有时间请学一点法律知识.ppt

一 常见民间纠纷 特别提示 本教案所采用的观点 案例及精选的法律法规 均以现行有效的法律法规 司法解释及司法政策为基础 如果这些基础变动 则与本教案所编选案例类似的民间纠纷的处理结果可能完全不同 因此 请留意法律法规 司法解释的变动情况 以及法院判决的导向 2020 2 5 2 婚姻家庭纠纷 一 要点提示1 离婚的法定理由 感情确已破裂 且经调解无效 2 感情确已破裂的判断标准 1 重婚或有配偶者与他人同居的 2 实施家庭暴力或虐待 遗弃家庭成员的 3 有赌博 吸毒等恶习屡教不改的 4 因感情不和分居满二年的 5 其他导致夫妻感情破裂的情形 2020 2 5 3 离婚诉权的限制 1 现役军人的配偶要求离婚 须得军人同意 但军人一方有重大过错的除外 2 女方在怀孕期间 分娩后一年内或中止妊娠后六个月内 男方不得提出离婚 女方提出离婚的 或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的 不在此限 3 经人民法院判决不准离婚和调解和好的 没有新情况 新理由 申请人在六个月内不得再次提出离婚 2020 2 5 4 分割夫妻共同财产应注意的问题 1 夫妻一方婚前所有的财产 不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产 改变了最高法院原来规定的个人财产经4年和8年共同生活后转为共同财产的内容 2 父母出资为子女结婚购买房屋 作赠与认定时应区不同的情形 男方 女方 父母出资购房 登记在男方 女方 名下 应认定为赠与男方 女方 个人 登记在双方名下或者另一方名下 应认定为赠与双方 案例提示 擅自将财产赠与二奶是否无效 2020 2 5 5 子女抚养 哺乳期内的子女 以随哺乳的母亲抚养为原则 哺乳期后的子女 如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时 根据子女的权益和双方的具体情况确定 10周岁以上的子女还要征求其意见 2020 2 5 6 继承纠纷 1 遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产 死者家属获得的精神损害抚慰金不属于遗产范围 2 法定继承 在被继承人没有对其遗产的处理立有遗嘱的情况下 由法律直接规定继承人的范围 继承顺序和遗产分配原则的继承方式 继承开始后 由第一顺序继承人继承 第一顺序的继承人包括配偶 子女 父母 没有第一顺序继承人继承的 由第二顺序继承人继承 第二顺序包括兄弟姐妹 祖父母 外祖父母 2020 2 5 7 3 遗嘱继承 指按照被继承人生前所立遗嘱来确定遗产继承人及其继承的遗产种类 数额的继承方式 遗嘱包括公证遗嘱 自书遗嘱 代书遗嘱 以录音形式立的遗嘱 口头遗嘱 遗嘱继承优于法定继承 4 认定遗嘱效力应注意的几个问题 1 自书遗嘱中 电脑打印 打字机打印 铅印或交付印刷厂印刷的遗嘱 不具有法律效力 2 代书遗嘱 见证人要在场 继承人 受遗赠人以及与其有利害关系的人不能作见证人 2020 2 5 8 5 代位继承的涵义 被继承人的子女先于被继承人死亡的 由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承 晚辈直系血亲不受辈份的限制 6 转继承的涵义 指继承人在被继承人死亡以后尚未实际接受遗产之前死亡 其应继承的遗产份额由其法定继承人继承 2020 2 5 9 7 遗产范围的确定 1 应将遗产与夫妻共有财产区分 如果被继承人的遗产与夫妻共同财产尚未划分出来的 在分割遗产前 应先将共有财产的一半分出给配偶 其余才作遗产处理 2 如果被继承人的遗产尚在家庭共有财产之中的 首先应按照家庭人口 参照每个家庭成员对家庭财产的贡献等情况 对家庭财产进行分析 从而确定属于死者的财产范围 8 被继承人的债务以遗产为限清偿 超出部分继承人无义务偿还 2020 2 5 10 案例提示 已形成有扶养关系的继子女 能否作为法定第一顺序继承人 继承人放弃继承的 应当在遗产处理前 作出放弃继承的表示 但继承人没有表示的 应作何理解 代书遗嘱对见证人有什么要求 2020 2 5 11 常用法律法规 中华人民共和国婚姻法 最高人民法院关于适用 中华人民共和国婚姻法 若干问题的解释一 二 最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见 最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见 中华人民共和国继承法 2020 2 5 12 人身损害赔偿 1 安全保障义务人的责任认定 1 主体 包括但不限于从事住宿 餐饮 娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人 法人 其他组织 2 安全保障义务 包括硬件方面的义务和软件方面的义务 其中 硬件方面的义务主要包括 A 物的方面安全保障义务 即服务场所使用的建筑物 配套服务设施 设备应当安全可靠 有国家强制标准的应当符合强制标准要求 2020 2 5 13 没有国家标准的 应当符合行业标准或者达到进行此等经营所需要达到的安全标准 如建筑的主体结构 消防 电梯等应经相关行政部门验收合格 经营者对相关设施进行经常 有效的维护 B 人方面的安全保障 经营场所应当配备相关的合格的安全保障人员 案例 儿童溺死水坑 水坑的所有人或管理人承担何种责任 2020 2 5 14 软件方面的义务主要包括 A 危险预防的义务 主要指服务内容的安全 B 不安全因素的明确警示或者说明 劝告 协助 保护义务 C 危险源的消灭义务 如在消费者受到第三人侵权时 保安员能够及时制止 D 救助义务 对于已经或者正在发生的危险 经营者应当进行积极的救助 以避免损害的发生或减少损失 案例 溜冰场摔倒受伤 如何判断溜冰场经营者与伤者的责任 2020 2 5 15 侵权责任法第三十七条宾馆 商场 银行 车站 娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者 未尽到安全保障义务 造成他人损害的 应当承担侵权责任 因第三人的行为造成他人损害的 由第三人承担侵权责任 管理人或者组织者未尽到安全保障义务的 承担相应的补充责任 2020 2 5 16 2 学校 幼儿园或者其他教育机构的注意义务的责任认定 学校并非学生的监护人 其只依教育法和未成年保护法的规定 承担对学生的教育 管理和保护义务 其承担的是因未尽职责范围内的相关义务而相应产生的赔偿责任 2020 2 5 17 侵权责任法第三十八条无民事行为能力人在幼儿园 学校或者其他教育机构学习 生活期间受到人身损害的 幼儿园 学校或者其他教育机构应当承担责任 但能够证明尽到教育 管理职责的 不承担责任 第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习 生活期间受到人身损害 学校或者其他教育机构未尽到教育 管理职责的 应当承担责任 第四十条无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园 学校或者其他教育机构学习 生活期间 受到幼儿园 学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的 由侵权人承担侵权责任 幼儿园 学校或者其他教育机构未尽到管理职责的 承担相应的补充责任 2020 2 5 18 3 发包人 分包人以及雇主责任的认定 雇员在从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动中致人或已损害的 雇主应当承担赔偿责任 发生安全生产事故时 发包人 分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的 应当与雇主承担连带赔偿责任 案例 农村建房装修过程中 屋主 承包人对小工受伤的责任承担问题 2020 2 5 19 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的 由用人单位承担侵权责任 劳务派遣期间 被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的 由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任 劳务派遣单位有过错的 承担相应的补充责任 第三十五条个人之间形成劳务关系 提供劳务一方因劳务造成他人损害的 由接受劳务一方承担侵权责任 提供劳务一方因劳务自己受到损害的 根据双方各自的过错承担相应的责任 2020 2 5 20 4 道路 桥梁 隧道等人工建造的构筑物因维护 管理瑕疵致人损害的责任认定 如果所有人 管理人不能证明自己没有过错 应承担赔偿责任 因设计 施工缺陷造成损害的 由所有人 管理人与设计 施工者承担连带责任 案例 出租屋热水器煤气中毒 责任如何分担 设施不符合安全标准 导致他人伤亡 如何处理 5 建筑物或者其他设施倒塌 脱落 坠落或者堆放物品滚落 滑落致人损害的责任认定 所有人或者管理人不能证明自己没有过错 应承担赔偿责任 2020 2 5 21 第八十五条建筑物 构筑物或者其他设施及其搁置物 悬挂物发生脱落 坠落造成他人损害 所有人 管理人或者使用人不能证明自己没有过错的 应当承担侵权责任 所有人 管理人或者使用人赔偿后 有其他责任人的 有权向其他责任人追偿 第八十六条建筑物 构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的 由建设单位与施工单位承担连带责任 建设单位 施工单位赔偿后 有其他责任人的 有权向其他责任人追偿 因其他责任人的原因 建筑物 构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的 由其他责任人承担侵权责任 第八十七条从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害 难以确定具体侵权人的 除能够证明自己不是侵权人的外 由可能加害的建筑物使用人给予补偿 第八十八条堆放物倒塌造成他人损害 堆放人不能证明自己没有过错的 应当承担侵权责任 2020 2 5 22 第八十九条在公共道路上堆放 倾倒 遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的 有关单位或者个人应当承担侵权责任 第九十条因林木折断造成他人损害 林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的 应当承担侵权责任 第九十一条在公共场所或者道路上挖坑 修缮安装地下设施等 没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的 施工人应当承担侵权责任 窨井等地下设施造成他人损害 管理人不能证明尽到管理职责的 应当承担侵权责任 2020 2 5 23 6 树木倾倒 折断或者果实坠落致人损害的责任认定 所有人或者管理人不能证明自己没有过错 应承担赔偿责任 7 产品制造者 销售者的责任认定 因产品质量不合格造成他人财产 人身损害的 产品制造者 销售者应当依法承担民事责任 运输者 仓储者对此负有责任的 产品制造者 销售者有权要求赔偿损失 2020 2 5 24 8 从事高空 高压 易燃 易爆 剧毒 放射性 高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的 应当承担民事责任 如果能够证明损害是由受害人故意造成的 不承担民事责任 9 环境污染者的责任认定 违反国家保护环境防止污染的规定 污染环境造成他人损害的 应当依法承担民事责任 2020 2 5 25 第六十九条从事高度危险作业造成他人损害的 应当承担侵权责任 第七十条民用核设施发生核事故造成他人损害的 民用核设施的经营者应当承担侵权责任 但能够证明损害是因战争等情形或者受害人故意造成的 不承担责任 第七十一条民用航空器造成他人损害的 民用航空器的经营者应当承担侵权责任 但能够证明损害是因受害人故意造成的 不承担责任 第七十二条占有或者使用易燃 易爆 剧毒 放射性等高度危险物造成他人损害的 占有人或者使用人应当承担侵权责任 但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的 不承担责任 被侵权人对损害的发生有重大过失的 可以减轻占有人或者使用人的责任 第七十三条从事高空 高压 地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的 经营者应当承担侵权责任 但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的 不承担责任 被侵权人对损害的发生有过失的 可以减轻经营者的责任 2020 2 5 26 第七十四条遗失 抛弃高度危险物造成他人损害的 由所有人承担侵权责任 所有人将高度危险物交由他人管理的 由管理人承担侵权责任 所有人有过错的 与管理人承担连带责任 第七十五条非法占有高度危险物造成他人损害的 由非法占有人承担侵权责任 所有人 管理人不能证明对防止他人非法占有尽到高度注意义务的 与非法占有人承担连带责任 第七十六条未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害 管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的 可以减轻或者不承担责任 第七十七条承担高度危险责任 法律规定赔偿限额的 依照其规定 2020 2 5 27 第六十五条因污染环境造成损害的 污染者应当承担侵权责任 第六十六条因污染环境发生纠纷 污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任 第六十七条两个以上污染者污染环境 污染者承担责任的大小 根据污染物的种类 排放量等因素确定 第六十八条因第三人的过错污染环境造成损害的 被侵权人可以向污染者请求赔偿 也可以向第三人请求赔偿 污染者赔偿后 有权向第三人追偿 2020 2 5 28 10 在公共场所 道旁或者通道上挖坑 修缮安装地下设施施工人的责任认定 施工人如果作业时没有设置明显标志和采取安全措施 以致造成他人损害 应当承担民事责任 11 动物饲养人或者管理人的责任认定 饲养的动物造成他人损害的 动物饲养人或者管理人应当承担民事责任 由于受害人的过错造成损害的 动物饲养人或者管理人不承担民事责任 由于第三人的过错造成损害的 第三人应当承担民事责任 2020 2 5 29 第七十八条饲养的动物造成他人损害的 动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任 但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的 可以不承担或者减轻责任 第七十九条违反管理规定 未对动物采取安全措施造成他人损害的 动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任 第八十条禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的 动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任 第八十一条动物园的动物造成他人损害的 动物园应当承担侵权责任 但能够证明尽到管理职责的 不承担责任 第八十二条遗弃 逃逸的动物在遗弃 逃逸期间造成他人损害的 由原动物饲养人或者管理人承担侵权责任 第八十三条因第三人的过错致使动物造成他人损害的 被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿 也可以向第三人请求赔偿 动物饲养人或者管理人赔偿后 有权向第三人追偿 2020 2 5 30 12 被帮工人的责任认定 义务帮工人在从事帮工活动中致人或自已遭受损害的 被帮工人应当承担赔偿责任 被帮工人明确拒绝帮工的 不承担赔偿责任 帮工人因第三人侵权遭受人身损害的 由第三人承担赔偿责任 第三人不能确定或者没有赔偿能力的 可以由被帮工人予以适当补偿 区别于雇员受损情形 2020 2 5 31 房地纠纷 房屋出租 转让效力的认定 除抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅外 建筑物未经竣工验收合格不准投入使用 按照国家工程建筑消防技术标准进行消防设计的建筑工程竣工时 必须经公安消防机构进行消防验收 未经验收或者经验收不合格的 不得投入使用 因此 工程竣工验收合格和消防验收合格是审查房屋能否投入使用 包括出租等 的两个要件 案例 出租无效 如何处理 2020 2 5 32 出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋 与承租人订立的租赁合同无效 但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的 人民法院应当认定有效 出租人就未经批准或者未按照批准内容建设的临时建筑 与承租人订立的租赁合同无效 但在一审法庭辩论终结前经主管部门批准建设的 人民法院应当认定有效 租赁期限超过临时建筑的使用期限 超过部分无效 但在一审法庭辩论终结前经主管部门批准延长使用期限的 人民法院应当认定延长使用期限内的租赁期间有效 2020 2 5 33 农村集体土地出租 转让用于非农业建设发生争议其效力认定 分两种情形 第一种情形 如果相关土地没有被依法批准为建设用地或经行政主管部分依法批准补办用地手续 仍属于农用地且当事人已在该地块上进行非农业建设的 当事人应当先向行政主管部门申请处理 有地上建筑物 先由行政处理 第二种情形 虽然农村集体土地被依法批准为建设用地或补办了有关用地手续 但当事人未按规则审批程序批准 未依法领取建设用地规则许可证和建设工程规则许可证 或者违反建设工程规则许可证的规定 建筑建筑物 构筑物或其他设施的 应当先由行政部门进行处理 2020 2 5 34 农村承包纠纷 1 村集体经济组织解除承包合同的责任认定 在承包合同合法有效的前提下 分两种情形 一是村集体经济组织自己决定收回发包的土地而解除承包合同 二是因上级政府征地而要求终止 解除承包合同 如果是因村自己收回发包土地而造成承包合同的终止 解除的 则属于村集体 2020 2 5 35 经济组织的单方行为造成承包合同提前解除 村集体经济组织应承担违约责任 赔偿承包方因此所受的经济损失 如果是因上级政府征地而导致承包合同解除的 即使该征地有可能是非法的 作为发包方的村集体经济组织也无需承担违约责任 因为那是上级政府的征地行为造成的 对村集体经济组织来说 属于不可抗力 在这种第三方征地的情况下 一般是征地单位向被征地单位 村集体经济组织按征地协议约定的补偿标准和付款日期支付征地补偿费的 根据 土地管理法 第47条的规定 征地补偿费具体包括土地补偿费 安置补助费以及地上附着物和 2020 2 5 36 青苗的补助费等 而土地补偿费 安置补助费是属于土地所有者即村集体经济组织的 青苗 附着物补偿费是属于地上物所有者的 因此 村领取的征地补偿费是包含有青苗 地上附着物补偿费这一笔款项 而这笔款是属于承包方的 在查明青苗或地上附着物是承包所种植管理或建盖的情况下 这时 作为发包方的村集体经济组织所要承担的责任 就是应将领取的补偿费中属于承包方的部分返还给承包方 即 返还承包方地上物的补偿费这一部分款项 2 承包人未经发包人同意超出合同范围种植的青苗如何处理 承包人未经发包人同意超出 2020 2 5 37 合同范围种植 超出部分的使用显然没有合法依据 原则上 发包人随时有权收回该部分的用地 但应当给予承包人合理的时间清场 如果发包人给予承包人合理时间而承包人不进行清场 发包人有权采取措施收回用地 如果发包人未经通知承包人且没有给予合理的时间清场 造成的损失发包人应适当补偿 2020 2 5 38 债务人向债权人出具了履行债务计划 债权人没有异议的 诉讼时效从履行计划载明的最后履行期届满之日起计算 不存在以上情形时 诉讼时效最长为20年 2 多次借款的诉讼时效如何确定 多次借款是不相关联的独立借款行为 每一笔借款均有金额 期限等约定 在每一笔借款到期之日起 债权人都应当知道其权利被侵害 其他借款是否到期及是否再发生借款行为均不构成该笔借款诉讼时效的中止或中断的事由 每笔借款应分别计算诉讼时效 2020 2 5 39 3 分期借款 只有一份借款合同 诉讼时效如何确定 分期借款 只有一份借款合同 起诉时部分借款已超过约定还款期限届满后两年 这部分借款没有超过诉讼时效 因为只有一份合同 分期借款可视为同一借款行为的分期履行 不应就履行期限不同的各部分分别计算诉讼时效 而应以最后一期借款履行期限届满之日统一计算诉讼时效 2020 2 5 40 案例 房屋租金转为借款 是否合法 诉讼时效如何计算 用于赌博的借款 能否受法律保护 2020 2 5 41 保管合同纠纷 1 收费保管 车辆所有人将车辆停放在停车场 管理人出具的不是保管费收据 而是场地租用费收据 如果车辆失窃 提供场地一方同样应承担赔偿责任 只要管理人收取车主交付的车辆和费用 其保管关系即告成立 保管人即负有保管的义务 不管其名义是收取场地租用费还是收取保管费 只是收取的费用的形式不同而已 管理人均应承担作为保管人的责任 2020 2 5 42 2 免费保管案例 在酒楼用餐 停放在酒楼免费停车场的车辆被盗 酒楼应否承担赔偿责任 停放在超市外面人行道的车辆被盗 超市应否承担责任 2020 2 5 43 消费者与经营者之间存在住宿或吃饭的主消费关系 在主消费关系过程中 经营者向消费者提供了车辆停放的附属服务 对经营者应否承担责任应区分情况 综合判断 不能一概而论 关键在于判定经营者对消费者停放车辆的安全保障义务的范围 如果这种停车服务是经营者综合服务设施和服务环境的一部分 如车辆的停放地点为封闭形式且有保安人员检查的 消费者将车辆停放在经营者的指定场所 经营者应按 中华人民共和国消费者权益保障法 的规定 对停放车辆的丢失承担违反安全保障义务的赔偿责任 2020 2 5 44 劳动关系 1 劳动关系 法律规定应当签订劳动合同 但现实中存在两类劳动关系 一是劳动合同关系 即双方之间签订了劳动合同 另一种是事实劳动关系 即双方之间没有签订劳动合同 2 影响劳动关系判断的几种情形 1 使用未经工商注册登记的名称 2 大门厂牌或发给劳动者的工作证上不使用登记的名称 而采用类似的名称 比如将厂称为公司 3 工商登记被注销后 仍以原名称非法经营 2020 2 5 45 4 个体工商户的实际经营者与登记业主不一致 5 两个关联企业在同一地点办公 管理层及一般工作人员都是交叉的 共用食堂 宿舍 厂房 管理时交替使用两个企业的名义发号施令 6 用人单位经营地点变更 并成立新厂 劳动者成建制地从旧厂转入新厂工作 7 用人单位将劳动者派遣到另一用人单位工作 8 用人单位租赁其他企业的生产经营场所 没有标识自己的名称 2020 2 5 46 案例 劳动者被用人单位指派到另一公司工作 哪个公司是用人单位 在一间公司的不同分支机构工作 就是为同一公司工作吗 总公司员工到下属公司工作 下属公司其后更名 被解雇时哪间公司要负责 2020 2 5 47 辞退解雇 1 如果劳动者主动提出辞职 离职 用人单位只需付清劳动者的工资及双方约定的其他待遇即可 不需要给予劳动者经济补偿 2 劳动合同法 实施后 用人单位违法解除或终止劳动合同 劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的 用人单位应按 劳动合同法 的规定向劳动者支付赔偿金 但无需另行支付经济补偿金 该赔偿金的计算年限自2008年1月1日起计算 以前的工作年限按 劳动法 的规定计算赔偿金 2020 2 5 48 经济补偿金的计算标准 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限 每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付 六个月以上不满一年的 按一年计算 不满六个月的 向劳动者支付半个月工资的经济补偿 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市 设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的 向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付 向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年 上述所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资 2020 2 5 49 如果双方是协商一致解除劳动合同 但首先是由用人单位提出解除合同的表示的 用人单位也需要支付劳动者补偿金 2020 2 5 50 3 用人单位违法解除或终止劳动合同 根据 劳动合同法 第八十七条和 劳动合同法实施条例 第二十五条的规定 应当向劳动者支付2008年1月1日起算的工作年限的赔偿金和2008年1月1日前工作年限的经济补偿金 但劳动者同时请求支付解除劳动合同的经济补偿金50 的额外经济补偿金 不予支持 用人单位违法解除或终止劳动合同 劳动者以用人单位未提前三十日通知解除劳动合同为由请求额外支付一个月工资的 不予支持 2020 2 5 51 4 用人单位无须支付经济补偿金的情形 一 协商解除劳动合同中 劳动者提出解除劳动合同 并与用人单位协商一致而解除的 无须支付经济补偿金 二 劳动者在试用期被证明不符和录用条件而解除劳动合同的 三 劳动者有重大过错行为 导致用人单位行使单方即时解除权解除劳动合同的1 劳动者严重违反用人单位的规章制度的 2 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 3 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 4 因劳动者的过错 致使劳动合同无效的 5 被依法追究刑事责任的 四 以完成一定工作任务为期限的劳动合同 因约定工作任务完成而终止的 无须支付经济补偿金 五 固定期限劳动合同期满终止 用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同 而劳动者不同意续订的 六 非全日制用工劳动合同的解除与终止 均无须支付经济补偿金 七 劳动者违法解除劳动合同的情形 2020 2 5 52 判断用人单位作出的解除劳动合同或者辞退 解雇劳动者的决定是否合法及有无正当理由 是解决纠纷的关键 现根据司法实践经验 以 严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度 的认定为例 说明一般的判断标准 一是用人单位规定的劳动纪律或规章制度是否合法合理 2020 2 5 53 主要考虑以下因素 1 内容合法 不得违反有关劳动法律法规的强制性规定 不包含损害劳动者人格尊严的条款 比如 用人单位要求劳动者每月工作30天 每天工作8小时 如果星期六 星期日不上班就开除 那么这样的规章制度就是违法的 2 具有合理性 相关条款的实施不至于显失公平 比如 规定劳动者迟到三次就开除 这样对劳动者显然不公平 3 劳动纪律和规章制度是否公示 或者以其他适当方式告知劳动者 是否在劳动行政管理部门备案 如果用人单位在公告栏张贴 悬挂了规章制度 应视为规章制度已经公示 4 用人单位在 劳动合同法 实施前制定的规章制度 虽未经过 劳动合同法 第四条第二款规定的民主程序 但内容未违反法律 行政法规及政策规定 并已向劳动者公示或告知的 可以作为用人单位用工管理的依据 劳动合同法 实施后 用人单位制定 修改直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时 未经过 劳动合同法 第四条第二款规定的民主程序的 原则上不能作为用人单位用工管理的依据 但规章制度或者重大事项的内容未违反法律 行政法规及政策规定 不存在明显不合理的情形 并已向劳动者公示或告知 劳动者没有异议的 可以作为劳动仲裁和人民法院裁判的依据 2020 2 5 54 二是哪种情形构成 严重违纪 一般应当具有下列情形之一 1 从某一劳动者的岗位考虑 其未尽基本职责 怠于履行注意义务 比如保安当班时私自回宿舍睡觉 以致工厂的物品被盗 2 劳动者违反基本道德义务 如仓库管理员监守自盗 不论数量大小 均属严重违纪 3 劳动者不服从合理的工作安排 又没有正当理由的 4 屡教不改 劳动者的不当行为在短期内多次发生 而用人单位对劳动者已进行多次教育 2020 2 5 55 案例 部门主管多次违反纪律以及所负责部门多次发生品质事件是否属于严重违反劳动纪律 劳动者国庆假期工作8小时后拒绝加班是否属于严重违反劳动纪律 以假学历证书入职 用人单位解除劳动合同是否正当 劳动者为争取合法权益收集其他员工签名是否属于扰乱用人单位生产秩序 劳动者向亲戚高价采购公司物品是否损害用人单位 2020 2 5 56 加班工资 1 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年 仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的 劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制 但是 劳动关系终止的 应当自劳动关系终止之日起一年内提出 2020 2 5 57 2 劳动者追索加班费的时间限制按法律规定劳动者请求用人单位支付加班费没有期限限制 但从东莞的现实来考虑 宜参照 广东省工资支付条例 第十六条有关 用人单位应当保存工资支付台账至少二年 的规定 将劳动者主张的加班费限定自申请劳动仲裁之日起前两年的数额 这是珠三角法院的统一做法 2020 2 5 58 3 计算加班费时要注意最低工资标准的变动情况 最低工资标准是变动的 东莞市的最低工资标准2010年5月1日起调整为920元 月 小时工资为5 29元 小时 2020 2 5 59 工伤待遇 1 工伤认定的法定部门 社会保障部门 2 申请工伤认定有时间限制 1 单位申请 劳动者的所在单位 应当自劳动者发生事故伤害或者被诊断 鉴定为职业病之日起30日内提出 2 劳动者申请 用人单位如果没有在30日内提出工伤认定申请时 劳动者或者其直系亲属 工会组织在劳动者发生事故伤害或者被诊断 鉴定为职业病之日起 年内提出 这里需要注意 即使是那些没有参加工伤保险的用人单位 也应当为劳动者申请工伤认定 当然 用人单位如果认可劳动者所受伤害属于工伤 也可以不进行工伤认定 2020 2 5 60 3 工伤待遇的负担 1 参加工伤保险的 其工伤待遇由社会保障部门负担 2 没有参加工伤保险的 由劳动者所在单位按照 工伤保险条例 的规定支付 4 劳动能力鉴定 工伤或职业病的劳动者如果留有残疾 还需要申请进行劳动能力鉴定 以确定是否构成伤残 伤残程度 生活是否需要护理以及护理等级 2020 2 5 61 5 劳动者享有工伤待遇的项目 1 医疗期间待遇 医疗费 工资福利 护理费用 伙食补助 交通食宿以及康复费 假肢等残疾辅助器具费 2 工伤医疗终结后一次性发放待遇 一次性伤残补助金 一次性工伤医疗补助金 一次性伤残就业补助金 丧葬补助金 一次性工亡补助金 3 工伤医疗终结后定期发放待遇 伤残津贴 生活护理费 抚恤金 上述待遇 在用人单位为劳动者参加了工伤保险的场合 有些是由社会保障部门支付的 有些是由用人单位支付的 具体情况请参见工伤待遇项目及标准简明表及法律法规精选 2020 2 5 62 6 几种特殊情形1 用人单位只按东莞市上年度平均公司投保 未为劳动者足额投保 工伤发生时如何处理 2020 2 5 63 1 未足额投保 用人单位没有按照劳动者的实际工资投保 而只是按东莞市上年度平均工资投保 如果两者之间存在差额 那么劳动者可以就差额部分请求用人单位支付 2 劳动者冒用他人身份证投保 如何处理 2020 2 5 64 2 如果劳动者借用或盗用他人身份证入厂 即使用人单位为劳动者参加了工伤保险 但社会保障部门一经查实 是不会向用人单位 劳动者理赔的 在这种情况下 劳动者存在欺诈行为 而用人单位对劳动者身份的审查不严 故一般是由用人单位与劳动者各自承担一定的责任 3 未作劳动能力鉴定时达成的协议的效力 如果协议不存在违法或显失公平 应认定其效力 2020 2 5 65 4 既是工伤 又是第三人侵权 用人单位可以以要求第三人赔偿为由不支付工伤待遇吗 2020 2 5 66 4 如果劳动者的工伤是用人单位以外的