经济法复习重点2.doc

第1章 公司法公司的特征：1、公司具有独立法人资格：依法设立、独立财产、独立名义、独立责任。注意：合伙企业和个人独资企业不是法人。2、公司是典型的企业法人。注意：企业和公司的关系3、公司以营利为目的，具有营利性1、 法人的概念及特征PS：“三独”2、 公司的分类PS：股份有限公司和有限责任公司；母子公司和总分公司1、按公司股东承担责任方式划分，公司可以分为无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司和股份两合公司。股份有限公司是指由法定数量以上的发起人发起的，公司的全 部资本分为等额的股份，每一个股东仅以其持有的股份为限对公 司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。有限责任公司是指由法定数额的股东组成的，股东仅以出资额 为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。2、 按公司的管辖关系和控股关系，公司可分为总公司和分公司、母公司和子公司。（1）公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民 事责任由总公司承担。（2）公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独 立承担民事责任。3、 公司的设立PS：有限责任公司的设立；一人公司的设立；股份有限公司的设立 一）有限责任公司的设立 1、股东资格和人数：除国有独资公司外，自然人和法人都可以 为股东，有限责任公司由50个以下股东出资设立。 总结：人数上限，保证公司封闭性，人合性。 2、股东出资要求：（1）最低注册资本：有限责任公司注册资本的最低限额为人民 币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限 额有较高规定的，从其规定。（2） 出资形式：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产 权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财 产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产 除外。 不得出资的形式：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营 权和设定担保的财产。 原因：无法转移所有权。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本30%。（3） 资本制：有限责任公司注册资本为在公司登记机关登记的 全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于 注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额 （三万），其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。总结：公司注册资本15 万的，首期都得3 万；公司注册资本15 万的，首期都得20%。2） 一人有限责任公司的设立 1、一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法 人股东的有限责任公司。 总结：无人合性。 2、最低注册资本和法定资本制：一人有限责任公司的注册资 本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章 程规定的出资额。 3、投资人的限制：一个自然人只能投资设立一个一人有限 责任公司；另外，该一人有限责任公司不能投资设立新的 一人有限责任公司。 总结：（1）计划生育+绝育手术 （2）法人不受该款限制。 （3）自然人可以同时参股处一人公司外的其它公司。 4、设立：一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人 独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。 3） 股份有限公司的设立1、设立股份有限公司设立方式和设立出资： 1 设立方式（1） 发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设 立公司。（2） 募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分， 其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 最低注册资本： 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、 行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的， 从其规定。2发起设立（1）发起人的规定：设立股份有限公司，应当有2人以上200以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。（2）发起设立的分期缴付制：股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。总结：公司成立阶段是封闭的，公司成立后的增资也可转向社会 募集。 3募集设立（1）募集设立的法定资本制：股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。（一次性到位，不能分期）（2）发起人的出资规定：以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。总结：向社会募集最多65%。发起设立的发起人认购股份100%。（3） 股份有限公司募集设立的程序： 发起人认购股份制作招股说明书签订承销协议和代收股款协议申请批准募集公开募股召开创立大会申请工商设立登记总结：发招销代批股创商4，一人公司人格否认制度一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，是为财产混同，应该对公司债务承担连带责任。4、 公司的组织机构PS：组成和决议制度;董监高的任职资格和法定义务 一）股东（大）会依法由全体股东组成的公司权力机构，公司的最高意思表示机关，决定着公司的各大重大事务。1、职权（一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬 事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。 2、资本多数决：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。总结：为认缴出资比例，而非实缴出资比例3、 股东会决议：股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。4、 二）董事会依法由股东会选举产生，代表公司并行使经营决策权的公司常设机关。注意：董事会对股东会负责，执行股东会的决议。1、组成：（1）有限公司：313人，股东人数较少或公司规模较小的，可以设1名执行董事，不设董事会；（2）股份公司：519人。2、决议制度：人头主义，实行一人一票。 三）监事会依法产生，对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构。它代表全体股东对公司经营管理进行监督，是公司的监督机构。1、组成：（1）人数：有限公司不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设12名监事，不设监事会。股份公司不得少于3人。（2）监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。注意：监事不得兼任董事、高管 四）、董事、监事、高级管理人员的任职资格及法定义务 任职资格1、国家公务员不得兼任公司的董事、监事和高级管理人员。2、新公司法第147条：有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（1）无民事行为或能力者限制民事行为能力；（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。另外，公司违反上述规定选举、委派董事、监事或者聘任经理的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现上述所列情形的，公司应当解除其职务。 法定义务第149条董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； （五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。5、 公司的变更 PS:变更后的责任承担问题 公司变更公司变更是指根据公司经营活动需要，经股东会的决议而进行公司的合并、分立及资产变动等情况。 1、公司的合并 吸收合并：A+BA 新设合并：A+BC公司合并的注意事项：（1）公司合并的提出，须由公司的权力机构作出特别决议；（2）合并的各方公司达成一致协议；（3）在各方作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告，债权人有权在法定期限内要求公司清偿债务或提供相应担保；法定期限：接到通知书之日起30日内，未接到通知自公告之日起45日内。（4） 不在上述期限内主张权利，视为同意合并，由合并后公司承担债务。 2、公司的分立 解散分立：AB+C（1）分立的形式 存续分立：AA+B（2）债务的承担：公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议中另有约定的除外。第2章 合伙企业法1、 合伙企业的特征PS：无限连带责任的理解合伙企业是指依合伙企业法设立，由各合伙人订立合伙协议，并按合伙协议 的规定，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的营利性组织。注意：合伙人：2人以上；自然人、法人和其他组织无限连带责任的含义有两层： 首先，所谓的连带责任，是指所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任 向债权人偿还，不管自己在合伙协议中所承担的比例是怎样的。一个合伙如果不能够清偿对外债务的，其他合伙人都有清偿的责任。但是，如果某一合伙人偿还合伙企业的债务后，超过了自己所应当承担的数额的时候，他有权向其他合伙人追偿。 其次，所谓的无限责任，指的是所有的合伙人不以自己投入的合伙企业的资金和合伙企业所有的全部资金为限，而是以合伙人自己所有财产对债权 人承担清偿责任。 2、 普通合伙企业PS:设立条件、合伙企业财产的转让、合伙企业的决议制度（需全体合伙人一致同意的事项）、利润分配和亏损分担、合伙企业债务和合伙人个人债务的清偿 （一）设立条件1、 有2个以上的合伙人（1）合伙主体必须合格。自然人：（视为）完人；国家公务员不得成为合伙人。注意：有限合伙人可以是无人和限人。公务员法规定：公务员不得从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。法人：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体等均不得成为普通合伙人，但仍可成为有限合伙人。2、有书面合伙协议规定合伙人之间的权利义务的法律文件，确定合伙人在出资、利润分配、风险与责任的承担、合伙经营等方面的权利义务的基本依据。问题：是否必须具备书面的合伙协议？口头的合伙协议可否？3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资出资方式：货币、实务、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。4、有合伙企业的名称和生产经营场所 普通合伙企业名称中应当标明“普通合伙”的字样；不得出现“有限”或者“有限责任”等字样。5、 法律、行政法规规定的其他条件 （ 二）合伙企业财产的转让 合伙企业的财产由合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取 得的其他财产三部分构成。（1）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。（2）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。 （三）合伙企业财产的分割 合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，合伙企业法另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。此种情况下，合伙企业只能向合伙人主张权利，要求退回私自转移或者处分的合伙企业财产并赔偿损失。 (四)合伙事务执行的决议办法（决议制度）1、合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。2、合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。注意：合伙企业的下列事项，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 (五）合伙企业的利润分配和亏损分担的规定a按照合伙协议的约定办理b合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定c协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担d无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议的禁止约定：全部利润分配给部分合伙人；由部分合伙人承担全部亏损。 (六）合伙企业和合伙人的债务清偿 第一顺序第二顺序合伙企业的债务清偿以合伙企业的全部财产进行清偿合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任合伙人个人债务的清偿合伙人个人财产该合伙人从合伙企业中分取的收益；也可以依法请求人民法院强制执行其在合伙企业中的财产份额3、 入伙和退伙PS：入伙和退伙后的法律责任（1）入伙 1.入伙的方式。购买原合伙人转让的全部或者部分合伙财产份额而成为新合伙人；通过出资依法加入合伙企业；合伙人死亡或被依法宣告死亡时，第三人以继承人的身份依法加入合伙企业。 2.入伙的条件和程序。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。 3.新合伙人的权利和责任。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。 （2） 退伙的后果 退伙结算。按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的 产份额。可以退还货币，也可以退还实物。 债务和亏损的分担。需要分担亏损的,依合伙协议的约定；合伙协议未 定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照 缴出资比例分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分担。对基于其退 前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任 财产继承。A.合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。 总结：非当然继承，而是重新入伙。B.有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额： （1）继承人不愿意成为合伙人； （2）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格； （3）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。C.继承人民事行为能力欠缺 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。D.退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。4、 有限责任合伙PS:责任承担责任承担一个或数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业的财产份额为限承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。合伙人执业活动中因故意或重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应按合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。形式要件：名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。5. 有限合伙企业PS;设立条件.有限合伙人的权利与义务有限合伙企业是指在至少有一名合伙人承担无限责任的基础上，允许其他合伙人承担有限责任的合伙企业。总结：有限合伙的两合性质体现为：1、普人和有人的两合2、无限和有限的责任两合3、人合和资合的两合 有限合伙企业设立的条件1、有2个以上50个以下合伙人； 合伙人的限制：至少应当有一个普通合伙人；国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2、有书面合伙协议；3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资；有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，但是有限合伙人不得以劳务出资。4、 有合伙企业的名称(标明“有限合伙”字样)和生产经营场所；5、法律、行政法规规定的其他条件。 有限合伙人的权利和义务1、义务普通合伙人执行合伙事务；并且可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及提取方式。 有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。总结：因此，有限合伙人不要求行为能力。2、 权利（相对自由）（1）自我交易自由；（2）竞业自由；（3）对外转让份额自由：有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，不需要其他合伙人的同意，但应当提前30日通知其他合伙人。总结：1、不需要经过他人同意；2、不需要保障优先购买权；3、原因在于有人是资合性。（4）当然继承：作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 6.合伙企业的清算 PS：清偿顺序 财产清偿顺序清算费用职工工资、社会保险费用、法定补偿金所欠税款债务剩余财产 比较： 债务清偿顺序1、破产费用和共益费用外部按先后，内部按比例2、担保债权3、破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老金、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；4、破产人所欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；5、普通破产债权第3章 民法总则1、 代理PS：特征、代理权的滥用、无权代理（表见代理） 特征：1、代理人在代理权限内实施代理行为； 2、代理人以被代理人名义实施代理行为； 3、代理行为的效果直接归属于被代理人。 以下几种行为不适用代理： 第一，意思表示具有严格的人身性质的行为 （婚姻登记、收养） 第二，履行具有严格人身性质的债务行为（明星演出、专家诊断） 第三，违法行为（走私行为、贩卖假酒） 禁止代理权的滥用： 自己代理 双方代理 代理人懈怠行为和与第三人恶意串通行为 滥用代理权的法律后果不履行代理权：代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民 责任。恶意串通行为：代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和 第三人负连带责任。 无权代理（表见代理） 狭义的无权代理：效力待定广义的无权代理 表见代理：有效（1）狭义的无权代理概念：非基于代理权而以被代理人名义实施的旨在将效果归属于被代理 的代理。 狭义无权代理的情形：根本未经授权；虽曾有授权但已过期；虽有授权但 出了授权范围。 表见代理概念：在无权代理中，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。情形：行为人与被代理人间曾存在雇佣关系，但由于种种原因被代理人未将二者雇佣关系终止的事实公告或行为人手中仍持有表明雇佣关系存在的法律文件。行为人与被代理人之间曾存在授权委托关系，但由于种种原因，授权结束后行为人仍持有被代理人的代理证明文件，如盖有合同专用章或公章的空白合同书，空白授权委托书等。2、 诉讼时效PS：普通诉讼时效、短期诉讼时效、诉讼时效的中断和中止 1、一般（普通）诉讼时效是指由民事基本法规定的，除法律有特别规定外可以普遍适用于各种民事法律关系的诉讼时效。我国民法通则第135条规定的普通诉讼时效期间为2年。 2、短期诉讼时效我国民法通则第136条规定：下列诉讼时效期间为1年：1）身体受到伤害要求赔偿的；2）出售质量不合格的商品未声明的；3）延付或者拒付租金的；4）寄存财物被丢失或者毁损的。 3.诉讼时效的中断和中止 诉讼时效的中止诉讼时效的中止，是指在诉讼时效进行至期间的最后6个月内，因法定的客观事由阻碍权利人行使请求权的，暂时停止诉讼时效期间的计算，待阻碍事由消除后，诉讼时效期间继续进行的制度。注意：（1）时效中止的时间限定。（2）法律明确规定诉讼时效中止的事由为不可抗力和其他障碍。（3）时效中止的法律效果：已经过的时效期间仍然有效。 诉讼时效的中断 诉讼时效的中断，是指在诉讼时效进行期间，出现权利人提起诉讼，当事人一方提出请求或者同意履行义务等法定事由，使已经经过的时效期间统归无效，诉讼时效期间重新起算的制度。 诉讼时效中止和中断的区别（1）发生的事由不同。中断的事由可由当事人主观意志决定；中止的事由则不能由当事人决定。（2）事由发生的时间不同。中断发生于诉讼时效开始后的任何时间内；中止只能发生在诉讼时效期间的最后6个月内，或者法定事由虽发生于6个月前但持续至最后六个月内的。 （3）效力不同。中断是使已经过的时效期间归于无效，重新计算诉讼时效期间。中止则只是使时效期间暂停计算，中止事由消除后继续计算时效期间。第4章 物权法1、 动产和不动产（区分的重要性） A权利转让方式不同： 动产交付所有权转移；不动产登记转移 B权利公示的方法不同： “占有”VS“登记” C诉讼管辖： “物随人走”VS“专属管辖” 2、 物的追及效力（善意取得制度） 追及效力是指无论物辗转何人手中，物权人都可以依法向物的不法占有人索 要，请求返还原物。 善意取得制度对物权追及效力的切断 善意取得，亦称即时取得，是指动产占有人以动产所有权的移转为目的，将他人的动产转移占有给第三人时，如第三人出于善意并且有偿取得该动产，法律即认定第三认取得该动产的所有权，动产的原所有人不得行使其追及权。3、 共有PS:分类、法律后果 共有的分类A.共同共有，是指各共有人对同一项财产共同享有权利和承担义务。 共有人之间存在特定的身份关系。 共同共有财产“不按份额地占有”。 共同共有人对财产享有平等的权利，承担平等的义务。对共同共有财产的处分，必须取得全体共有人的一致同意。B.按份共有，指共有人对同一项财产按预先确定的份额享有权利和分担义务的共 有关系。 按份共有关系中，各共有人的财产是确定的。按份共有人有权要求分出或者转让自己的份额。（与共同共有的区别） 但是，在同等条件下，其他共有人有优先购买权。处分或修缮按份共有的财产，应经占份额三分之二以上的按份共有人的 意。4、 建筑区分所有权（决议制度） 建筑物区分所有权，业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有单独所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。注意： 1）专有权、共有权和管理权不得分离。 2）决议制度专有面积+人头规则应当经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主且占总人数2/3以上的业主同意的事项为：（特别决议） 筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金； 改建、重建建筑物及其附属设施。其他事项（一般决议），经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。 5、 地役权地役权：是指为使用自己土地的方便与利益而使用他人土地的权利，是一 种为增加自己土地的利用价值而支配他人土地的他物权。 地役权与相邻关系的区别 (1)产生基础不同，相邻关系为了方便所有权的行为，由法律规定的对他 所有权的限制，地役权是依据双方自愿达成的供役和需役的协议所产生的； (2)是否有偿，相邻关系作为法律规定的所有权人应当承受的负担，不存 补偿的问题，而地役权作为当事人意思自治的产物，可以是有偿的，也 能是无偿的； (3)对抗效力不同。相邻关系产生于不动产位置上的相邻，不管不动产 有权转移与否，新的所有权人都要受相邻关系规则的约束，而约定的地 权如果未向登记机关申请登记，不得对抗善意第三人。6、 担保物权PS：抵押（可以设立和禁止设立抵押的财务）、质押物的范围、留置抵押权，是指债权人为保证债权实现，在债务人或第三人提供的财产上设定 的担保物权，在债务人不履行债务时，有权以抵押财产折价或变价优先受偿的权利。 A.可以设定抵押的财产： （1）不动产：建筑物和其他土地附着物； （2）土地使用权：建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得 的荒地等土地承包经营权。 （3）动产：生产设备、原材料、半成品、产品；正在建造的建筑物、船舶、 航空器；交通运输工具。B禁止抵押的财产：（1） 土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规 定可以抵押的除外；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设 施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。C抵押权顺位 同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照 下列规定清偿：（1） 抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权 比例清偿；（2）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿D权利质押的范围 (1)汇票、支票、本票； (2)债券、存款单； (3)仓单、提单； (4)可以转让的基金份额、股权； (5)可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权； (6)应收账款； (7)法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。 E 留置权 留置权是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，在债务人不履行基 于该动产而发生的债务时有留置该财产并就该财产优先受偿的权利。 留置权特征：（1）留置权是法定担保物权。（2）留置权是动产担保物权，以债权人占有动产为要件。（3）留置权的发生以与留置标的物有牵连关系的债权的存在为前提。（4）留置权是发生二次效力的担保物权。 留置权人的权利（1）留置标的物。在债务人不履行债务时，债权人可以留置标的物。 （2）收取留置物的孳息。（3）债权人因保管留置物所支出的必要费用，有权向债务人请求返还。 （4）就留置物优先受偿。 注意：在实现留置权实现之前必须定不少于2个月的时间进行催告。 第5章 知识产权法1、 知识产权的特征（地域性、时间性） （1）无形性。 （2）专有性。 （3）地域性。 （4）时间性。2、 商标 商标注册的原则 （1）自愿注册和强制注册相结合 强制注册：烟草、人用药品 （2）“三一”原则“一类商品、一个商标、一份申请” （3）申请在先原则：申请在先取得注册；同日申请的，使用在先取得注册。 （4）优先权原则 P157（1） 申请在先原则、优先权原则 申请在先原则：申请在先取得注册；同日申请的，使用在先取得注册。 优先权原则 P157（2） 禁止注册和使用的商标标志 列标志不得作为商标使用： (1) 同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近 似，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称 图形相同的； (2)同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同 意的除外； (3) 同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或近似的，但经该组织同 意或者不易误导公众的除外；(4) 与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或近似的，但经 授权的除外； (5) 同红十字、红新月的名称、标志相同或近似的； （6）带有民族歧视性的； (7) 夸大宣传并带有欺骗性的； (8) 有害于社会主义道德风尚的或有其他不良影响的; （9）地理标记 A.商标使用地理标记，而又非来自于该地区的违法 B.县级以上行政区划的地名或公众知晓的外国地名 例外： 地名具有其他含义 已经注册的使用地名的商标继续有效。下列标志不得作为商标注册：（1）仅有本商品的通用名称、图形、型号的； （2） 仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其 他特点的； （3） 缺乏显著特征的。（3） 商标的续展 A: 注册商标有效期为10年，自核准注册之日起计算。 B: 期满前6个月内，商标权人可向商标局申请续展；不能在规定期限内 提出，可以给予6个月宽展期。 C:6个月宽展期内仍没有申请商标续展，注销该注册商标。（4） 驰名商标的保护 无名 注册 同类保护 有名 未注册同类保护 有名 注册 跨类保护（5） 商标侵权行为 1、未经注册商标所有人许可，在同一种商品或类似商品上使用与注册商 标相同或近似的商标。（卖假货） 2、销售侵犯注册商标专用权的商品。（售假货） 例外：销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自 己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。 (善意销售也是侵权，但是可以免责） 3、伪造或擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商 标标识的行为。（制售假商标） 4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入 市场的行为。（未经许可的贴牌） 5、给他人注册商标专用权造成其他损害的行为。 专利权，著作权不能续展 3、 专利（1） 分类 专利包括发明专利、实用新型专利及外观设计专利三种（2） 取得的条件 A发明和实用新型： 新颖性. 创造性. 实用性 B外观设计: 新颖性. 美观性（3） 不予授予专利的情形 （1）违反国家法律、社会公德或者妨碍社会公共利益的发明创造； （2）科学发现； （3）智力活动的规则和方法； （4）疾病的诊断和治疗方法； （5）动物和植物的品种； （6）原子核变换方法获得的物质。（4） 保护期限 类型保护期限保护范围发明20年按文件记载为准实用新型10年按文件记载为准外观设计10年按照片、图片为准（5） 专利侵权行为 假冒专利： 未经许可，在其制造或者销售的产品、产品包装上标注他人的专利号； 未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所及 的技术误以为是他人的专利技术； 未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误以为 是他人的专利技术； 伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。 冒充专利（以非专利产品冒充专利产品，以非专利方法冒充专利方法） 制造或者销售标有专利标记的非专利产品； 专利权被宣告无效后，继续在制造或者销售的产品上标记的非专利产品； 在广告或者其他宣传材料中将非专利技术称为专利技术； 在合同中将非专利技术称为专利技术； 伪造或变造专利证书、专利文件或者专利申请文件。4、 著作权（1） 保护期限 A、【署名权、修改权、保护作品完整权的保护期】不受限制 注意：著作人身权中除发表权外，其保护期限不受限制。 作者死亡后，上述权利由作者的继承人、受遗赠人保护。若无继承又无人 受遗赠的，上述权利由著作权行政管理部门予以保护。 B、【发表权、财产权的保护期】 一般作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12 月31日。 合作作品最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。（2） 合理使用和法定许可 1、合理使用著作权法NO22 2、法定许可使用著作权法NO23 两者的区别：（1）合理使用无须向著作权人支付报酬，而法定许可则必须向著作权人支付报酬；（2）合理使用的范围较为广泛，而法定许可的范围较窄；（3）前者是任何人用，后者是传播者的特权。第6章 合同法1、 合同的订立程序PS：要约和要约邀请的区别；要约的撤回、撤销；承诺的撤回 2、 合同的成立时间、地点 3、 合同的效力PS：效力待定的合同、无效合同、可撤销合同的情形 第六十二条 当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 4、 合同履行的抗辩权制度 注解：抗辩权的行使，只是在一定期限内中止履行债务，并不消灭债的履效 力。 1、同时履行抗辩权合同法NO66：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约 定时，有权拒绝其相应的履行要求。2、 后履行抗辩权 合同法NO67：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履 行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约 定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 3、不安抗辩权 不安抗辩权，是指在双方当事人互负债务，应当先履行给付义务的一方当 事人，有确切证据证明后履行义务人存在履行能力显著降低并难为对待给付的情形，可以中止履行自己的给付义务的权利。 合同法NO68： 1、经营状况严重恶化； 2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务； 3、丧失商业信誉； 4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 不安抗辩权的行使及其后果： 当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。 对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内 未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。 5、 合同的履行原则和规则PS：适当履行原则和形势变更原则；履行主体、履行价格、履行期限 （一）合同履行的原则 1、全面履行原则合同有约定 2、适当履行原则合同无约定或约定不明确 3、情势变更原则合同有效成立之后，非因当事 （二)履行主体问题 （1）一般情况债务人向债权人履行； （2）特殊情况： 代位受领：债务人债权人外的第三人 合同法NO64：当事人约定由债务人向第三人履行债务，债务 人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权 人承担违约责任。 代位履行：债务人外的第三人债权人 合同法NO65：当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三 人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承 担违约责任。 （三）履行价格问题 合同法NO63：执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的 交付期限