清华大学民商法考博真题（1999—2004）.doc

清华法学院历年考博题目清华法学院1999年试论统一合同法与20世纪合同法的发展20世纪合同法最大的发展表现在如下两个方面：1 合同义务的扩张：前合同义务（缔约过失的损害赔偿）与后合同义务（保密义务等义务的持续）2 对格式合同的规制和限制解释，矫治对合同自由原则的滥用；另外，在法系之间的差异方面也在缩小：英美法系和大陆法系合同法在某些领域实现统一，典型代表是1980年联合国国际货物买卖公约和其他国际贸易术语在国际经济活动中的广泛应用。随着电子商务的兴起，EDI和网上交易方式的法律效力也被逐渐加以确认我国统一合同法进一步摆脱了计划经济时代和前苏联合同法的影响，在形式上统一了经济合同法 技术合同法和涉外经济合同法，在内容上吸收了上述发展。论物权变动可以参考民法原论和其他物权法著作的相关内容论商人法主义1 欧洲中世纪商人习惯法是一种属人法，即其效力限于商人团体之内；在近代欧洲国家商法典的编撰思路上，德国继续采用了商人法主义，即凡是商人的活动都是商法典的内容；而法国和西班牙则采用商行为主义，即凡是商事行为都是商法典的内容；其意义在于如何界定商法的调整范围；现代国家在商法典的调整范围上一般是兼采商人法主义和商行为法主义，如澳门1999年的商法典。2 商事主体立法和商事行为立法同样重要，前者如对公司 合伙 独资企业的规范；后者则强调对特定商事行为的规范，如票据 海商 保险 破产等行为。3 我国的商事主体立法的发展：从计划经济体制下按照所有制形态立法，全民所有制企业法，集体企业法，三资企业法 家庭承包户 个体工商户 私营企业法等等到独资企业法，合伙企业法；公司法。论清算中公司的法律地位1 清算人代替董事会成为公司的法定代表人；2 在清算活动中，公司的活动范围受到限制；仅限于与公司清算活动有关的事项；3 债权人的地位开始突出；而股东则处于劣后受偿地位；2000年合同自由与合同正义古典合同法信奉意思自治和合同自由原则；现代合同法以合同正义原则对其进行矫治；强调合同的实质公平和实质正义，限制对合同自由原则的滥用。物权变动的公示 公信原则可以参考民法原论和其他物权法著作的相关内容公司法人治理结构的本质1 公司治理的实质是在公众公司的控制权和所有权发生分离的情况下，如何对公司的控制权人建立一种激励和监督的结合（胡萝卜加大棒）的法律机制，最终是保护中小投资者的利益。2 不同的国家有不同的公司治理问题，如美国的管理者资本主义，日本的法人资本主义，东南亚国家的家族资本主义，德国的金融资本主义等等，3 解决公司治理问题在法律上不存在统一的模式或者解决方案。如英美国家利用收购机制约束公司管理层，发展独立董事建立内部监督机制；大陆法系国家利用监事会赖行使监督职能。4 我国兼具有由计划经济向市场经济转轨国家和新兴市场经济国家的双重特征，面临的公司治理问题更加复杂。商法的基本原则参见中国商事法总论部分的内容。另外，可以参考 董安生的中国商法总论，吉林人民出版社1994年出版。2001年展望21世纪的民法首先是民法的传统三大原则被一一修正所有权神圣原则所有权行使的社会义务和责任问题将进一步被强调；契约自由原则进一步强调合同正义；过错责任原则严格责任的适用范围将进一步扩大，不只在产品责任领域，其他如环境保护也可能会适用这一归责原则；其次是在利益保护上继续由个人本位向社会本位转变；或者社会责任将进一步突出。尤其是强调对弱势群体的保护以及有关大规模交易的救济三是各国民商事法律的国际化和趋同化。四是面临科技发展的挑战，出现新的法律领域，如生物基因技术 网络技术带来的新的社会伦理问题，交易安全问题等等。五 环境法在民法中的地位日益突出。参考 梁彗星从近代民法到现代民法罗马法和日尔曼法对后世民法的影响一般认为，罗马法和日尔曼法分别反映小商品经济和农业经济的社会背景；长期以来，人们一直注重对古罗马法的搜集和整理，忽视了古日尔曼法历史传统和历史影响的存在。随着实践的推移，日尔曼法的影响开始逐步显现，尤其是在物权法领域，较之罗马法，日尔曼法更加突出了对交易安全的第三人利益的保护，因而更为现代物权法立法所采用。可以进一步参考民法原论的内容。评郑百文案件1 股东不参加关于重组方案临时股东大会的表决在法律上是否可以推定这些股东对此表示同意？显然违反民事活动的基本原则。2 股东大会是否尤其处分股东的自益权利？比如以一股郑百文的股票换取特定比例山东三联的股票，对此应由股东自己作出决定。3 资产重组中大股东与公司之间的关联交易的大股东回避表决问题。4 对于郑百文的虚假陈述，如何追究公司的董事 注册会计师的个人责任，尤其是民事赔偿责任。追究公司的责任最终还是要由公司的股东股东承担责任，而真正的违法者则逍遥法外。评商法一直在法律发展中扮演急先锋的角色一 从商法的历史发展来看，欧洲中世纪商人习惯法首先打破了封建教会法的桎梏，摆脱了民族和国家的局限，体现了一种世界主义的精神。二 在近代商法实现法典化以后，商法继续推动传统民法罗马法的发展，并与之逐渐融合。比如，公司制度完善了罗马法上的法人制度；票据和证券法律制度的发展推动了民商事权利的证券化。三 现代商法更加呈现出动态化的发展态势。商事活动的发展特别提出了对弱者的保护问题，包括：1 市场交易活动中的弱者，商事合同带来了格式合同的特别规范问题，2竞争者保护，推动了反不正当竞争和反垄断法律的发展；3 消费者保护问题，产品责任导致了侵权行为法的发展； 4投资者保护5劳动者保护6商事活动的发展带动了人们对社会责任问题的思考和重视，如环境保护等一系列新的法律问题四 商法在国际化方面重新走在前列2002年民商法考博题目民法1、诉讼时效在民事行为无效时如何适用？1、 怎样理解合同法51条的无权处分？这两道是必答。2、 物权法制定时确立物权行为，那么我国民法理论、制度以及功能将有那些变化？4、他物权冲突的调节？商法：1、信用在商法中的功能？2、股东代表诉讼和股东诉讼的区别？好象，肯定有一个是股东代表诉讼，另一个是不是不敢肯定了。3、营业转让和还有两个的区别，好像是和企业合并，分公司，子公司的区别4.公司章程的性质、作用等2003年民商法考博题目民法：一。任选一道题目每题40分1。在中国民法典制定过程中，对于人格权和侵权行为独立成编你有什么看法？2对注释民法学原则和规则的介绍以及评价。二任选一道题目做答，每题30分1 有人认为保证期间，质量异议期间属于诉讼时效，你对此有什么看法？2 未确定履行期限的合同与诉讼时效制度三任选题目，每题30分1 有学者对“物权的优先效力”提出置疑，你对此质疑有什么看法？2 你对“物权债权化，债权物权化”有什么看法？商法：两道必答题目1. 你是如何理解“商法是方式最自由的法律，同时又是方式最为严格的法律”这句话的含义？用商法理论做答，不能只讲空话。（50分）2. 比较分析董事的善良管理人的注意义务和忠实义务。（50分）2004年1、民法理念和中国民法典制定的社会基础2、结合中国物权法制定的实践谈物权法定主义以上二选一，以下必答3、效力未定合同的当事人权利4、所有权保留合