建筑工程施工承包合同学习材料-《湖北省建设工程施工合同》宣贯材料.doc

湖北省建设工程施工合同宣 贯 材 料湖北省建设工程施工合同（EF-2007-0203）是湖北省建设厅和湖北省工商行政管理局共同起草、编制、发行的。湖北省建设工程施工合同是在建设部和国家工商行政管理局制定的建设工程施工合同（GF-1999-0201)的基础上，参照了国际惯例和兄弟省市的合同示范文本，听取了各方专家和省属各级组织的意见和建议，经过反复讨论，对部分内容和结构作了较大幅度的修改和调整。湖北省建设工程施工合同更加突出了国际性、系统性、科学性等特点，更好地体现了合同示范文本应具有的完备性、平等性、合法性、协商性等原则。湖北省建设工程施工合同的出台，必将为我省在市场经济下形成开放、统一、竞争、有序的建筑市场作出更大贡献。一、湖北省建设工程施工合同出台的背景建设工程施工合同推广使用已近八年，这八年来，虽然在规范建设工程承发包行为、健全及维持建设市场的良好秩序、保证建筑工程质量等方面都做出了重大的贡献，但随着我国社会主义市场经济发展，法律体系进一步的完善，建筑市场进一步的对外开放，以及我国工程承发包模式和工程管理进一步与国际惯例的接轨，建设工程领域的工程实际、市场实际、管理体制、法律制度都发生了深刻的变化。沿用八年的合同示范文本在很大程度上不能与上述变化相适应，主要表现在：不能完全满足建设工程市场的实际需要，不能很好地与现行管理制度与法律规定相衔接，部分内容甚至已经不符合新的法律法规的规定。因而重新编制或修订建设工程施工合同是十分必要的。修改后的建设工程施工合同示范文本，可以使所订立和履行的合同既符合工程交易习惯和规律又符合现行的法律规定，对于提高企业的市场竞争力和管理水平，特别是对有效维护合同双方的合法权益有重要意义。建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2003）的推广使用，与之配套的相关制度的改革就迫在眉睫，如对建筑工程施工合同示范文本的修订和编制。现行的建设工程施工合同和清单计价规范的要求是不配套的，从某些方面讲，现行的建设工程施工合同对建设工程工程量清单计价规范的推广起到了桎梏的作用，没有一份切实可行的合同示范文本，在工程量清单的实施过程中，发包人与承包人在合同签订和履行过程中就感觉到彷徨。清单计价方式和施工合同密切相连，计价方式、工程量的确定、单价调整、纠纷处理等内容都需要在合同中具体约定，工程量清单作为施工合同的组成部分，是工程变更的价款调整、工程结算的依据，而现行的建设工程施工合同的示范文本主要适用于原来的定额计价模式，很多地方都不能满足清单计价的要求。合同的管理部门重新起草合符建设工程工程量清单计价规范的合同就显得非常必要随着建筑法、合同法、招投标法、标准化法以及建设工程结算管理暂行办法等部门规章的实施，现行的建设工程施工合同在很多方面不能与现行的法律法规相配套，在目前合同履行过程中，很多的问题困绕着合同当事人，如开工、竣工日期的确定，工程结算方式的约定，工程保险与工程担保如何在合同中进一步落实等等，都是日前合同履行过程中必须要解决的问题，诸如此类的问题，合同当事人都盼望着从现在这种纷繁的局面中解放出来，把一些合同纠纷解决在合同签订之前。于是，这样企盼合同管理部门出台能适应现行法律法规的合同示范文本就成了众望所归。二、湖北省建设工程施工合同的编制（一）编制目标这次合同的编制掌握的总原则是：维护承发包双方的合法权益，规范建筑市场秩序；发挥政府宏观调控职能，充分调动企业自身积极性； 考虑与国际惯例接轨,又要适合国情和省情实际情况。在湖北省建设工程施工合同编制决策阶段，根据我省的实际情况，就将该合同的适用范围和适用的计价模式作了规划，以后编写的内容主要围绕这个规划进行。合同适用范围：（1）房屋建筑及附属设施工程；（2）机电设备的安装工程；（3）市政工程；（4）管道线路敷设工程；（5）园林绿化工程；（6）人防工程；（7）房屋修缮。计价模式的适用范围：（）工程预、结算；（）工程量清单计价；（）其它方式的计价。（二）编制过程编制工作从二六年十一月开始筹备，到从二七年四月全部完成，历时六个月，编制过程分为五个阶段。第一阶段：讨论合同示范文本编辑的构想、框架、依据等。第二阶段：编制阶段：1编制合同示范文本的构架，按文本的构架起草初稿，对初稿的内容进行讨论、修改、确认。2对要进行修改的条款进行修编及讨论。第三阶段：讨论完善阶段： 各小组进行讨论，听取意见，并进一步修改完善，形成征求意见稿。第四阶段：向社会征求意见和送审阶段：1将形成的征求意见稿，向社会征求意见。2根据向社会征求意见的情况，修改征求意见稿，形成送审送稿，送省建设厅、省工商管理局审定。根据审定意见，修改送审稿，形成正式文稿。第五阶段：将审定后的正式文稿公开发行。（三）编制人员参加本次合同编制的成员覆盖面较广，从人员的来源看：有来自大专院校的代表，业主单位的代表，工程造价咨询单位的代表，施工企业的代表，工程造价管理机构的代表，律师事务所的代表，工商行政管理方面的代表；从人员的专业看：有来自理论研究的代表，政府管理部门的代表，施工管理的代表，自由职业的代表，法律方面的代表。参编人员工作经验和工作阅历丰富，长期在合同研究和合同管理的一线。为确保湖北省建设工程施工合同编制工作的有效开展，合同课题组成立编制领导小组，领导小组下设综合编辑组、工期质量安全组、法律事务组、工程造价组四个小组，明确各自的侧重点。各编制人员根据自己的分工情况，重点关注自己编写的内容，但也要关注整个合同内容，要考虑到与其它内容的关联关系。（四）编制原则及参考资料完善建设工程施工合同示范文本不仅要符合我省的情况，而且要有一定的前瞻性，必须充分考虑到区域经济一体化乃至全球经济一体化的总趋势。特别是在我国已经加入WTO的今天，编制的合同一定要与国际通行的合同文本FIDIC相适应。这次编制的任务就是要编制符合我省实际情况，反映目前建设工程改革成果，体现我国近年来法律法规的规定的建设工程合同示范文本。 编制原则（）明确合同使用范围。合同文本的适用范围广泛，条款要详细，针对性要强，条理性清晰，充分体现公正性。（）借鉴FIDIC合同条件。使发包人、承包人、监理工程师和造价工程师在施工的各个环节知道自己的权利和义务，知道该做什么，怎么做。（）明确发包人和承包人的权利。权利和义务是对等的，各自的权利和义务的规定也是合同不可缺少的部分，要充分体现公平互利原则。（）加强造价、质量、安全、工期条款的制订。编制造价、质量、安全、工期条款，充分反映建筑产品的特殊性，强化国家对建筑活动的干预，保证建设工程质量，细化工程造价结算和索赔的条款。明确工程造价的计量和计价、工程变更的签证与价款的确定、竣工结算的方式与结算价款的支付，明确质量及验收的具体标准和操作方法，明确开工与竣工的概念，确定误期赔偿的规定。（）借鉴FIDIC合同条件所体现的索赔惯例。在索赔程序中，对索赔方式进行具体规定。对工期延长和费用索赔做出具体规定，这样有助于合同条款的清晰和相互联系。（）从提高可操作性出发对程序性条款进行修改。合同的可操作性是合同条款得到有效利用的基础，而程序性条款是保证合同具有可操作性的具体保证。程序性条款能够起到制约双方的行为、严格合同履行的期限和次序、提高合同条款的完备性、分清履行和违约责任的作用。（）建立和完善担保与保险制度。充分发挥各种担保与保险方式在建设工程合同订立及履行过程中的重要作用。（）完善不可抗力条款，合理分担风险。进一步阐明不可抗力的范围特征，不得无限地扩大与缩小，从而造成免责范围的扩大与缩小。编制中主要参考的资料：（）中华人民共和国建筑法；（）中华人民共和国合同法；（）中华人民共和国招标投标法；（4）建设部1999版建设工程施工合同；（5）建设工程质量保证金管理暂行办法；（6）FIDIC合同条件；（7）国家颁布实施的关于建设工程的法律法规；（8）兄弟省市的建设工程合同示范文本。三、湖北省建设工程施工合同的构架1合同的结构基于工程施工承发包活动安全性和便捷性的要求，湖北省建设工程施工合同按照现行的建设工程施工合同编排架构分为四个部份，具体为:第一部分协议书、第二部分通用条款、第三部分专用条款、第四部分附件与格式。协议书是合同示范文本的纲要，是对合同最主要事项的约定。协议书共有十个条款包括工程概况、工程承包范围、合同工期、工程质量、合同价款、组成合同的文件、发包人承诺、承包人承诺、合同生效、合同备案。合同备案为新增合同内容。通用条款是合同范本的主体，是规范合同订立行为的首要条件，也是发包人承包人履行合同、加强合同管理的有效措施。通用条款分八章七十条具体为总则，合同主体，担保、保险与风险，工期，质量与安全，造价，合同争议、解除与终止，其他。现行合同中的通用条款分十一节共四十七条，不分章。专用条款是合同通用条款的必要补充部分，是根据具体工程的实际情况而作出的必要选择，充分体现了合同当事人的意愿。专用条款共三十一条。现行合同中的专用条款共二十六条。具体为：一、总则：定义、合同文件及解释、语言及适用的法律、标准与规范、通讯联络。二、合同主体：发包人、承包人、发包人代表、监理工程师、造价工程师、承包人代表、分包人。三、担保、保险与风险：工程担保、不可抗力、保险。四、工期：进度计划和报告。五、质量与安全：质量目标、发包人供应材料设备、 隐蔽工程和中间验收、工程试车、竣工验收。六、造价：工程计量和计价、提前竣工奖与误期赔偿费、合同价款与调整、工程价款支付、竣工结算与结算款、质量保证。七、合同争议、解除与终止：合同争议。八、其他：保密要求、合同份数、补充条款。附件与格式，是合同示范文本的组成部分，是为了便于合同管理而制订的。附件与格式包括：工程质量保修书、发包人供应材料设备一览表、湖北省房屋建筑和市政工程建设廉洁协议书、履约银行保函、支付银行保函、预付款银行保函，后四个附件为新增加的内容。湖北省建设工程施工合同的构架编排和内容设置充分体现了合同的科学性和公正性，也便于使用者更全面的掌握。2合同的履行过程中的当事人湖北省建设工程施工合同中的当事人主要是发包人、承包人、监理工程师、造价工程师。四个合同当事人的概念和职能与现行合同存在差别，其中造价工程师是现行合同中没有的名词，本次编制加入这一概念主要是我国工程造价管理改革的需要，合同中赋予造价工程师的职能是为了加强工程造价全过程管理的需要，是进一步引入造价工程师执业的管理制度的需要。合同的主体是发包人和承包人。发包人和承包人是合同的履行者，发包人和承包人把履行合同的权限赋予了发包人代表和承包人代表。整个合同履行过程中，发包人代表和承包人代表是合同真正的履行者，发包人代表和承包人代表对合同的履行起着举足轻重的作用。监理工程师和造价工程师是合同管理和履行的参与者，具体权限的分配需要在专用条款中约定，监理工程师和造价工程师在合同赋予的权限内工作。实际上，现行合同中的工期、安全、质量和投资（造价）的管理一般名义上都是委托监理工程师负责，监理工程师由于专业技术或岗位的实际情况，很少甚至没有参与工程造价的管理，造成了施工期间的工程造价管理力度不够，为此引进了造价工程师的概念。造价工程师主要是解决施工期间和结算期间的工程造价管理问题。监理工程师、造价工程师在发包人授权内的工作，发包人和承包人应予认可。四、湖北省建设工程施工合同的特点湖北省建设工程施工合同的特点主要体现在：1体现了现代项目管理的思想合同文本设计的主线条是依据现代项目管理原则，充分考虑了现代项目的管理技术，体现了事前控制、整体风险最小原则，按照项目管理的三大控制（即进度控制、质量控制和投资控制）设置合同文本的编章架构。2引入造价工程师执业管理制度这次编写的合同文本，首次把工程造价的全过程管理纳入到合同条款中，同时参照国际惯例，把造价工程师执业的制度引入到合同中。造价工程师可根据发包人的授权，代表发包人全过程进行工程造价管理，这样能有效解决工程结算中的纠纷。3满足建设工程工程量清单计价规范的要求建设工程工程量清单计价规范的实施，对合同示范文本的要求是不同于定额计价的。本合同文本是按照工程量清单计价规范的规定，结合我省实际，对工程量清单计价的操作规程和计价特点，在合同中进行了约定，详细告之合同当事人确定工程造价的确定的方法。4完善工程竣工结算办法竣工结算是施工合同的重要内容，为有效解决结算难问题，合同文本细化了关于竣工结算和结算价款支付的条款，改革了结算程序，把工程结算管理暂行办法中的有关规定写进了条款中，从而避免了工程竣工后，竣工结算长期不能成的完成的局面。5工程索赔程序化索赔是在合同履行过程中常见的行为，为规范索赔行为，使索赔工作能顺利进行，提出赔偿要求的行为合法化，合同中细化了索赔的操作程序，明确规定索赔的时限性，使索赔变得更加程序化和明了化，对索赔成功起到了重要的作用。6合理分担了风险风险的合理均衡分担，是保证合同公平原则的前提。合同文本中对风险的分担是平等的，既明示了发包人风险，又明示了承包人风险，对于风险事件造成损害或损失合同进行平等约定，从而避免了因风险事件造成损害或损失因合同的约定不清引起合同纠纷。7理顺了争议解决机制合同纠纷是合同履行过程不可避免要发生的，有了纠纷，就必须要有解决的方法。合同文本在解决合同纠纷的途径、时限和方法上都作了明确规定。即使合同履行过程中发生了纠纷，双方仍可继续履行合同，保持合同的连续性，保证了不因发生了合同纠纷而暂停合同的履行。8体现了合同的国际性总体结构上同FIDIC相一致，条款上借鉴了FIDIC施工合同的经验，形式上参考了国际建设工程的惯例。9加强了担保与保险的条款加强了有关履约担保和工程保险的条款，强化了工程担保与保险的意识，