万国《刑法》重点法条解读——分则篇.docx

万国司法考试资料精华 联系电话：51/52/53万国刑法重点法条解读分则篇1.刑法第110条：“有下列间谍行为之一，危害国家安全的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑 ；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务的；（二）为敌人指示轰击目标的。”司考解读：本条规定的是间谍罪，其客观方面的间谍行为具体包括三种法定方式：一是参加间谍组织；二是接受间谍组织及其代理人的任务；三是为敌人指示轰击目标。构成间谍罪，要求行为人主观上明知是间谍性质的组织或明知是间谍任务。还要注意自己虽然未实施间谍性质的犯罪活动，但明知他人有间谍犯罪行为，而国家安全机关向其调查有关案情时却拒绝提供的，也可以构成犯罪，即刑法第311条的拒绝提供间谍犯罪证据罪。2.刑法第111条：“为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑；情节较轻的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”司考解读：本条规定的是“为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密罪”。行为人窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密行为服务的对象必须是境外的非间谍性质的组织、机构、人员。如果行为人明知对方是间谍性质的组织，而为其窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密情报的，则应构成间谍罪。注意不要混淆：（1）本罪与第282条非法获取国家秘密罪的界限，关键看行为服务的对象是境内的机构、 组织、人员，还是境外的组织、机构、人员。（2）本罪中行为人窃取、刺探、收买、非法提供的国家秘密不包括军事秘密在内。如果行为人为境外的组织、机构、人员窃取、刺探、收买、非法提供的是军事秘密的，则构成第431 条第2款的“为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪”。3.刑法第114条：“放火、决水、爆炸、投毒或者以其他危险方法破坏工厂、矿场、油田、港口、河流、水源、仓库、住宅、森林、农场、谷场、牧场、重要管道、公共建筑物或者其他公私财产，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。司考解读：本条规定的罪名有五个，即放火罪、决水罪、爆炸罪、投放危险物质罪及以危险方法危害公共安全罪。这些都是典型的危险犯，行为人只要实施这些危险的行为，不要求必须造成严重后果，就可以构成犯罪既遂，如果造成了严重后果的，属于结果加重犯。要注意：（1）本条与第115条的密切联系。如果行为人过失实施这些危险行为的，也可构成犯罪，但有两点须注意：一是此时所定的罪名不同，即分别为失火罪、过失决水罪、过失爆炸罪、过失投放危险物质罪、过失以危险方法危害公共安全罪；二是过失构成犯罪的，要求必须造成了严重后果才可以构成犯罪。（2）已满14周岁不满16周岁的人仅对本条中的放火、投放危险物质、爆炸行为负刑事责任。（3）“以危险方法危害公共安全”行为的本质内涵，主要是指以使用放火、决水、爆炸 、投放危险物质等以外的其他危险方法危害公共安全的行为。该危险方法行为的社会危险性与放火、决水、爆炸、投放危险物质的社会危险性相当并足以危害公共安全，实践中出现的案例包括在人群密集区驾车撞人的方法、私设电网的方法、破坏矿井通风设备、制造、输送 坏血、使用微生物或者放射性物质进行破坏等方法。4. 刑法第116条：“破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。”刑法第117条：“破坏轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志或者进行其他破坏活动，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。”刑法第118条：“破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。”刑法第119条：“破坏交通工具、交通设施、电力设备、燃气设备、易燃易爆设备，造成严重后果的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”司考解读：（1）以上几条刑法以破坏的方法、针对具有不同公共安全性质的设施，构成不同罪名：分别为破坏交通工具罪（第116条）、破坏交通设施罪（第117条）、破坏电力设备罪（第118条）、破坏易燃易爆设备罪（第118条）。但有一点需要注意，这些涉及公共安全的设施必须是正在使用（包括投入使用）过程之中。（2）本类罪属于典型的危险犯，只要实施这种破坏的行为并足以危及到公共安全，就可构成犯罪既遂，不要求必须造成严重后果。如果造成了严重后果，构成结果加重犯。如果行为人是过失损坏这些特定的设施，也可以构成犯罪，但要求必须是造成了严重后果，罪名也分别改变为过失损坏交通工具罪、过失损坏交通设施罪、过失损坏电力设备罪、过失损坏易燃易爆设备罪。（3）行为人盗窃使用中的电力设备，同时构成盗窃罪和破坏电力设备罪的，应当按照最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第12条规定，以想像竞合犯论，择一重罪处罚的原则处理。5. 刑法第120条：“组织、领导和积极参加恐怖活动组织的，处三年以上十年以下有期徒刑；其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。”司考解读：本条规定的是组织、领导、参加恐怖组织罪。首先，不仅组织、领导的首要分子可以构成本罪，而且其他参加者也可构成。其次，组织、领导、参加恐怖活动组织并利用该组织去实施杀人、爆炸、绑架等恐怖犯罪活动的，应数罪并罚。6.刑法第121条：“以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑；致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。”司考解读：本条规定的是劫持航空器罪。这是一种十分严重的犯罪，其法定刑可以说是刑法分则中具体罪名中最高的罪名之一，劫持航空器罪也是一种国际性犯罪，因此可以适用刑法第 9条规定的普遍管辖原则。劫持航空器罪的对象必须是已在飞行中的或者使用中的航空器。注意劫持不是抢劫，劫持实际上就是通过暴力、胁迫或其他方法强行控制航空器的航向。本条中包含绝对性死刑的规定，即劫持航空器过程中致人重伤、死亡或者致使航空器遭受严重破坏的，处死刑，而没有选择的余地。7. 刑法第128条：“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。”司考解读：本条规定的是非法持有、私藏枪支、弹药罪以及非法出租、出借枪支罪。（1）非法持有、私藏枪支、弹药罪成立的前提是不能查明不具备配枪、用枪资格的人所持有、私藏的枪支、弹药是否来自于其非法制造、买卖、盗窃、抢夺、抢劫以及非法运输等犯罪活动，否则，直接定非法制造、买卖、运输枪支、弹药罪或抢夺、抢劫、盗窃枪支、弹药罪，而不是本罪。（2）非法出租、出借枪支的行为构成非法出租、出借枪支罪的主体有两类人，相应地构成本 罪的客观要件也有所不同。本条第2款规定的是依法配备公务用枪的人员或单位（主要是公安、监狱以及军工、金融机构），第3款规定的是依法配置枪支的人员或单位，是指依法配置民用枪支的人员或单位（如配置射击运动枪支从事射击竞技运动者和营业性射击场、配置猎枪的狩猎场等）。就前者而言，只要有非法出租、出借公务用枪支的行为，就可构成本罪，而后一类主体不仅要有非法出租、出借枪支的行为，而且还需要该出租、出借行为造成了严重后果，才可构成本罪。8.刑法第133条：“违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。”司考解读：（1）交通肇事罪的主体是一般主体，并不要求行为人必须是持有合法驾驶执照的人员，既包括依法从事交通运输的人员，也包括非法进行交通运输的人员。（2）交通肇事罪发生的时空条件是特定的，即发生在交通运输过程中。如果是在厂矿企业的生产作业过程中发生了事故，则可能属于重大责任事故罪。本罪发生的空间条件原则上限于公共交通管理的范围内，即属于公交主管部门管理的范围内。如果在公共交通管理的范围外，驾驶机动车辆或者使用其他交通工具致人伤亡或者致使公共财产或者他人财产遭受重大损失，构成犯罪的，分别依照刑法第134条、第135条、第233条等规定定罪处罚。（3）交通肇事后逃逸的处理。交通肇事后逃逸是指行为人明知自己的行为造成了重大交通事故，为逃避法律追究逃离事故现场的行为，这是情节特别恶劣的首要标志。一般情况下，交通肇事后逃逸的应在3年以上7年以下有期徒刑的幅度内处罚。对于交通肇事后因逃逸而致人死亡的，应在7年以上有期徒刑的幅度内处罚。（4）注意区分交通肇事后逃逸致人死亡的不同情形。“因逃逸致人死亡”是指在出现交通事故后，肇事者不及时抢救被害人，而是逃离现场，致使被害人因抢救不及时而死亡，即可称为“消极地逃逸”，此种情形一般以本罪的加重构成论处；如果肇事者在肇事后又采取了积极的措施或方法，如将被害人带至荒郊野外人迹罕见处抛弃、或将被害人推至路坑下、或者倒车再将被害人轧一下，然后逃逸而导致被害人死亡的，这种情形下应构成数罪，即交通肇事罪与故意杀人罪，实行并罚，这种逃逸可称之为“积极地逃逸”。（5）根据最高人民法院2000年11月10日关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释第5条规定，单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使 、强令他人违章驾驶造成重大交通事故，以交通肇事罪定罪处罚。如果是在交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。9.刑法第135条：“工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的劳动安全设施不符合国家规定，经有关部门或者单位职工提出后，对事故隐患仍不采取措施，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。”司考解读：本条规定的是重大劳动安全事故罪，其犯罪主体是特殊主体，即为工厂、矿山、林场、 建筑企业等单位的直接责任人员，主观方面对重大伤亡事故的发生是过失，但对事故隐患则是明知的。本罪的构成特征为特定的企事业单位存在着某种危险隐患，并经他人指出，而不采取积极措施，结果导致事故的发生，被处罚的是单位的直接责任人员。10. 刑法第140条：“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。”司考解读：本条规定的是生产、销售伪劣产品罪，该罪的主体不仅仅是自然人，单位也可构成。生产、销售伪劣产品罪是数额犯，即以一定的犯罪数额作为犯罪构成要件。本罪要求销售金额达5万元以上。11. 刑法第141条：“生产、销售假药，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照中华人民共和国药品管理法的规定属于假药和按假药 处理的药品、非药品。”司考解读：（1）本条规定的是生产、销售假药罪，行为人生产、销售假药的行为只要足以严重危害人体健康的，就可构成犯罪，故本罪是危险犯。（2）本罪的犯罪对象是特定的，即为“假药”，这里的“药”应当是人吃的药，而非假兽药 ，否则构成147条的生产、销售伪劣兽药罪。同时这里的假药不同于“劣药”，“假药”是药品所含成分的名称与法定标准不符，或以非药品冒充药品、以他种药品冒充此种药品。“ 劣药”则指药品所含成分的含量与法定标准不符、超过有效期限等。如果属于生产、销售劣药行为而构成犯罪的，应当定第142条的生产、销售劣药罪而不定本罪。（3）注意区别生产、销售假药罪与第142条规定的生产、销售劣药罪的界限，二者区别关键在于犯罪对象方面，前者生产、销售的是假药，后者生产、销售的是劣药。另外，生产、销售假药罪是危险犯，并不要求实际发生严重后果就可构成，而生产、销售劣药罪则是实害犯，要求必须发生了对人体造成严重危害的后果，才可构成。12. 刑法第144条：“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百一十一条的规定处罚。”司考解读：本条规定的是生产、销售有毒、有害食品罪。本罪在犯罪形态上属于行为犯，即只要行为人实施了在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的行为，或者销售明知是有毒、有害食品的行为即成立本罪既遂。本罪的犯罪对象是特定的，即掺有有毒、有害的非食品原料的食品，如果仅仅是不符合卫生标准的食品，则不构成本罪而应为第143条的“生产、销售不符合卫生标准的食品罪”。13. 刑法第151条：“走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。走私国家禁止进出口的珍稀植物及其制品的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。犯第一款、第二款罪，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条各款的规定处罚。”司考解读：（1）本条规定的走私行为因走私的对象不同而分为若干不同的罪名。同时，本条1、2 、3款规定的具体犯罪的构成都没有数量、情节的限制，即均为行为犯。（2）在第1款规定的走私武器、弹药罪与走私核材料罪中，应当注意如果是走私核武器的行为应当构成走私武器、弹药罪，即走私核材料罪不应包括走私核武器的行为方式。（3）第2款的走私文物罪与走私贵重金属罪中，该走私行为与其他走私犯罪中的走私行为有所不同，其仅限于非法出口（境）的行为，而不包括进口的行为，即走私文物与走私贵重金属的行为是一种单向而非双向的行为。如果行为人将境外的文物、珍重金属擅自带入国（境）内的，有可能构成第153条的走私普通货物、物品罪。14.刑法第153条：“走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的 货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）走私货物、物品偷逃应缴税额在五十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产；情节特别严重的，依照本法第一百五十一条第四款的规定处罚。（二）走私货物、物品偷逃应缴税额在十五万元以上不满五十万元的，处三年以上十年以下有 期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。（三）走私货物、物品偷逃应缴税额在五万元以上不满十五万元的，处三年以下有期徒刑或者 拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。”司考解读：本条规定的是走私普通货物、物品罪，走私的对象仅为普通货物、物品，包括国家限制进出口的货物、物品，而不包括第151条、第152条规定的特定物品以及第155条规定的固体废弃物、第347条规定的毒品等特定物品。走私普通货物、物品罪是数额犯，要求行为人走私行为偷逃关税达到5万元以上的，才能构成本罪。如果行为人多次走私未经处理，必须按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额计算处罚，这里的“多次走私”并不要求每一次走私都要独立构成犯罪（即每次走私偷逃关税都可以在5万元以下），“未经处理”是指既没有受到审判机关的刑事处罚，也没有受过海关、公安、工商等机关的处理。注意特定的变相走私行为，即第154条的关于保税货物和特定减税、免税的货物、物品的 走私行为。这些行为虽然没有直接逃避海关监管，但是擅自在境内将前述的保税货物和特定减税、免税的货物、物品等三种特定货物、物品销售牟利、并且未补交关税，从而属于变相偷逃关税的行为。15.刑法第163条：“公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业中从事公务的人员和国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。”司考解读：本条规定的是非国家工作人员受贿罪。另外刑法第184条第1款明确规定，银行或其他金融机构工作人员在金融业务活动中索取他人财物，或者非法收受他人财物、为他人谋利益的行为，或者收受各种名义的回扣、手续费的，依本条规定的非国家工作人员受贿罪定罪处罚。注意掌握本条规定的非国家工作人员受贿罪与第385条规定的受贿罪的界限问题。二者主体不同，前者为非国有性质的公司、企业以及其他单位（如非国有性质的金融机构），后者的主体是刑法第93条规定的国家工作人员范围。非国家工作人员受贿罪要求索取他人财物的行为同时要以“为他人谋取利益”为要件，而在受贿罪中，索贿行为则不以“为他人谋利益”为要件。16. 刑法第171条：“出售、购买伪造的货币或者明知是伪造的货币而运输，数额较大的，处三年以下 有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。银行或者其他金融机构的工作人员购买伪造的货币或者利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，依照本法第一百七十条的规定定罪从重处罚。”司考解读：（1）本条第1款规定的是“出售、购买、运输假币罪”。本罪的构成要求行为人主观上明知是伪造的货币。这里的假币既包括伪造的人民币，也包括伪造的外国货币。另外，本罪是一个选择性罪名，行为人只要有出售、购买、运输三种行为之一的，即可构成犯罪。（2）本条第2款规定的是“金融工作人员购买假币罪、以假币换取货币罪”，本罪的主体是特定的主体，客观上必须是“利用了职务上的便利”，实为一种职务犯罪。（3）行为人伪造货币后出售或者伪造货币之后实施运输行为的，依法以第170条的伪造货币罪从重处罚，而不再是出售、运输假币罪。17.刑法第172条：“明知是伪造的货币而持有、使用，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。”司考解读：本条规定的是持有、使用假币罪，要求行为人主观上必须明知其持有使用的是伪造的货币。行为人购买假币后又使用的，根据关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释第2条第1款规定，仅依刑法第171条购买假币罪定罪，从重处罚。行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，根据关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释第2条第2款规定，分别构成出售、运输假币罪与使用假币罪，实行数罪并罚。18.刑法第177条：“有下列情形之一，伪造、变造金融票证的，处五年以下有期徒刑或者拘役 ，并处 或者单处二万元以上二十万元以下罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）伪造、变造汇票、本票、支票的；（二）伪造、变造委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证的；（三）伪造、变造信用证或者附随的单据、文件的；（四）伪造信用卡的。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”司考解读：本条规定的是伪造、变造金融票证罪。本罪的犯罪主体既可以是自然人，也可以是单位。犯罪对象金融票证的范围法律上规定的很明确，即包括汇票、本票、支票、委托收款凭证、汇款凭证、银行存单、信用证、信用证附随的单据及文件、信用卡。行为方式不仅包括伪造，还包括在真实的金融票证基础上的变造行为。注意本条规定的伪造、变造金融票证罪与第194条票据诈骗罪、金融凭证诈骗罪、第195 条的信用证诈骗罪、第196条的信用卡诈骗罪的关系，行为人伪造、变造金融票证的目的常常就是利用这些票证进行诈骗活动，对此，没有法律明确规定的，应当视为牵连犯，择一重罪论处，而不应数罪并罚。19.刑法第191条：“明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质，有下列行为之一的，没收实施以上犯罪的违法所得及其产生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金：（一）提供资金账户的；（二）协助将财产转换为现金或者金融票据的；（三）通过转账或者其他结算方式协助资金转移的；（四）协助将资金汇往境外的；（五）以其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。”司考解读：本条规定的是洗钱罪。掌握本罪的关键在于明确洗钱的对象，根据2001年的刑法修正案（二）和2006年的刑法修正案（六）洗钱罪的对象即上游犯罪有七类：毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、走私犯罪、恐怖活动犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪以及金融诈骗犯罪。在主观上要求行为人必须明知属于这七种特定犯罪所产生的收益与违法所得，并具有为了帮助掩饰、隐瞒其来源和性质的犯罪目的。认定本罪的另一个关键是明确“洗钱”的方式，具体包括提供账户、转换财产形式，以合法结算方式转移、汇往境外等进行掩饰、隐瞒特定犯罪的违法所得及其收益的性质和来源。 注意不要混淆：区分洗钱罪与刑法第310条窝藏、包庇罪，第312条窝藏、转移、收购、销售赃物罪，尤其是第349条包庇毒品犯罪分子罪、窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪的界限，它们在对象、主体、客观方面均有所不同。此外，一个关键点就是洗钱罪隐瞒的是犯罪收益的性质和来源，而后面几个罪则是对财物存在状态的隐瞒。洗钱罪与后几个罪存在着一定的竞合关系，而第191条洗钱罪是法律的特别规定，后几个罪相对而言为一般性的规定，故应优先考虑适用洗钱罪。20.刑法第196条：“有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。”司考解读：（1）本条规定的是信用卡诈骗罪。本罪的主体仅为自然人，不包括单位。主观方面具有非法占有他人财物的目的。客观方面的行为方式有使用伪造的、作废的信用卡或者冒用他人的信用卡以及恶意透支。（2）注意认定透支的性质，善意透支是信用卡的特有功能，而恶意透支才是法律惩处的对象。构成犯罪的恶意透支同时具有两个要素：一是透支超过规定的限额或期限；二是经发卡银行催还而仍不归还的行为。（3）注意盗窃信用卡并使用的，应构成第264条的盗窃罪而非信用卡诈骗罪。（4）注意区分信用卡诈骗罪与第177条伪造信用卡的行为的界限。伪造信用卡并用伪造的信用卡进行诈骗的，属于牵连犯，应择一重罪论处。21.刑法第198条：“有下列情形之一，进行保险诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处五万元以上十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产：（一）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的；（二）投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度，骗取保险金的；（三）投保人、被保险人或者受益人编造未曾发生的保险事故，骗取保险金的；（四）投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的；（五）投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金的。有前款第四项、第五项所列行为，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。单位犯第一款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑。保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。”司考解读：（1）本条规定的是保险诈骗罪，实际上为骗取保险金的诈骗行为。本罪的主体是特定的主体，即仅为投保人、被保险人或受益人，单位也可构成本罪。主观上以非法占有保险金为犯罪目的。（2）保险诈骗罪的客观行为表现实际上为一种诈骗行为，本条规定了五种法定的行为方式。（3）如果投保人、被保险人为了骗取保险金，故意制造财产保险事故或故意制造人身保险事故的行为同时又构成其他犯罪的，应当与保险诈骗罪数罪并罚。这是一种法律的特别规定，虽然从理论上看故意制造保险事故的行为与骗取保险金的行为属于一种手段与目的的牵连关系，但这里不适用牵连犯的择一重罪论处的处断原则。（4）保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人等人员故意提供虚假证明文件的，依本条第4款的规定，以保险诈骗的共犯论。但如果保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人由于工作严重不负责任，提供的证明文件重大失实，结果为他人骗取保险金提供了便利的，应当依照第229条第3款的规定，以“出具证明文件重大失实罪”定罪处罚。22.刑法第201条：“纳税人采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证，在账簿上多列支出或者不列、少列收入，经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报的手段，不缴或者少缴应纳税款，偷税数额占应纳税额的百分之十以上不满百分之三十并且偷税数额在一万元以上不满十万元的，或者因偷税被税务机关给予二次行政处罚又偷税的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷税数额一倍以上五倍以下罚金；偷税数额占应纳税额的百分之三十以上并且偷税数额在十万元以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处偷税数额一倍以上五倍以下罚金。扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额占应缴税额的百分之十 以上并且数额在一万元以上的，依照前款的规定处罚。对多次犯有前两款行为，未经处理的，按照累计数额计算。”司考解读：（1）本条规定的是偷税罪。其犯罪主体是特殊主体，即仅为纳税人或者扣缴义务人，但其他人可成为本罪的共犯。（2）注意偷税与漏税是不同的，偷税是行为人故意的、积极实施造成不缴、少缴的事实，而漏税是无意识的（非故意的）或者因税务机关工作上过失造成的，即行为人是无过错导致少缴、不缴的事实。（3）偷税罪是数额犯，在构成要件方面，要求偷税行为必须达到一定的数额程度才可构成偷税罪。有两种法定的情形，一是偷税数额占应纳税额的10%并且在1万元以上，另一种情形是因偷税被税务机关给予二次行政处罚又偷税的，这种情形并不必然要求偷税数额达10%以上且1万元的标准。对于多次偷税行为未经处理的，按照累计数额计算。（4）根据关于审理非法生产、买卖武装部队车辆号牌等刑事案件具体应用法律若干问 题的解释，注意一种特殊形式的偷税行为定性，即使用伪造、变造、盗窃的武装部队车辆号牌，不缴或者少缴应纳的车辆购置税、车辆使用税等税款，如果偷税数额占应纳税额的百分之十以上且偷税数额在一万元以上的，也依照本条的规定即直接以偷税罪定罪处罚。23. 刑法第204条：“以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。纳税人缴纳税款后，采取前款规定的欺骗方法，骗取所缴纳的税款的，依照本法第二百零一 条的规定定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照前款的规定处罚。”司考解读：（1）本条规定的是骗取出口退税罪。骗取出口退税罪实质为没有缴纳税款而采取假报出口等欺诈手段骗取国家的出口退税款，或者虽然缴纳了税款，但行为人骗取出口退税的数额已超过其所缴纳的税款。在主观方面，要求行为人具有骗取国家税款的目的。（2）注意区分本罪与偷税罪的界限。行为人本无出口产品，也未缴纳税款，而假报出口骗取出口退税款的自然构成骗取出口退税罪。行为人已缴纳税款后，又采用欺骗方法，骗取所交纳税款的，依照本条第2款规定，构成偷税罪。因为在此情况下，行为人骗回的是本人所交纳的税款，相当于应当纳税而没有纳税，属于偷税的性质；但对于骗取税款超过所交纳的税款部分，则成立骗取出口退税罪，此时纳税人同时构成了偷税罪和骗取出口退税罪，实行数罪并罚，这是法律的特别规定。24.刑法第213条：“未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标 ，情节 严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”司考解读：本条规定的是假冒注册商标罪。个人和单位均可构成本罪。首先，认定本罪的一个关键点在于这里的假冒行为是指未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标。其次，注意本罪与生产、销售伪劣商品罪的界限。假冒注册商标与生产、销售伪劣商品行为之间往往存在着牵连关系，对此应本着“从一重罪论处”的原则，以一罪论，而不适用数罪并罚。25. 刑法第217条：“以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。”司考解读：（1）本条规定的是侵犯著作权罪，个人与单位均可构成本罪。构成本罪主观上必须以“营利”为目的。（2）本罪客观方面具有法定的四种行为方式：其中有两点需注意，一是复制发行他人的计算机软件也属侵犯著作权行为；二是制作、出售假冒他人署名的美术作品也属于侵犯著作权的行为。这一点很容易当作诈骗罪处理。（3）根据最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释的规定，行为人实施本条规定的侵犯著作权行为，又实施第218条的销售该侵权复制品的行为，应当只定侵犯著作权罪，不实行数罪并罚。但如果行为人实施本条规定的侵犯著作权行为，又实施销售其他侵权复制品，构成犯罪的，应当实行数罪并罚。26. 刑法第219条：“有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处 三年以 下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。本条所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。” 司考解读：本条规定的是侵犯商业秘密罪，个人和单位都可构成本罪。商业秘密的权利人既包括其合法所有人，也包括经所有人许可的商业秘密使用人。本罪在客观方面主要表现为以盗窃、利诱、胁迫、违反约定或其他不正当手段获取权利人的商业秘密行为，具体方式本条规定了三种情形。同时第2款又规定，明知或应知是不正当手段得到的商业秘密，而又获取、使用或披露的，也构成侵犯商业秘密罪。可见，不仅直接非法获取者构成本罪，其他被其允许使用者、再披露者也构成本罪。27.刑法第224条：“有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。”司考解读：（1）本条规定的是合同诈骗罪，个人与单位均可构成本罪主体。在主观方面要求具有“非法占有”的目的。本条规定了五种法定的具体行为方式，需要注意的是，“冒用”他人名义签订合同可以构成合同诈骗罪，但不要混淆为“借用”他人名义签订合同，二者在法律上的性质是不同的。（2）注意本罪与诈骗罪的界限。从本质上看，合同诈骗罪也是一种具体的诈骗犯罪，其与诈骗罪的区别就在于其发生在特定的活动中，采用特定的手段，即利用签订、履行合同的方式进行诈骗。（3）注意行为人在实施合同诈骗的行为中，若被骗的对象是国有性质的单位，且被骗对象主观上存在着一定的过错（过失），则被骗对象根据其性质不同，也分别构成不同的犯罪，即签订、履行合同失职被骗罪（第167条）或者是国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪（第 406条）。28. 刑法第225条：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的， 处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”司考解读：（1）本条规定的是非法经营罪，个人和单位均可构成本罪主体。非法经营罪的本质在于严重扰乱市场秩序的非法经营活动，犯罪对象为国家专营、专卖或限制买卖的物品以及未经批准从事经营活动的行为。（2）注意区分非法经营罪与刑法第165条非法同类营业罪的界限，不要混淆。虽然二者都是一种非法经营的行为，但非法经营同类营业罪仅限于国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或他人经营与自己所任公司、企业同类的营业，具有特定性。29. 刑法第236条：“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女的；（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。”司考解读：（1）本条规定的重要的罪名是强奸罪。强奸罪的本质特征在于违背妇女意志强行与其发生非法性行为，采用的手段不论是暴力、胁迫或者其他手段，这些手段都具有使被害妇女不知反抗、不能反抗或不敢反抗的特点，被害妇女是否属于不知反抗、或不能反抗、或不敢反抗是认定强奸罪成立与否的关键。（2）奸淫幼女既是强奸罪的一定特定行为，也是强奸罪的法定从重情形。其对象只能是未满1 4周岁的幼女，不论该幼女是否同意，即不以“违背其意志”为要件。主观方面是故意，一般要求行为人明知（包括可能知道）对方是不满14周岁的幼女。如果行为人确定不知道对方是不满十四周岁幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。（3）注意在实施某些特定的犯罪活动过程中，强奸妇女的行为不单独定罪而被其他更严重的犯罪所包容的情况：一是在拐卖妇女的犯罪过程中，强奸被拐卖的妇女的，应当作为一罪， 即拐卖妇女罪的结果加重犯处理；二是在强迫他人卖淫的犯罪过程中，如果采用强奸的手段 ，即强奸后迫使被害妇女卖淫的，强奸行为应作为强迫、组织卖淫罪的结果加重犯处理，而不定强奸罪。30. 刑法第238条：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑 .使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。”司考解读：（1）本条规定的是非法拘禁罪。非法拘禁罪最本质特征就在于行为人非法使他人的身体被强制性约束在有限空间内，使其不可能支配自己的身体脱离该空间范围。可见，行为人是否采取暴力强制，是否捆绑以及拘禁在何处并不影响本罪的构成。（2）注意在非法拘禁过程中，造成被害人伤亡的行为如何处理。（3）值得注意的是，为了索要债务而非法扣押、拘禁他人的，仍以非法拘禁罪论处。这里索要的债务，既包括合法债务，也包括非法债务。31.刑法第239条：“以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前款的规定处罚。”司考解读：（1）本条规定的是绑架罪。绑架行为只是一种手段，行为人的目的在于以此向他人勒索财物，或提出其他不法要求。索取财物或提出不法要求应当是向被绑架者的亲属、所在单位或其他利害关系人提出，向这些人发出威胁，要求这些人满足其条件。（2）绑架罪的行为方式，刑法第239条规定了三种：一是为勒索财物而绑架他人；二是 绑架他人作为人质；三是为勒索财物偷盗婴幼儿。注意对于本罪的构成来说，只要查明行为人是出于上述目的，实施了上述绑架行为，即构成犯罪既遂，而不论其目的是否达到。（3）在绑架过程中，造成被绑架者死亡的，不论是因过失造成被绑架人死亡还是因目的未达到而故意杀死被绑架人，都按绑架罪一罪处理。但如果在绑架过程中，对被害人实施了其他犯罪行为，如强奸了被绑架的妇女，则应定强奸罪，与绑架罪实行数罪并罚。注意不要混淆：（1）因索债绑架他人，定非法拘禁罪。（2）本罪与敲诈勒索罪的区别主要在于后者犯罪行为对象为同一人，而前者，被勒索人与被绑架人不是同一人，再者绑架罪中行为人直接用实力控制即剥夺或限制了被害人的人身自由，而敲诈勒索则