经济法学.doc

2013年第二学习阶段中南大学网络教育课程考试经济法学试题(本试题页不上交)考试说明：1.答卷可采取打印或手写方式在A4打印纸上完成。如果手写，必须字迹工整，以便老师批阅；2.12月8日18：00之前交学习中心；3.下载标准答卷模版。试题：一、简答题：本大题4个小题，每小题10分，共40分。1.简述不正当竞争行为的种类。2.简述经营者对消费者应当承担哪些义务？3.简述产品质量监督抽查的对象有哪些。4.简述国有资产有哪些形成渠道。二、论述题：本大题2个小题，每小题20分，共40分。1.请论述国家为何要干预市场？2.论商业秘密的保密性与秘密性要求。三、案例分析题：本大题20分。XX电器有限公司成立于2000年，由于公司管理落后，不注重开发新产品，公司生产的小型收录机、变压器、耳机等电器产品在市场上销售量很小，两年来公司的亏损额己达几十万元。公司总经理苏某忧心忡忡，想着打开产品销路的问题，听别人谈及给人回扣的方法，非常感兴趣。在一次贸易交流洽谈会上，苏某结识了该省某百货商场的经理刘某， 两人就购销XX公司的电器产品一事进行了商谈，决定刘某去XX公司看货后签订购销合同。刘某和其商场家电部主任一道去XX公司看货，家电部主任仔细查看和试用了XX公司的电器产品后向刘某汇报，指出XX公司电器产品的质量一般，式样陈旧，且价格较高。晚上，XX公司邀请刘某、家电部主任共往“金月酒楼”具体商谈签订购销合同之事。苏某在酒桌上提出，只要两人愿意帮助销售XX公司的电器产品，将给予两人8%的回扣作为答谢。刘某和家电部主任为丰厚的回扣所诱惑，答应购买XX公司价值20万元的电器产品，包括小型收录机、变压器、耳机等。合同签订后，苏某即将16000元交到两人手中。XX公司的电器产品于几日后由公司送往百货商场。问题：1.苏某的回扣行为是否构成不正当竞争？2.苏某应当承担什么法律责任？中南大学网络教育课程考试经济法学答卷本人承诺：本试卷确为本人独立完成，若有违反愿意接受处理。签名_学号_专业_学习中心_题号一二总分（百分制）评阅人签字成绩一、 简答题1.答：（1）、采用假冒或仿冒等混淆手段从事市场交易，损害竞争对手行为。 （2）、商业贿赂行为。 （3）、侵犯商业秘密行为。 （4）、经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品行为。 （5）、经营者违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件而销售商品行为。 （6）、违反规定的有奖销售行为。 （7）、经营者捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉行为（8）、投标、招标中的不正当竞争行为。 （9）、公用企业或其他依法具有独占地位的经营者强制交易行为。 （10）、政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争行为。2.答：根据消费者权益保护法规定，经营者的义务有下列10点：（1）经营者向消费者提供商品或服务，应当依照中华人民共和国产品质量法和其他有关法律、法规的规定履行义务。经营者和消费者有约定的，应当按照约定履行义务，但双方的约定不得违背法律、法规的规定。（2）经营者应当听取消费者对其提供的商品或者服务的意见，接受消费者的监督。（3）经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者服务的方法以及防止危害发生的方法。（4）经营者应当向消费者提供有关商品或服务的真实信息，不得作引人误解的虚假的宣传。经营者对消费者就其提供的商品或者服务的质量和使用方法等到总是提出的询问，应当作出真实、明确的答复。商店提供的商品应当明码标价。（5）经营者应当标明其真实名称和标记。租赁他人柜台或者场地的经营者，应当标明其真实名称和标记。（6）经营者提供商品或者服务，应当按照国家有关规定或者商业惯例向消费者出具购货凭证或者服务单据；消费者索要购货凭证或者服务单据的，经营者必须出具。（7）经营者应当保证在正常使用商品或者接受服务的情况下，其提供的商品或服务应当具有的质量、性能、用途和有效期限；但消费者在购买该商品或者接受该服务前已经知道其存在瑕疵的除外。经营者以广告、产品说明、实物样品或者其他方式表明商品或者服务的质量状况的，应当保证其提供的商品或者服务的实际质量与表明的质量状况相符。（8）经营者提供商品或者服务，按照国家规定或者与消费者的约定，承担包修、包换、包退或者其他责任的，应当按照国家规定或者约定履行，不得故意拖延或者无理拒绝。（9）经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者以任何形式减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。（10）经营者不得对消费者进行侮辱、诽谤，不得搜查消费者的身体及其携带的物品，不得侵犯消费者的人身自由。3.答：产品质量监督抽查的对象有：（1）可能危及人体健康和人身、财产安全的产品。（2）影响国计民生的重要工业产品。（3）用户、消费者和有关组织反映的有质量问题的产品。4.答：一是财政拨款形成；二是国家调拨形成；三是单位组织收入形成；四是接受捐赠。二论述题。1. 答： 市场经济需要国家干预 。国家干预是以保护国家整体的、长远的、根本的利益为出发点和归宿 ！国家作为具有独立意志的实体，代表市场经济整体的、长远的和根本的利益，根据经济运行状况相机抉择，通过税收、财政、货币、投资、竞争等政策矫正经济运行，以克服市场缺陷，促进经济健康发展。在现代市场经济运行条件下,发达国家也承认市场配置资源的基础作用，同时也重视运用国家权力对市场经济进行积极干预 ,来推动和刺激经济发展。通过国家干预来调控和矫正经济运行，促进经济健康发展。 我国现在是公有制为主体，多种所有制经济共同发展的所有制结构。我们进行国家干预，既要照顾国家大中型企业和跨国公司的利益，更应从促进整个国民经济和社会发展的高度、从保护国家综合竞争实力和地位的角度、从保障整个国民经济和社会可持续发展的方向等方面来实施国家干预，切实保护国家利益。 国家干预不应是被动消极的，而应是积极主动的 随着市场经济的深入发展，社会经济活动的主体日趋多元化、形成日趋多样化、结构日趋复杂化，竞争日益激烈，科技日新月异，便捷、高效的行政手段日益受到重视。在尊重司法效能的同时，逐步扩大的行政监督力度和广度，已成为国家调空发展的一个重要特征。 积极的财政政策、稳健的货币政策等等，似乎国家干预就是宏观调控，这不能不说是我们认识和观念上的偏差。其实有市场经济，就有竞争政策，竞争政策贯穿于整个市场经济的发展过程，这是其一。其二竞争政策同其它政策一样重要，它与其它政策一道构成一个辩证统一的有机整体，相互联系、相互影响、相互制约，共同促进市场经济的发展。竞争政策制定并执行得好，就能促进产业政策、消费政策和财政政策等贯彻落实；反之就会拖后腿，这是显而易见的。其三按照辩证法的观点，这个有机整体是运动发展的，在一定的时间，在一定的空间，竞争政策会上升为主要矛盾，统领和制约其它政策。当市场经济发展到一定的阶段，竞争秩序就会作为主要矛盾或矛盾的主要方面凸现出来，影响和制约市场经济的发展。 国家干预对市场经济的发展有积极的促进作用，但这种作用不是无限的。同时，它是在市场配置资源的基础上并通过市场机制反映出来的。另外，国家干预亦不能随心所欲，应受法律的规范和制约等等。我国实行市场经济的时间不长，在市场经济条件下实施国家干预的经验也不足，怎样搞好社会主义市场经济的国家干预，有待于在今后的实践中逐步摸索和完善。2.答商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密是企业的财产权利，它关乎企业的竞争力，对企业的发展至关重要，有的甚至直接影响到企业的生存。秘密性、商业价值性和保密性(采取保密措施)是商业秘密的三大构成要件，技术信息或者经营信息只有同时具备了上述“三性”才能够构成商业秘密，主体才可能对其商业秘密享有商业秘密权。而作为商业秘密构成要件的“三性”的内涵是特定的，非泛意的。秘密性，这是商业秘密的核心特征，也是认定商业秘密的难点和争议的焦点。法律规定的“不为公众所知悉”即指商业秘密的秘密性，是指权利人所主张的商业秘密未进入“公有领域”，非“公知信息”或“公知技术”。秘密性是商业秘密与专利技术、公知技术相区别的最显著特征，也是商业秘密维系其经济价值和法律保护的前提条件。一项为公众所知、可以轻易取得的信息，无法籍此享有优势，法律亦无需给予保护；一项已经公开的秘密，会使其拥有人失去在竞争中的优势，同样也就不再需要法律保护。商业秘密的保密性是指商业秘密经权利人采取了一定的保密措施，从而使一般人不易从公开渠道直接获取，该要件强调的权利人的保密行为，而不是保密的结果。之所以有此规定，盖因法律鼓励为权利而斗争者，不应保护权利上之睡眠者。保密性的客观存在，使得竞争对手在正常情况下通过公开渠道难以直接获悉该信息。中国有关法律从不同角度对商业秘密加以了保护。第一从商业秘密持有者与侵害商业秘密者之间的关系看，除了双方没有任何关系，但侵害者通过不正当手段，如盗窃、利诱、胁迫等侵害商业秘密情形外，侵害商业秘密主要发生在买卖、承揽、授权、雇佣关系中，其中在雇佣关系中是最容易发生侵害商业秘密行为的。反不正当竞争法对通过不正当手段侵害商业秘密的行为作了规范。合同法对存在民事合同关系情形下侵害商业秘密的行为作了规范。反不正当竞争法对存在保守商业秘密约定或者权利人有关保守商业秘密要求的情形下的侵害商业秘密的行为作了规范，这包括民事主体之间的合同约定和雇佣关系下的约定。公司法、刑法主要对存在劳动关系的侵害商业秘密的情形作了规范。第二在存在劳动关系的情形下，现有法律对商业秘密的保护都有一个前提，即都是劳动者自营或者为他人经营，不包括劳动者到其他企业中工作的情形。公司法第一百四十八条规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。第一百四十九条规定，董事、高级管理人员不得有未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；擅自披露公司秘密；违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。如反不正当竞争法规定的是经营者，根据该法第二条的规定，经营者是指从事商品营利性服务的法人、其他经济组织和个人。第三不同法律对商业秘密的保护范围不同。反不正当竞争法的保护面宽，这主要体现在三个方面：首先是反不正当竞争法对侵害主体的资格没有限制，所有知晓商业秘密并违反约定或者规定的劳动者，都可以构成侵害商业秘密。公司法规定的侵害主体为董事、高级管理人员。刑法则规定的是国有公司、企业的董事、经理。其次是反不正当竞争法既保护非专利技术，也保护经营信息。而公司法和刑法则主要保护商业机会，商业机会包括经营信息，但不包括非专利技术。最后是反不正当竞争法不仅规范劳动者工作期间的保守商业秘密行为，而且规范劳动者离职后的保守商业秘密行为。而公司法和刑法只是规范劳动者任职期间的保守商业秘密的行为。三.案例分析答：1、苏某的回扣行为已经构成不正当竞争。所谓回扣是指在市场交易过程中，经营者从所得价款中提取一定比例的现金或者额外以定额的方式支付给对方的货币。并不是所有的回扣都构成不正当竞争行为。中华人民共和国反不正当竞争法第8条规定：“在账外给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受