合同法0701.doc

00230（章节练习题）第七章合同的保全一、单项选择题1.下列关于合同保全的表述不正确的是()A.合同保全是合同相对性规则的例外B.合同保全是违约责任的一种C.合同保全包括撤销权和代位权D.合同保全有利于保障债权人债权的实现2.下列债权中，债权人不能代位行使的是()A.非金钱债权B.金钱债权C.基于人身损害而产生的赔偿请求权 D.附期限债权3.债权人行使代位权、撤销权所产生的必要费用由()A.债权人负担 B.债务人负担C.受益人负担 D.债权人或债务人负担4.撤销权的诉讼时效期间起算时间是()A.财产权利转移时B.债务人行为发生时C.债权人通知债务人履行时D.债权人知道或应当知道撤销事由时5.撤销之诉的被告应为()A.受让人 B.受让人与债务人C.次债务人 D.债务人6.代位权诉讼行使的必要费用，由_承担。( )A.债务人 B.债权人C.次债务人 D.债务人与次债务人7.债务人转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为的情形是()A.低价转让B.以明显不合理的低价转让C.以损害债权为目的转让D.未经债权人同意转让8.合同保全主要发生在()A.合同成立至合同开始履行期间B.合同生效至合同开始履行期间C.合同成立至合同解除期间D.合同生效后至合同履行完毕期间9.甲对乙享有80万元债权，乙放弃对丙的100万元到期债权，同时乙又实现对丙的200万元债权，则此种情形下甲可依据撤销权请求撤销()A.200万元B.100万元C.80万元D.不得行使撤销权二、多项选择题1.合同保全的特征主要表现在()A.合同保全是合同相对性规则的例外B.合同保全主要发生在合同有效成立期间C.合同保全措施在合同成立后生效前就可行使D.合同保全措施可直接向债务人行使E.合同保全包括债权人的撤销权和代位权2.合同保全的基本方法是确认债权人享有()A.代位权B.撤销权C.变更权D.解除权E.合同债权3.下列属于代位权的特点的有()A.代位权是债权人以债务人名义向次债务人主张权利B.代位权是债权人请求第三人向自己履行债务C.代位权的行使必须在法院提起诉讼，请求法院允许债权人行使代位权D.代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人主张权利E.代位权是债权人以债务人的代理人的名义行使债务人的权利4.代位权的行使应符合()A.债权人与债务人之间必须有合法的债权债务的存在B.债务人对第三人享有债权C.债务人怠于行使其到期债权D.债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害E.债权人主观上无过错5.下列各项中债权人可以代位行使的是()A.人格权B.著作权中的署名权C.财产请求权D.附条件合同债权E.继承权6.下列有关代位权的表述正确的有()A.债权人行使代位权以保护其债权是合同相对性规则的例外B.代位权人以被代位权人的名义行使代位权C.代位权是一种实体权利而非诉讼权利D.债权人行使代位权的范围应以保全债权的必要为标准E.代位权行使的直接效果应归属于债务人7.代位权的行使对次债务人产生的法律效力有()A.在债权人行使代位权的情况下，次债务人必须应债权人的请求及时向债务人作出履行B.在债权人行使代位权的情况下，次债务人不能以债权人与其无合同关系为由拒绝履行自己的义务C.债权人代债务人行使权利，一般不影响次债务人的权利和利益D.在债权人行使代位权以后，第三人对债务人所享有的一切抗辩权均可以用来对抗债权人E.债权人对因行使代位权所获得的必要费用，有权要求次债务人予以返还8.撤销权是()A.实体权利B.诉讼权利C.约定权利D.形成权E.法定权利9.在合同保全中，行使撤销权必须由债权人向人民法院起诉，由人民法院作出撤销债务人行为的判决才能发生撤销的效果。从这个意义上来说。撤销权又被称为()A.可抛弃诉权B.主动撤销权C.被动撤销权D.撤销诉权E.废罢诉权10.下列有关撤销权与代位权的关系的表述正确的有()A.撤销权与代位权都是诉讼权利，都属于债的保全的内容B.撤销权与代位权都必须附随于债权而存在C.撤销权针对的是债务人不当处分财产的积极行为；代位权针对的是债务人怠于行使债权的消极行为D.通过行使撤销权旨在保持债务人的财产；行使代位权则旨在恢复债务人的财产E.撤销权与代位权都是形成权，其行使只依债权人单方意思表示11.在合同保全中，撤销权行使的主观要件是指债务人与第三人具有恶意。具体是指()A.债务人必须有恶意B.第三人与债务人发生交易行为时具有恶意C.第三人具有故意损害债权人的意图D.第三人必须有与债务人恶意串通的故意E.债务人放弃其到期债权12.下列属于合同保全中撤销权消灭情形的有()A.具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的B.具有撤销权的当事人，知道撤销事由后，明确表示放弃撤销权的C.具有撤销权的当事人知道撤销事由后以自己的行为放弃撤销权的D.自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的E.撤销权是法定权利，其消灭只能是因诉讼时效的届满或除斥期间的完成三、简答题1.简述合同保全的特征。2.简述代位权的特征。3.简述行使代位权应符合的条件。4.简述代位权的效力。5.简述撤销权行使的构成要件。四、论述题。1.试述撤销权的效力。五、案例分析题。1.2001年5月，李明经某市工商局批准，以个体工商户名义申请了营业执照，并起字号为“广明店”，专营日用百货等商品。经营期间，广明店店主李明先后在某贸易公司所属的综合商店(以下简称综合商店)采购文具、洗涤剂、布料、鞋帽等商品多次，与该综合商店经理李某熟悉。2002年3月10日，李明又采购一批货物，并称货款不足，要求赊账4500元，经综合商店经理杨某同意后，李明写下借据，签上自己的姓名，借据上还写明还款日期为2002年6月30日前。2002年5月20日又购买文具等商品向综合商店赊欠2018元，同样写上6月30日前归还货款的借据，至此共计欠综合商店货款6518元。同年7月后，综合商店杨某多次派人催要货款，均被李明以种种理由拖延还款，双方业务关系中断。于是李明另觅进货渠道，于2002年8月又从同学王某处联系货源，同学王某也是个体工商户，经营百货批发业务。8月15日李明从同学王某处提走一批玩具和20条童被，共计货款3015.2元，因两人关系较熟，李明又写了一张借条便将货物提走。同年9月30日李明又赊欠王某货款l050元，总计人民币4165.2元。王某也不时向事明催要所欠货款，但因李明在股票交易中资金被套牢无法及时还款，只能搪塞。2002年l2月广明店因经营不善再也无法经营，于是李明决定停止营业。综合商店和李明的同学王某得知后便与李明协商还款之事，李明提出无钱还款，只能以商品抵债的方式来解决欠款，此时，小店中所剩货款还不足1200元。李明的同学王某得知李明的妻弟将有一笔2万元的到期债务要还给李明，遂提出由这笔财产来归还欠款，李明则辩称，他经营的小百货店所得财产未与家庭财产放在一起，并且，小百货店连年亏损与家庭财产无关。其妻弟所欠2万元的到期债务，其妻已经免除。因此，他仍无钱还款，只能以小百货店内现存的货物折价付款。双方协商不成，综合商店及王某分别向某区人民法院起诉，要求人民法院判决以自己的名义代位行使债务人的债权。问：(1)综合商店及王某是否具有代位权?为什么?(2)本案应如何处理?答案部分一、单项选择题1.【正确答案】B【答案解析】合同保全的特征主要表现在以下几点：（1）合同保全是合同相对性规则的例外；（2）合同保全主要发生在合同有效成立期间；（3）合同保全的基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权。合同保全与违约责任是不同的。2.【正确答案】C【答案解析】债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债权的权利。代位债权的行使条件如下：（1）债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期；（2）债务人怠于行使其到期债权；（3）债务人怠于行使其到期债权已经对债权人造成损害；（4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。3.【正确答案】B【答案解析】我国合同法第73条规定：“债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”4.【正确答案】D【答案解析】撤销权的诉讼时效期间起算时间是债权人知道或应当知道撤销事由之时。5.【正确答案】D【答案解析】撤销之诉的被告为债务人，至于受让人只能作为诉讼中的第三人。6.【正确答案】A【答案解析】代位权诉讼行使的必要费用，由次债务人承担，在次债务人承担了费用后，可以向债务人代位求偿，因而最终承担费用的还是债务人。7.【正确答案】B【答案解析】债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。8.【正确答案】D【答案解析】合同保全主要发生在合同生效成立期间。9.【正确答案】D【答案解析】债权人的撤销权是指因债务人实施减少其财产的行为对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销该行为的权利。债权人行使撤销权，只能以自身的债权为基础，请求范围仅限于债权的保全范围，债权人在行使撤销权时，其请求撤销的数额必须与其债权数额相一致。二、多项选择题1.【正确答案】ABE【答案解析】合同保全的特征主要表现在以下几点：(1)合同保全是合同相对性规则的例外；(2)合同保全主要发生在合同有效成立期间；(3)合同保全的基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权。合同保全与违约责任是不同的。2.【正确答案】AB【答案解析】合同保全的基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权。3.【正确答案】CD【答案解析】代位权作为一种法定权利，有如下特征：(1)代位权是针对债务人的消极不行使权利的行为；(2)代位权是债权人向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权；(3)代位权的行使方式是债权人向人民法院请求；(4)债权人的代位权是一种权利而不是义务。4.【正确答案】ABCD【答案解析】代位权的行使条件包括：(1)债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期；(2)债务人怠于行使其到期债权；(3)债务人怠于行使其到期债权已经对债权人造成损害；(4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。5.【正确答案】CD【答案解析】债务人的债权不是专属于债务人自身的债权，A、B、E三项是专属债务人自身的债权。6.【正确答案】ACDE【答案解析】代位权人以自己的名义行使代位权。7.【正确答案】ABCD【答案解析】债权人一旦行使代位权，次债务人作为被告参与诉讼，次债务人不得以其与债权人之间无合同关系为由，拒绝参加诉讼或提出抗辩，但可以针对债权人行使代位权的条件不具备提出抗辩。代位请求一旦成立，次债务人便应当依据法院的裁判向债权人作出履行。8.【正确答案】ADE【答案解析】撤销权不是单纯的请求权，兼有形成权和请求权的特点，撤销权作为债权的一项权能，是由法律规定产生的，是附属于债权的实体权利。9.【正确答案】DE【答案解析】撤销权又被称为撤销诉权或废罢诉权。10.【正确答案】BC【答案解析】代位权不是诉讼上的权利，是一种实体权利。行使代位权则旨在恢复债权人的财产。撤销权与代位权的行使并非只依债权人单方意思表示。11.【正确答案】AB【答案解析】撤销权行使的主观要件是指债务人与第三人具有恶意，具体是指：(1)债务人的恶意，例如，以明显不合理低价转让财产；(2)第三人的恶意。只要债权人能够举证证明受让人债务人的转让行为是以明显不合理的低价转让，便可认定受让人与债务人实施一定的民事行为时具有恶意，至于受让人是否具有损害债权人利益的意图，或是否曾与债务人恶意串通，在确定受让人恶意时不必考虑。12.【正确答案】ABCD【答案解析】合同法第75条规定：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日5年内没有行使撤销权，该权利消灭。还有一种情况撤销权也将消灭：具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。三、简答题1.【正确答案】(1)合同保全是合同相对性规则的例外。合同之债主要在合同当事人之间产生法律效力，一般不涉及第三人，然而在特殊情况下，法律为保护债权人的债权，允许债权人享有并行使代位权或撒销权，这两种权利的行使都会对第三人产生效力，可以看作是合同相对性规则的例外。(2)合同的保全主要发生在合同有效成立期问。合同生效后至履行完毕前都可以采取保全措施，但合同根本没有成立生效，或已被解除或被宣告无效、被撤销的，都不能采取合同保全措施。(3)合同保全的基本方法是确认债权人享有代位权和撤销权。这两种措施旨在通过防止债务人的财产不当减少或恢复债务人的财产，从而保障债权人的权利实现。2.【正确答案】代位权作为一种法定的权利，具有如下特征：(1)代位权针对的是债务人的消极不行使权利的行为，即怠于行使权利的行为。(2)代位权是债权人向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。(3)代住权的行使方式是债权人向人民法院请求。(4)债权人的代位权是一种权利而不是义务，债权人可以行使.也可以不行使。3.【正确答案】代位权行使的条件包括：(1)债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期。(2)债务人怠于行使其到期债权。(3)债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害。(4)债权人的债权不是专属于债务人自身的债权。(5)代位权的行使范围应以保全债权的必要为标准。4.【正确答案】代位权的效力表现为对债权人、债务人和次债务人的效力：(1)对债权人的效力。代位权诉讼的成立将使债权人获得来自次债务人的清偿。依据最高人民法院的司法解释，债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务。(2)对债务人的效力。债权人代替债务人行使权利所获得的一切利益，在清偿完债务人所欠债务以后，剩余部分应归属于债务人。(3)对次债务人的效力。次债务人作为被告参与诉讼，不得以其与债权人之间无合同关系为由，拒绝参与诉讼或以此为由提出抗辨。他可以针对债权人行使代位权的条件不具备提出抗辩，但代位请求一旦成立，次债务人便应当依据法院的裁判向债权人作出履行。5.【正确答案】债权人撤销权的行使须具备客观要件和主观要件。(1)客观要件。必须是债务人实施了一定的有害于债权的行为，才能使债权人行使撤销权。这一要件分为三个部分：债务人实施了处分财产的行为，这种处分行为包括：放弃到期债权，无偿转让财产，以明显不合理的低价转让财产；债务人处分财产的行为已经发生了法律效力；债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权。(2)主观要件。所谓主观要件，是指债务人实施有害