，置自己于危险境地，因而不影响犯罪的成立。理论上把这种情况叫“原因自由行为”，类似醉酒人实施犯罪，不影响犯罪的成立。D选项：过失犯罪“应当遇见”或“已经预见”的内容是特定的，都是就实际发生的后果而言遇见了没有。甲因疏忽大意而致人死亡，就是指对死亡的结果应当预见而没有遇见。52关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？（BCD）A甲在车间工作时，不小心使一根铁钻刺入乙的心脏，甲没有立即将乙送往医院而是逃往外地。医院证明，即使将乙送往医院，乙也不可能得到救治。甲不送乙就医的行为构成不作为犯罪B甲盗伐树木时砸中他人，明知不立即救治将致人死亡，仍有意不救。甲不救助伤者的行为构成不作为犯罪C甲带邻居小孩出门，小孩失足跌入粪塘，甲嫌脏不愿施救，就大声呼救，待乙闻声赶来救出小孩时，小孩死亡。甲不及时救助的行为构成不作为犯罪D甲乱扔烟头导致所看仓库起火，能够扑救而不救，迅速逃离现场，导致火势蔓延财产损失巨大。甲不扑救的行为构成不作为犯罪【解析】A选项：成立不作为犯罪必须符合三项条件：（1）有义务实施某一行为；（2）有可能实施该行为；（3）不实施该行为造成或可能造成危害社会的后果。医院证明，即使将乙送往医院，乙也不可能得到救治，因而乙死亡不是由甲逃往外地引起的，因此不构成不作为犯罪，定重大责任事故罪即可。B选项：甲盗伐树木时砸中他人，明知不立即救治将致人死亡，因此甲有救助的义务，甲能够救助而不救助造成了危害社会的后果，符合不作为犯的三项成立条件，因而构成不作为犯。C选项：小孩没有保护自己的能力，甲带邻居小孩出门，小孩失足跌入粪塘，甲有救助的义务，甲能够履行救助的义务而不履行，造成危害社会的后果符合不作为犯的三项成立条件，构成不作为犯。D选项：甲乱扔烟头导致所看仓库起火，甲有救助的义务，甲能够履行救助的义务而不履行，造成危害社会的后果符合不作为犯成立的三项条件，构成不作为犯。53关于单位犯罪，下列哪些选项是错误的？（ABCD）A单位只能成为故意犯罪的主体，不能成为过失犯罪的主体B单位犯罪时，单位本身与直接负责的主管人员、直接责任人员构成共同犯罪C对单位犯罪一般实行双罚制，但在实行单罚制时，只对单位处以罚金，不处罚直接负责的主管人员与直接责任人员D对单位犯罪只能适用财产刑，既可能判处罚金，也可能判处没收财产【解析】单位既可以成为故意犯罪的主体，也可以成为过失犯罪的主体，如工程重大安全事故罪就是一个可以由单位构成的过失犯罪，因此A选项错误。单位犯罪时，单位本身与直接负责的主管人员、直接责任人员之间的关系与共同犯罪不同，不构成共同犯罪，司法解释也对此作出了规定，因此B选项错误。如果对单位犯罪实行单罚制，就只对直接负责的主管人员与直接责任人员进行处罚，不处罚单位，因此C选项错误。对单位犯罪只能判处罚金，不能判处没收财产，因此D选项错误。54甲与乙因情生仇。一日黄昏，甲持锄头路过乙家院子，见甲妻正在院内与一男子说话，以为是乙举锄就打，对方重伤倒地后遂发现是乙哥哥。甲心想，打伤乙哥哥也算解恨。关于甲的行为，下列哪些选项是错误的？（ABCD）A甲的行为属于对象错误，成立过失致人重伤罪B甲的行为属于方法错误，成立故意伤害罪C根据法定符合说，甲对乙成立故意伤害（未遂）罪，对乙哥哥成立过失致人重伤罪D甲的行为不存在任何认识错误，理所当然成立故意伤害罪【解析】本题属相同对象认识的错误，按照法定符合说，不影响定罪，对甲应当以故意杀害罪定罪处罚，因此A、B、都是错误的。55下列哪些情形属于吸收犯？（AD）A制造枪支、弹药后又持有、私藏所制造的枪支、弹药的B盗窃他人汽车后，谎称所盗汽车为自己的汽车出卖他人的C套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的D制造毒品后又持有该毒品的【解析】吸收犯包括两种情况：第一，一行为是另一行为的必经过程，如入室盗窃、如入室抢劫；第二，一行为是另一行为的必然后果，如制造枪支、弹药后必然持有、私藏所制造的枪支、弹药，制造毒品后必然持有该毒品，因此、成立吸收犯。盗窃他人汽车后，不必然将该汽车出卖他人，套取金融机构信贷资金后不必然高利转贷他人，因此B、C不成立吸收犯。56关于没收财产，下列哪些选项是错误的？（ABC）A甲受贿100万元，巨额财产来源不明200万元，甲被判处死刑并处没收财产。甲被没收财产的总额至少应为300万元B甲抢劫他人汽车被判处死刑并处没收财产。该汽车应上缴国库C甲因走私罪被判处无期徒刑并处没收财产。此前所负赌债，经债权人请求应予偿还D甲因受贿罪被判有期徒刑十年并处没收财产30万元，因妨害清算罪被判有期徒刑三年并处罚金二万元。没收财产和罚金应当合并执行【解析】没收财产作为一种刑罚，没收的对象必须是合法财产，犯罪所得通过追缴的程序解决，因此选项是错误的。被害人的财产应当返还被害人，因此选项错误。只有正当的债务，经债权人请求才予以返还，因此选项错误。没收全部财产与罚金应当吸收（只执行没收财产），没收部分财产与罚金应当合并执行，因此选项正确。57关于犯罪中止，下列哪些选项是正确的？（AB）A甲欲杀乙，埋伏在路旁开枪射击但未打中乙。甲枪内尚有子弹，但担心杀人后被判处死刑，遂停止射击。甲成立犯罪中止B甲入户抢劫时，看到客厅电视正在播放庭审纪实片，意识到犯罪要受刑罚处罚，于是向被害人赔礼道歉后离开。甲成立犯罪中止C甲潜入乙家原打算盗窃巨额现金，入室后发现大量珠宝，便放弃盗窃现金的意思，仅窃取了珠宝。对于盗窃现金，甲成立犯罪中止D甲向乙的饮食投放毒药后，乙呕吐不止，甲顿生悔意急忙开车送乙去医院，但由于交通事故耽误一小时，乙被送往医院时死亡。医生证明，早半小时送到医院乙就不会死亡。甲的行为仍然成立犯罪中止【解析】自动停止可重复加害的行为成立犯罪中止，因此A选项正确。因为意识到犯罪要受到刑罚处罚而停止的，属自动停止犯罪，成立犯罪中止。盗窃现金与盗窃珠宝触犯的罪名相同，都构成盗窃罪，既然盗窃珠宝成功，就应认定为犯罪既遂，而非中止。成立犯罪中止，必须有效阻止犯罪结果的发生，D选项甲未能有效阻止犯罪结果的发生，因而不成立犯罪中止。58下列哪些情形不能数罪并罚？（BC）A投保人甲，为了骗取保险金杀害被保险人B十五周岁的甲，盗窃时拒捕杀死被害人C司法工作人员甲，刑讯逼供致被害人死亡D运送他人偷越边境的甲，遇到检查将被运送人推进大海溺死【解析】为骗取保险金而杀害、伤害被保险人或毁坏被保险的财物的，应当数罪并罚，因而A选项不当选。按照司法解释的规定，B选项构成故意杀人罪，不需要数罪并罚，因此当选。按照刑法的规定，刑讯逼供致人伤残、死亡的，转定故意杀害罪、故意杀人罪，C选项构成故意杀人罪，不需要数罪并罚，因此当选。在运送他人偷越国（边）境过程中杀害、伤害检查人员的，应当数罪并罚，因此D选项不当选。华夏考资网 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电QQ:47512783859关于抢夺罪，下列哪些判断是错误的？（ABC）A甲驾驶汽车抢夺乙的提包，汽车能致人死亡属于凶器。甲的行为应认定为携带凶器抢夺罪B甲与乙女因琐事相互厮打时，乙的耳环（价值8,000元）掉在地上。甲假装摔倒在地迅速将耳环握在手中，乙见甲摔倒便离开了现场。甲的行为成立抢夺罪C甲骑着摩托车抢夺乙的背包，乙使劲抓住背包带，甲见状便加速行驶，乙被拖行十多米后松手。甲的行为属于情节特别严重的抢夺罪D甲明知行人乙的提包中装有毒品而抢夺，毒品虽然是违禁品，但也是财物。甲的行为成立抢夺罪【解析】携带凶器抢夺以抢劫罪论处，这里的“凶器”必须是外观上就能使人产生恐惧、实际上能够致人伤亡的器械。汽车是交通工具，通常不会使人产生恐惧，因而不属这里的凶器，因此A选项是错误的，当选。抢夺罪是指公然，也就是加害人当着被害人的面夺取被害人的财产，B选项中甲是秘密获取被害人的财产，因而成立盗窃罪，而非抢夺罪，因此B选项是错误的，当选。最高人民法院2005年6月8日发布的关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见第1条规定，对于驾驶机动车、非机动车（以下简称“驾驶车辆”）夺取他人财物的，一般以抢夺罪从重处罚。但具有下列情形之一，应当以抢劫罪定罪处罚：（1）驾驶车辆，逼挤、撞击或强行逼倒他人以排除他人反抗，乘机夺取财物的；（2）驾驶车辆强抢财物时，因被害人不放手而采取强拉硬拽方法劫取财物的；（3）行为人明知其驾驶车辆强行夺取他人财物的手段会造成他人伤亡的后果，仍然强行夺取并放任造成财物持有人轻伤以上后果的。根据这一规定，C选项构成抢劫罪，而非抢夺罪，因而当选。刑法不仅保护合法的占有，而且保护非法的占有，因而抢夺毒品也构成抢夺罪，因此D不当选。60关于毒品犯罪，下列哪些选项是正确的？（ABCD）A明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，代购代卖的，即使没有牟利目的，也成立贩卖毒品罪B为便于隐蔽运输，对毒品掺杂使假的行为，或者为了销售，去除毒品中的非毒品物质的行为，不成立制造毒品罪C甲认为自己管理毒品不安全，将数量较大毒品委托给乙保管时，甲、乙均成立非法持有毒品罪D行为人对同一宗毒品既走私又贩卖的，量刑时不应重复计算毒品数量【解析】本题考到了最高人民法院2008年12月1日发布的全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要（以下简称纪要）中的几个重要条款。A选项：纪要第1条第5项规定：“有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。代购者从中牟利，变相加价贩卖毒品的，对代购者应以贩卖毒品罪定罪。明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处。”因此A选项正确。B选项：纪要第4条第1项规定：“鉴于毒品犯罪分子制造毒品的手段复杂多样、不断翻新，采用物理方法加工、配制毒品的情况大量出现，有必要进一步准确界定制造毒品的行为、方法。制造毒品不仅包括非法用毒品原植物直接提炼和用化学方法加工、配制毒品的行为，也包括以改变毒品成分和效用为目的，用混合等物理方法加工、配制毒品的行为，如将甲基苯丙胺或者其他苯丙胺类毒品与其他毒品混合成麻古或者摇头丸。为便于隐蔽运输、销售、使用、欺骗购买者，或者为了增重，对毒品掺杂使假，添加或者去除其他非毒品物质，不属于制造毒品的行为。”因此，B选项正确。C选项：明知他人实施犯罪而为其提供帮助的，以共犯论。甲认为自己管理毒品不安全，将数量较大毒品委托给乙保管时，甲、乙成立非法持有毒品罪的共犯，因而C是正确的。D选项：纪要第1条规定：“刑法第三百四十七条规定的走私、贩卖、运输、制造毒品罪是选择性罪名，对同一宗毒品实施了两种以上犯罪行为并有相应确凿证据的，应当按照所实施的犯罪行为的性质并列确定罪名，毒品数量不重复计算，不实行数罪并罚。”因此D选项是正确的。61甲欲绑架女大学生乙卖往外地，乙强烈反抗，甲将乙打成重伤，并多次对乙实施强制猥亵行为。甲尚未将乙卖出便被公安人员抓获。关于甲行为的定性和处罚，下列哪些判断是错误的？（ABD）A构成绑架罪、故意伤害罪与强制猥亵妇女罪，实行并罚B构成拐卖妇女罪、故意伤害罪、强制猥亵妇女罪，实行并罚C构成拐卖妇女罪、强制猥亵妇女罪，实行并罚D构成拐卖妇女罪、强制猥亵妇女罪，实行并罚，但由于尚未出卖，对拐卖妇女罪应适用未遂犯的规定【解析】刑法第240条规定：拐卖妇女、儿童的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（一）拐卖妇女、儿童集团的首要分子；（二）拐卖妇女、儿童3人以上的；（三）奸淫被拐卖的妇女的；（四）诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的；（五）以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女；儿童的；（六）以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；（七）造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的；（八）将妇女、儿童卖往境外的。根据以上规定，在拐卖妇女儿童的过程中，造成被害人重伤、死亡的，作为升格法定刑的情节，不需要数罪并罚，因此A、B是错误的。同时，根据以上规定，强制猥亵妇女不属拐卖妇女儿童罪升格法定刑的情形，并且强制猥亵妇女与拐卖妇女儿童之间既不存在牵连关系，也不存在吸收关系，因而应当数罪并罚。此外，拐卖妇女儿童罪是多环节犯罪，只要实施了数个行为当中的一个就构成既遂，因此C选项是正确的，应当选A、B、D。62下列哪些行为属于盗窃？（ABCD）A甲穿过铁丝网从高尔夫球场内“拾得”大量高尔夫球B甲在夜间翻入公园内，从公园水池中“捞得”旅客投掷的大量硬币C甲在宾馆房间“拾得”前一顾客遗忘的笔记本电脑一台D甲从一辆没有关好门的小轿车内“拿走”他人公文包【解析】高尔夫球场内的高尔夫球属于高尔夫球场管理者所有，不属于脱离占有之物，秘密据为己有构成盗窃罪，因此A当选。公园水池中旅客投掷的硬币属公园所有，也不属脱离占有之物，秘密据为己有也构成盗窃罪，因此B当选。遗忘在宾馆的笔记本电脑尽管脱离了主人的控制，但在宾馆的占有之下，也不属脱离占有之物，后面的客人据为己有也构成盗窃罪，而非侵占罪，因此C也当选。没有关好门的小轿车内的公文包仍属主人所有，秘密据为己有构成盗窃罪，因此D也当选。63甲盗掘国家重点保护的古墓葬，窃取大量珍贵文物，并将部分文物偷偷运往境外出售牟利。司法机关发现后，甲为毁灭罪证将剩余珍贵文物损毁。关于本案，下列哪些选项是错误的？（ABD）A运往境外出售与损毁文物，属于不可罚的事后行为，对甲应以盗掘古墓葬罪、盗窃罪论处B损毁文物是为自己