武汉大学《知识产权》.doc

一、名词解释（5分/题，请选做其中的6题，共30分） 1.知识产权：是民事主体基于其智力成果和工商业标记、信誉及其他无体财产而依法享有的支配性无体财产权。2.知识产权法：是指因调整知识产权的归属、行使、管理和保护等活动中产生的社会关系的法律规范的总称。3.知识产权法律关系：是指由知识产权法律规范调整的,基于一定的法律事实而发生的,以一定的权利和义务为内容的社会关系。4.著作权：是指文学、艺术和科学作品的作者及其他著作权人依法享有的权利，包括著作权人身权和著作财产权。6.著作权法：是指调整因文学、艺术和科学作品的创作、利用、保护和管理过程中发生的各种社会关系法律规范的总称。7.著作权的法定许可：是根据法律的直接规定，以特定的方式使用他人已经发表的作品，可以不经著作权人的许可但应想著作权人支付使用费并尊重著作权人的其他各项人身权利和财产权利的制度。8.发表权：又称公表权,属于著作人身权，指作者享有将作品公之于世的权利。9.邻接权：是作品传播者在传播作品的过程中所享有的权利。邻接权是与著作权相关的权利，但传播作品的邻接权与现有作品的著作权是不同的，主要表现在：主体不同；保护的内容和期限不同；保护的客体不同；保护的强度不同。10.作品：是指作者以自己的知识和技巧为基础，经过思考，判断，将文字、数据、乐符、色彩、声音、图形等加以选择、组合，或者将资料、数据加以选择、编排而形成的智力成果。11.作品的合理使用：著作权以外的人，在某些情况下使用他人的作品可以不经著作权人的许可不支付报酬，但应当指明作者的姓名、作品的名称，并且不得侵犯著作权人的其他的权利。著作权人以外的任何人使用享有著作权保护的作品，按照著作权的性质，应当取得著作权人的同意并支付使用费。处于社会公众利益的考虑，以及这些行为在一定技术发展水品的背景下对著作权人的利益损害不大，法律不认为是侵权行为。12.专利权：是指民事主体就一定的发明创造依法获得的、在一定范围和期限内所享有的独占权利。 主要特征法定授权性；专有性；地域性：指专利权只在一定地域范围内有效；时间性13.实用新型：是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。14.创造性：指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。15.信息网络传播权：是指以有线或者无线方式向公众提供作品、表演或者录音录像制品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品、表演或者录音录像制品的权利。16.许诺销售权：是专利权人有明确表示愿意出售具有权力要求书所述技术特征的专利产品以及禁止他人未经专利权人许可许诺销售专利产品的权利。 独占性原则：指知识产权所有人对其知识或智力成果享有独占或排他的权利，未经其许可，任何人不得利用，否则，构成侵权。18.优先权：是指专利申请人就其发明创造第一次在某国提出专利申请后，在法定期限内，又就相同主题的发明创造提出专利申请的，根据有关法律规定，其在后申请以第一次专利申请的日期作为其申请日。19.职务发明创造：指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。在本职工作中做出的发明创造；履行本单位交付的本职工作之外任务所做出的发明创造；退休、调离原单位后或者劳动人事关系终止后1年做内做出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。20.著作权强制许可：是指在著作权人无正当理由而拒绝与使用者达成使用作品协议情况下，使用者经向著作权行政管理部门申请并获授权而使用该作品，不必征得权利人的同意，但应向其支付报酬的制度。21.发明：是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。22.外观设计：是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。 二、概念辨析、比较（10分/题，请选做其中2题，共20分）1.版权与作者权答：关于著作权的称谓，世界各国不尽一致，主要有版权和作者权两种。版权是英美法系国家的称谓，指的是复制的权利，包括抵制他人进行复制的权利。自然人和法人都可以成为作者。作者权是大陆法系国家的称谓，只有自然人才能成为作者。2.著作权许可与著作权的转让答：著作权许可使用是指著作权人在保留其著作权人身份的前提下,允许他人在一定的条件下行使其著作权。所谓“一定条件”除了指使用费以外，还包括对使用方式、时间和地域范围等方面的限制。 著作权转让，是指将著作权中的财产权或者其中的任何一种或几种权利，从一个民事主体合法转移到另一个民事主体支配的行为。3. 先发明原则与先申请原则答：先发明原则：专利权应授予最先完成发明创造的专利申请人。先发明原则可以保证最早发明人获得专利权，但在确定谁先发明时容易发生举证困难，也不利于促使发明人尽快提出申请而向社会公布其发明。 先申请原则：是指两个货两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权应依法授予最先申请人。而如何判断谁先申请，则以申请日为准。我国采用先申请原则。4. 专利申请人和专利申请权人答：专利申请人即有权申请专利的人，如果有权申请专利的人依法提出专利申请，则成为专利申请权人，并依法对其“专利申请”享有权利。 专利申请人是成为专利申请权人的基础，而专利申请人依法提出专利申请，则是专利申请人转变为专利申请权人的前提。5. 实用新型与外观设计答：二者都涉及产品的形状。但是，实用新型是一种技术方案，它所涉及的形状是从产品的技术效果和功能的角度出发，着眼于物的使用价值；而外观设计所涉及的形状是从产品美感的角度出发，着眼于产品的外表艺术欣赏价值，不考虑实用目的。因此，对外观设计的保护不应延及主要由技术因素或功能因素构成的设计。另外，实用新型针对三维立体构造的产品；而外观设计可以适用于二维的平面产品，如床单等。显然，外观设计适用的产品范围宽于实用新型适用的产品范围。6.知识产权与物权答：物权：是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。或者说,指自然人、法人直接支配不动产或者动产的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。不动产指土地以及建筑物等土地附着物；动产指不动产以外的物。 知识产权：公民或法人等主体依据法律的规定，对其从事智力创作或创新活动所产生的知识产品所享有的专有权利，又称为“智力成果权”、“无形财产权”，主要包括发明专利、商标以及工业品外观设计等方面组成的工业产权和自然科学、社会科学以及文学、音乐、戏剧、绘画、雕塑、摄影和电影摄影等方面的作品组成的版权（著作权）两部分。如果说简单一点，就是知识产权是以“智慧”为基础产生的，而物权却不一定。7.著作权合理使用与法定许可的异同相同点：1使用者的目的均侧重于社会公共利益；2使用作品均是他人已发表的作品；3使用他人作品均无须征得权利人的许可。不同点：1主体不同。法定许可的使用者只能是录音制作者、广播电视台和报刊等，而合理使用无主体范围的限制。2法定许可使用须向权利人支付报酬，而合理使用无须支付报酬。3适用法定许可使用时，若权利人声明不许使用的则不得使用，而合理使用无此条件的限制。8.著作权与邻接权的区别。(1)主体不同。著作权的主体是作品的作者或者其他著作权人，而邻接权的主体是作品的传播者。(2)客体不同。著作权的客体是作品，而邻接权的客体是传播者所赋予作品的新的传播形式。(3)两者的地位不同。著作权包括财产权和人身权是独立的，它可以单独行使而邻接权则依赖于著作权，它是从著作权邻接而来的一种权利，除表演者权外都居于财产权范畴。三、简答题（10分/题，请选做其中的5题，共50分）1.知识产权的性质。是一种财产权；以无体财产为客体；兼具人身属性2.知识产权的特征有哪些？(1).无体性 知识产权的“无体性”是指知识产权的客体无形无体，而不是指将知识产权的客体体现出来的物化载体。主要表现在以下几点：能否对权利客体进行有形占有；在权利的产生或取得上不同；权利的标的不同；被侵权的可能性不同。(2).专有性 知识产权是一种专有性的民事权利，具有排他性或独占性的特点。这一特征具有两个方面的含义：其一，权利人对其权利的客体享有独占权，非经权利人许可，其他任何人都不得任意使用有关客体，法律另有规定的除外；其二，对同一项无体财产，不允许有两个以上同一属性的知识产权并存，如一个专利权排斥关于同一发明的另一专利权。(3).地域性 知识产权的“地域性”指根据一国法律取得的知识产权，仅在该国领域内有效，在其他国家原则上不发生效力。(4).时间性 知识产权的“时间性”指知识产权仅在一个法定的期限内受到保护，一旦超过法定的期限，则这一权利就自行消灭，有关知识产品即进入公有领域，成为整个社会的共同财富，任何人都可以使用该知识产品。3.知识产权法的功能有哪些？为智力成果完成人的权益提供了法律保障，调动了人们从事科学技术研究和文学艺术作品创作的积极性和创造性。为智力成果的推官应用和传播提供了法律机制，为智力成果转化为生产力，运用到生产建设上去，产生了巨大的经济效益和社会效益。为国际经济技术贸易和文化艺术的交流提供了法律准则，促进人类文明进步和经济发展。知识产权法律制度作为现代民商法的重要组成部分，队对完善我国法律体系，建设法治国家具有重大意义。4.知识产权法的基本原则有哪些？(1).鼓励和保护以智力创造为主的知识产品创新活动的原则：是指通过建立知识产权法律制度，调整有关社会关系，确认并保护知识产品创新者的合法权益，进而为知识产品创新活动提供良好的精神和物质条件，充分调动人们的积极性和创造性。(2).法定原则：知识产权的种类和权利内容必须由法律统一确定,除立法者在法律中特别授权外,任何人不得在法律之外创设知识产权。(3).公示原则:知识产权的产生内容及其变动,终止或撤销等形式都必须以一定的方式向社会公开,从而使他人能够获知该权利的真实情况.(4).权利限制原则：基于社会公共利益的考虑,对知识产权的权利内容及其权利的行使做出合理而适当的限制,以促进全社会的共同进步。5.科学发现能否作为知识产权的保护对象？为什么？科学发现不能作为知识产权的保护对象。知识产权保护的是独创性，科学发现不是发明，不具有创造性，专利法中明确规定科学发现不属于可以授予专利权的范围。6.不受我国著作权法保护的对象有哪些？1、依法禁止出版、传播的作品；2、不适宜用著作权法保护的对象：（1）法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他属于立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文；（2）时事新闻； （3）立法、通用数表、通用表格和公式。7.著作权的法律特征有哪些？著作权作为一项特殊的民事权利，其特征在于：1、著作权保护的对象是智力成果；2、著作权基于作品的创作而产生。就象人一出生即有民事权利能力，著作权的获得不需经过任何部门的审批，作品一经完成就自动产生权利，与专利权、商标权不同。3、权利内容受法定限制（如作品内容、保护期限、合理使用） 4、地域性。在本国发表的作品或具有本国国籍的人在任何国家发表的作品，均受本国著作权法保护；著作权的国际保护，也根据双边条约或多边条约的规定，分别按各自的国内法对缔约国的作者给予版权保护。8.依据我国著作权法的规定，著作权的利用有哪些方式？ 著作权许可使用 许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权；专有使用权是一种独占的和排他的权利，是指著作权人将许可使用的著作权给被许可人之后，在合同有效期内，既不能将权利再授权给第三方使用，自己也不能使用。非专有使用权是指著作权人将许可使用的著作权给被许可人之后，在合同有效期内，还可以将权利再授权给第三方使用著作权的转让是指将著作权中的财产权或者其中的任何一种或几种权利，从一个民事主体合法转移到另一个民事主体支配的行为。9.合作作品的构成要素有哪些？1、合作作者之间应该有共同创作作品的意思表示； 2、合作作品的作者必须是参加创作的人。10.专利权的特征有哪些？专利权的主要特征：（1）法定授权性：专利权须经依法申请并被授权而取得；（2）专有性或独占性：指任何单位或者个人依法获得专利权后，即对获得专利的发明创造享有垄断的权利，他人未经权利人的许可不得实施，否则将构成专利侵权行为；（3）地域性：指专利权只在一定地域范围内有效；（4）时间性：指专利权人对其发明创造的专利权在专利法规定的时间范围内有效，超过专利法规定的保护期限即不再享有专利垄断权。11.简述发明的含义。发明必须是一种技术构思或技术方案；发明必须是一种具体的、可重复的技术方案；发明必须是一种新的技术方案；发明必须得到法律的认可。12.如何理解和判断专利法上的新颖性。（1）新颖性：是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。（2）判断新颖性的标准应将其与“申请日之前的发明或实用新型“相比较，即在审查申请专利的发明或者实用新型是否有新颖性时,被比较的对象是现有技术。作为比较对象的“现有技术“，并不是一切客观上已经存在的技术，而是指一定的时间和地域范围内已经公开的技术。1.时间范围2.地域范围根据我国专利法的规定，以出版物的方式公开现有技术而使申请专利的发明创造丧失新颖性的地域范围是“世界范围“；现有技术被以公开使用或以其他方式公开为公众所知而使申请专利的发明创造丧失新颖性的地域范围是”国内范围“13.简述我国专利法上发明的分类。产品发明：是人们通过脑力劳动创造出来的关于各种新产品、新材料、新物质等的技术方案。 方法发明：是指把一种产品改变成另一种产品所使用的方法或手段的发明。 改进发明：是指对已有的产品或方法提出实质性革新的技术方案，但是并没有从根本上突破原有产品或方法的格局。商标1. 商标: 是指在商品或者服务项目上所使用的，用以识别不同生产、经营者所生产、制造、加工、拣选或者经销的商品或者提供的服务，由显著的文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合或者上述要素的组合构成的可视性标志.2. 驰名商标:在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的注册商标。3. 商标权的概念、法律特征 商标权，也可称为商标专用权，是指商标注册人对其注册商标所享有的专用权利。所谓注册商标，是指经国家商标主管机关核准注册之商标。 商标权具有以下主要特征： 专有性 专有性又称为独占性或垄断性，是指注册商标所有人对其注册商标享有专有使用权，其他任何单位及个人非经注册商标所有人的许可，不得使用该注册商标。 时间性 时间性也称法定时间性，是指商标权为一种有期限的权利，在有效期限内才受法律保护，超过有效期限，商标权即终止，不再受法律保护。 地域性 商标权具有严格的地域性，这是由商标权的国内法性质所决定的。4.商标权的内容专用权：指商标注册人对其注册商标所享有的独占性使用的权利。 禁止权：指商标注册人所享有的禁止他人擅自使用与其注册商标相混同的商标的权利。 转让权：指商标注册人所享有的将其注册商标所有权转让给他人权利。 许可使用权：指商标注册人所享有的以一定的方式和条件许可他人使用其注册商标并获得收益的权利。 5.商标权取得的方式商标权取得的方式分为两种：原始取得与继受取得。商标权的原始取得，也称为商标权的直接取得，是指商标权由创设而来，其产生并非基于他人既存之商标权，也不以他人的意志为根据。 商标权的继受取得，也称为商标权的传来取得，是指以他人既存的商标权及他人意志为基础而取得商标权。10. 简述法律所禁止使用的标志有哪些?下列标志不得作为商标使用:同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徵、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的。同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外。同政府间国际组织的名称、旗帜、徵记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外。与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外。同“红十字、红新月的名称、标志相同或者近似的。带有民族歧视性的。夸大宣传并带有欺骗性的。有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外。11.下列标志不得作为商标注册 本商品的通用名称、图形、型号的；仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点；缺乏显著特征的。 1.简述商标权人享有哪些权利？(1)专用权，是指商标注册人对其注册商标所享有的独占性使用的权利。专用权是商标注册人的主要权利，是商标权重基本的核心内容。(2)禁止权，是指商标注册人所享有的禁止他人擅自使用与其注册商标相混同的商标的权利。(3)转让权，是指商标注册人所享有的将其注册商标所有权转让给他人权利。(4)许可使用权，许可使用权是指商标注册人所享有的以一定的方式和条件许可他人使用其注册商标并获得收益的权利。4.著作权与商标权区别著作权与商标权同属知识产权范畴，其客体都是无形资产，但两者之间存在很大区别，主要表现为：权利客体不同，商标权的客体为商标，著作权的客体是文学、艺术、科技作品权利产生的条件不同，商标权的产生以上表具有可识别性和注册条件，它在商标履行注册手续后产生；著作权的产生以作品具有独创性和可感知性为条件，它在作品创作完成时自动产生，无须履行任何手续。保护其不同，著作人身权保护期一般不受限制，著作财产权的保护期为作者终生加死后50年，商标保护期为10年，有效期满需注册续展的，每次续展的有效期为10年。5.简述著作人身权有哪些著作人身权，又称精神权利，是指作者对其作品享有的各种与人身相联系而没有直接财产内容的权利。发表权，即决定作品是否公之于众的权利。署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利。维护作品完整权，即保护作品不受歪曲篡改的权利。8.商标的特征。 商标是标示商品或服务的标志;商标是一种识别性标志;商标是由生产、经营者使用的标志;商标是由显著的文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合或者上述要素的组合构成的可视性标志。9.简述商标的基本功能?商标具有区别功能;表明商品服务来源的功能;表明质量的功能;广告功能;财产功能。12.简述商标侵权行为的民事责任。停止侵害。 消除影响。 赔偿损失。14.专利申请权与专利权的区别。专利申请权，是指发明创造者就其所作出的发明创造向专利机关请求授予其专利权的一种请求权。专利权，是指发明创造符合专利法规定的条件时，由专利局依据申请人的请求授予其排他的独占性权利。提出专利申请是取得专利权的必经程序和必要前提，只有对某项发明创造拥有合法的申请权，才有可能据此取得专利权。但拥有专利申请权未必就必然取得专利权。若申请专利的发明创造不具备授予专利的条件时，专利申请人则因为该发明创造未被授予专利而不能转化为专利权人。专利申请人可能众多，但只有一人可能转化为专利权人。15.作品的形式有哪些。文字作品;口述作品;音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品;美术、建筑作品;摄影作品;)电影作品和以类似摄制电杉的方法创作的作品;工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品;计算机软件;法律行政法规规定的其他作品。16.不受著作权法保护的作品。依法禁止出版、传播的作品;不适用著作权法保护的作品。17.著作权人享有哪些著作人身权利。发表权，即决定作品是否公之于众的权利。署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利。维护作品完整权，即保护作品不受歪曲篡改的权利。20.授予发明专利权和实用新型专利权的实质条件。新颖性，是指申请专利的发明或实用新型不属于现有技术。也就是说，在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过以及其他方式为公众所知。创造性，是指同申请日前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。(3)实用性，包括实践性、再现性、有益性。一判断题：1.我国对商标注册实行“自愿注册、强制注册”相结合的原则。商标权取得的方式“原始取得、继受取得”。商标注册有效期“10年”“自核准注册之日”起算。商标继续使用应在期满“6个月”前申请续展，未能申请再给予“6个月”。国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请“商标注册”未经“核准注册”的不得在市场销售.商标注册条件：法定要素、显著性、不得是法律禁止的。3.商标注册申请的审查。商标局依法对申请进行“形式审查、实质审查”。初步审定商标自公告之日起“3个月”内任何人均可以提异议。4.我国商标到国外注册的途径，可以选择办理“商标国际注册”或办理“逐一国家注册”。对已注册的商标有争议的，在商标核准注册日起“5年内”申请裁定。注册商标的有限期是指“注册商标受法律保护”的期限，即商标注册人享有“商标专用权”的期限6.商标注册后应当实际使用，连续3年停止使用注册商标的，有商标局责令限期改正或者撤销其注册商标。7.注册商标使用许可形式主要有两种“独占使用许可”和“普通使用许可”。8.我国对商标实行“统一注册”、“分级管理”相结合的制度，对商标专用权的保护主要有“行政保护”“司法保护”两种方式。对驰名商标采取“个案认定”“被动认定”方式。9.注册商标连续“3年”停止使用，任何人可以申请撤销。10.专利权特点：独占性、地域性、时间性。我国专利法保护的客体有“发明、实用新型、外观设计”三种。11.发明是指对产品、方法、或者其改进所提出的新的技术方案。发明类型：产品发明、方法发明、改进发明12.不授予专利权的科学技术成果：科学发现、智力活动的规则和方法、疾病诊断和治疗方法、动物和植物品种、用原子核变换方法获得的物质。13.我国专利法对专利的授予同时具备新颖、创造、实用性条件：产品发明专利、改进发明专利、实用新型专利、方法发明专利。22.我国专利法申请新颖性公开标准：在国外出版物上公开发表过、在国内出版物公开发表过、在国内公开使用过 丧失新颖性的例外：在中国政府主办或承认的国际展览会上首次展出的;在规定的学术会议和技术会议上首次发表的;他人未经申请人同意而泄露发明创造的内容. 对于发明的创造性要求：有突出的实质性特点和显著的进步。 判断实用性的标准：可实施性;再现性;有益性.23.授予专利权外观设计条件：新颖性、独创性、富有美感、适于工业使用、不得与他人先取得冲突。24.专利申请“单一性原则、先申请原则、优先权原则”25.优先权的种类分“外国优先权、本国优先权”。国务院收到发明专利申请“18个月”公布。发明专利申请自申请日起“3年”申请人提请国务院随时审查。发明专利权自“公告之日”起有效。发明专利权保护期限“20年”,外观设计和实用新型为“10年”。26.国家紧急状态或公共利益实施强制许可专利：紧急状态、非常情况、公共利益。27.专利侵权行为种类：直接侵权（制造专利产品的行为、使用发明或实用新型的产品形外、销售许诺销售的行为（外观设计专利产品不构成）、进口专利产品或进口依照专利方法直接获得产品的行为、假冒他人专利的行为；间接侵权。28.侵犯专利权诉讼时效“2年”，法人保护著作人身权“50年”。29.不适用著作权法保护：法律法规国家官方决定等文件、时事新闻、历法通用数表表格公式。30.著作财产权保护期：单位“50年”，出版社“8年”。31.著作财产权：复制、发行、出租、展览、表演、放映、广播、信息网络传播、摄制、改编、翻译、汇编、著作权人其他权利。32.著作权属于作者，是归属一般原则。 署名、修改、保护作品完整权的保护期不受限制。33.我国合理使用作品有：个人学习使用、广播电大、新闻报道、公务使用、课堂教学、图书馆保存收藏、免费表演、译为少数民族语言、译为盲文。34.侵犯著作权法律责任：民事（停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失）35.软件著作权保护为自然人死后“50年”。36.地理标示权：商品来源区别、地理名称所构成、特定品质受原产地地理环境控制区别性。地理