第6讲 反垄断与反不正当竞争法.doc

自考经济法概论讲稿第六讲 反垄断法与反不正当竞争法本章主要内容：反垄断法与二、反不正当竞争法（一）反不正当竞争法概述1、竞争的概念竞争，字义上是指为了自己的利益跟人争胜。在现代社会，竞争存在于经济、政治、文化等许多领域。它是人类社会各种矛盾对立统一的必然表现。本讲所说的竞争，是指经济领域内的商品经济形态中的竞争，即商业竞争（也称市场竞争），是指经济主体在市场上为实现自身的经济利益和既定目标而不断进行角逐的过程。竞争是市场经济最基本的运行机制，竞争的优胜劣汰结果，给经营者以动力和压力，使得经营者不得不在平等、自愿和诚实信用的前提下通过提高产品和服务质量来占据和开拓市场。但竞争也会使得一些不法经营者采用与商业道德相违背的不正当竞争手段来获取竞争优势。因此，竞争既是市场经济的强制和推进力量，也是市场经济的消损力量。为了消除竞争中可能带来的消极影响，人们需要制订了反不正当竞争法来规范竞争行为。反不正当竞争法是以保护合法、正当的竞争为主旨，以反不正当竞争为核心内容的法律规范的总称。2、反不正当竞争法的概念反不正当竞争法，是指国家制定的用以规范竞争行为，制约经营者实施不正当竞争行为的法律规范的总称。我国于1993年9月2日通过了中华人民共和国反不正当竞争法，该法自1993年12月1日起施行。该法共5章33条，除总则和附则外，分别规定了不正当竞争行为、监督检查、法律责任等内容。我国反不正当竞争法的立法宗旨是：保障社会主义市场经济健康发展；鼓励和保护公平竞争；制止不正当竞争行为；保护经营者和消费者的合法权益。 我国反不正当竞争法的基本原则可以归纳为：（1）维护自愿、平等、公平和诚实信用的原则；（2）遵守公认商业道德的原则。（二）不正当竞争行为的概念及其特征1、不正当竞争行为的概念不正当竞争行为泛指经营者为了争夺市场竞争优势，违反公认的商业习俗和道德，采用欺诈、混淆等经营手段排斥或破坏竞争，扰乱社会经济秩序，并损害其他经营者和消费者合法权益的行为。2、不正当竞争的特征不正当竞争具有下列基本特征：（1）不正当竞争行为是一种竞争行为。不正当竞争行为就其本质而言也是一种竞争，不过是一种具有负作用的竞争。（2）不正当竞争行为的主体是经营者。非经营者不能成为不正当竞争的主体。所谓经营者，是指在生产和流通领域从事营利性活动的法人、其他经济组织和公民。（3）不正当竞争行为具有违法性。（4）不正当竞争行为具有社会危害性。侵害的客体是其他经营者的合法权益和正常的社会经济秩序。 （三）不正当竞争行为的种类我国反不正当竞争法把不正当竞争行为分为11大类。在我国反垄断法颁布后，撇开反垄断法涵盖的种类，尚存7种不正当竞争的主要类型：、假冒混同行为假冒混同行为，是指经营者采取欺骗手段从事交易，使自己的商品与服务与特定竞争对手的商品或服务混淆，造成或足以造成购买者误认误购的不正当竞争行为。此种不正当竞争行为具有如下特点：一是经营者对商品外观采取了虚假标示；二是标示的质量与事实不符；三是误导消费者的判断和选择；四是侵犯了其他经营者公平竞争的权利。依我国反不正当竞争法，假冒混同行为包括如下3种：（）假冒他人的注册商标的行为假冒他人的注册商标是指经营者未经注册商标所有人的许可，在同种或类似商品上擅自使用与注册商标相同或近似的商标，销售明知是假冒注册商标的商品或者伪造、擅自制造他人注册商标标识，或者销售伪造、擅自制造注册商标标识，以引起他人误解，从中获取利益的行为。（）仿冒知名商品的行为广义上的仿冒行为包括对产品、质量、价格、广告以及一切代表企业商品或企业商誉的外在标志的仿冒。狭义上的仿冒行为仅指经营者在其商品或商品包装上对他人的注册商标、包装、装潢、名称、质量标志、产地等的仿冒行为。我国反不正当竞争法采用的是狭义上的定义。随着网络经济的发展，网站名称、域名等也成为假冒的对象；自然人的姓名、高校及科研机构等都存在同样问题。因此，上述狭义上的定义应当修正。 所谓“知名”商品，是指在市场上有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。所谓知名商品“特有”的名称、包装、装潢，是指商品的名称、包装、装潢不为相关商品所通用，并具有显著的区别商品来源的名称、为识别商品以及方便携带、储运而使用在商品上的包装和为识别与美化商品而在商品或包装上附加的文字、图案、色彩及其编排的组合。仿冒行为的认定标准包括被误导的主体和仿冒商品与知名商品的近似性。（）假冒他人的企业名称和他人姓名的行为假冒其他企业名称或其他自然人的姓名从事商业行为，都属于反不正当竞争法中的假冒混同行为。2、虚假标示行为虚假标示行为是指经营者在商品或其包装的标识上对商品的认证标志、产地和其他质量因素作不真实的标注，欺骗购买者的不正当竞争行为。如服装中虚假的全棉标注等。虚假标示行为包括：（1）伪造或冒用认证标志及名优标志；（2）伪造产地；（3）对商品质量作引人误解的虚假标示。3、虚假宣传行为虚假宣传行为，是指经营者利用报刊、影视等宣传媒体或其他方法，对商品的质量、性能、用途、价格等或对服务的质量，方式等作出与事实不相符合的宣传，造成公众误解的行为。虚假宣传行为具体包括：（1）虚假的广告行为；（2）虚假的新闻报道；（3）引人误解的广告宣传行为（包括对商品作片面的宣传或者对比的；将科学上未定论的观点、现象当作定论的事实用于商品宣传的；以歧义性语言或其他引人误解的方式进行商品宣传的）；（4）变相广告行为。4、商业贿赂行为（1）商业贿赂的概念商业贿赂是指经营者在市场交易活动中，为争取交易机会，特别是为争得相对于竞争对手的市场优势，通过秘密给付财物或其他报酬等不正当手段，收买能够影响市场交易的有关人员的行为。（2）商业贿赂的特征商业贿赂行为具有下列重要特征： 商业贿赂行为的主体是从事市场交易的经营者；商业贿赂行为是经营者在主观上出于故意而进行的行为；商业贿赂行为是以不正当方式进行的行为。在客观方面表现为向单位或单位的有关人员秘密给付财物或其他利益。商业贿赂行为具有违法性。侵害的客体是国家有关财务、会计及廉政等方面的法律法规的规定，破坏公平交易环境和秩序。（3）商业贿赂的形式回扣商业贿赂的形式主要表现为回扣。回扣是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实物或其他方式退给对方单位或个人的一定比例的商品价款。其特征有：A、发生在市场交易的双方之间；B、是交易双方和有关人员故意进行的行为；C、是双方串通损害其他经营者合法权益、扰乱公平竞争秩序的行为。商业贿赂与折扣、佣金的区别折扣是经营者在销售商品时，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠。属于商品购销中的让利，是正常的商业促销行为。佣金是指经营者在市场中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。佣金发生于经营者与中介人之间，并非交易双方当事人之间的一种经济关系。5、侵犯商业秘密的行为（1）商业秘密的概念商业秘密，是指为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。（2）商业秘密的特征商业秘密的特征是：秘密性。权利人采取保密措施的技术信息和经营信息不为公众所知悉。包括教材P170所列的6种情形。权利人采取了合理的保密措施。侵犯商业秘密之所以构成不正当竞争行为，是因为商业秘密含有经营者投入的劳动和智慧，会为他带来竞争优势。侵害他人商业秘密就是侵害他人的竞争优势，是一种不正当竞争。具备教材P170所列的7种情形，应当认定权利人采取了保密措施。经济实用性。权利人采取保密措施的技术信息和经营信息适用于生产和经营，能带来经济上的利益。（3）侵犯商业秘密的行为侵犯商业秘密一般有以下三种情形：以盗窃、利诱、威胁或其他不正当手段获取他人的商业秘密；披露、使用或允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或应知上述违法行为，而获取、使用或披露权利人的商业秘密。6、不正当的有奖销售行为有奖销售，就是采用购买者抽奖的方法来刺激消费者的购买欲望的行为。符合公认的商业道德的有奖销售可以刺激消费、活跃市场。但不符商业道德的有奖销售往往损害消费者和其他经营者的合法权益。不符商业道德的有奖销售为我国法律、法规所禁止。因此，违反规定的有奖销售是不正当竞争行为。我国反不正当竞争法禁止下列两种形式的有奖销售：（1） 不正当抽奖式有奖销售不正当抽奖式有奖销售行为包括以下3种类型：欺骗性有奖销售。如谎称有奖或故意让内定人员中奖的方式进行有奖销售。利用有奖销售的方法推销质次价高商品。巨额奖品的有奖销售。抽奖式有奖销售的奖金超过5000元。（2）不正当附赠式有奖销售附赠式有奖销售，又称普遍有奖销售，是指销售方向所有购买方提供赠送奖品或奖金，或赠送有价证券的销售行为。这种行为之所以属于不正当，是因为：一方面具有搭售作用，使消费者误以为是低价误导消费者购买不需要的商品；另一方面，造成妨碍竞争的影响。7、商业诽谤行为（1）商业诽谤行为的概念商业诽谤行为，是指经营者通过捏造、散布虚伪事实等不正当手段，对竞争对手的商业信誉、商品信誉进行恶意诋毁、贬低，以削弱其市场竞争能力，并为自己谋取不正当利益的行为。（2） 商业诽谤行为的构成要件主体必须是具有竞争关系的经营者；侵害的对象是竞争对手的商业信誉、商品信誉；目的是削弱竞争对手的市场竞争力，并谋求自己的市场竞争优势，因而主观上是故意的；必须具有公示性，即为第三人所知悉。（3）商业诽谤行为的表现形式利用散发公开信、召开新闻发布会、刊登声明性广告等形式，制造、散布贬损竞争对手商业信誉、商品信誉的虚假事实；在对外经营过程中，向业务客户及消费者散虚假事实，以贬低竞争对手的商品信誉，诋毁其商品或服务的质量声誉。利用商品的说明书，吹嘘本产品质量上乘，贬低商业竞争对手生产销售的同类产品。唆使他人在公众中造谣并传播、散布竞争对手所售的商品质量有问题，使公众对该商品失去信赖。组织人员，以顾客或消费者的名义，向有关经济监督管理部门作关于竞争对手产品质量低劣、服务质量差、侵害消费者权益等情况的虚假投诉，从而达到贬损其商业信誉的目的。诋毁性对比广告。诋毁性对比广告是通过在广告宣传中采用比较的手法，打击其他竞争对手的行为。比较的目的是在于突出自己，贬低他人，吸引消费者，从而占领更多的市场。（四）不正当竞争行为的法律责任经营者违反反不正当竞争法的规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任。除此以外，还可根据违法情节，按规定进行处罚（责令停止违法行为、责令改正、消除影响以及吊销营业执照），追究行政责任；构成犯罪的，应依法追究其刑事责任。监督检查不正当竞争行为的国家机关工作人员，违反反不正当竞争法的规定，构成犯罪的，应依法追究刑事责任，不构成犯罪的，给予行政处分。 1、民事责任民事责任是民事主体因违反民事义务所应承担的法律后果。民事责任主要是损害赔偿的财产责任。被害人财产难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润和因维权所支付的合理费用。商业诽谤行为侵害经营者人身权的，可要求赔礼道歉、消除影响等。2、行政责任行政责任是指经济法主体违反经济法律法规依法应承担的行政法律后果。行政责任的形式有：