《公司企业法》PPT课件.ppt

公司法律制度 任务1公司法概述一 公司的概念和法律特征1 概念所谓公司 是指根据公司法设立的以营利为目的的企业法人2 特征公司是企业企业是以营利为目的经济组织 这说明公司设立的宗旨是获取利润并将利润分配于成员 出资人或股东 公司的营利性实质上是股东设立公司的目的的反映 公司是企业法人具有法律主体所要求的权利能力与行为能力 能够以自己的名义从事民商事活动并以自己的财产独立承担民事责任 公司是依公司法设立的企业法人公司的设立必须依据法定的程序办理相关的登记手续 领取公司法人营业执照 这里法定的条件和程序是指我国 公司法 公司登记管理条例 所规定的条件和程序 二 公司的种类 划分标准 一 无限公司 有限责任公司 两合公司 股份有限公司 股份两合公司划分标准 股东承担责任的形式 二 人合公司 资合公司与人合兼资合公司划分标准 公司的信用标准 三 母公司与子公司划分标准 是否具有控股与从属关系 四 本公司与分公司划分标准 是否有内部管辖关系 五 本国公司与外国公司划分标准 公司国籍 六 上市公司与非上市公司划分标准 公司的开放性三 公司法概述1 概念 公司法是调整公司在其设立 经营 变更 终止过程中所发生的经济关系的法律规范的总称 四 公司和股东的基本权利和义务 一 公司的权利与义务公司法上的限制A 转投资的限制 除法律另有规定外 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 也就是说 中国不允许公司成为其他企业的无限责任的股东 B 经营范围的限制 经营范围是指国家允许企业法人生产和经营的商品类别 品种及服务项目 反映企业法人业务活动的内容和生产经营方向 是企业法人业务活动范围的法律界限 体现企业法人民事权利能力和行为能力的核心内容 C对外担保1 对外担保的规模公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 2 对外担保的决议公司为 他人 非股东 非实际控制人 提供担保的 按照公司章程的规定由董事会 股东会或者股东大会决议 公司为 股东或者实际控制人 提供担保的 必须经股东大会决议 接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决 该项表决由 出席 会议的 其他股东 所持表决权的 过半数 大于1 2 通过 二 股东的权利与义务 股东权1 资产收益 参与重大决策和选择管理者的权利2 提起诉讼的权利股东会 股东大会 董事会的决议内容违反法律 行政法规 无效内容违反公司章程的 可撤销会议召集程序 表决方式违反法律 行政法规或者公司章程的 可撤销股东自做出决议之日起60日内 请求人民法院撤销3 知情权与分红权 股东义务 1 遵守法律 行政法规和公司章程 2 按时足额缴纳出资 不得抽逃出资 3 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 否则应当依法承担赔偿责任 4 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 公司人格否认制度 1 概念 公司人格否认是指在具体法律关系中 基于特定事由 否认公司的独立性 直接使股东在某些场合对公司的债务承担无限责任 或者撇开公司的存在重新确定股东应承担的义务 如我国公司法第20条第3款规定 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 第64条规定 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的 应当对公司债务承担连带责任 2 具体表现形式 公司资本显著不足 虚拟股东 股东对公司的不正当控制 利用公司人格逃避债务 混同 五 关联交易 公司的控股股东 实际控制人 董事 监事 高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益 违反规定给公司造成损失的 应当依法承担赔偿责任 解释1 实际控制人是指虽不是公司的股东 但通过投资关系 协议或者其他安排 能够实际支配公司行为的人 解释2 高级管理人员是指公司经理 副经理 财务负责人 上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员 解释3 关联关系是指公司控股股东 实际控制人 董事 监事 高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系 以及可能导致公司利益转移的其他关系 国家控股的企业之间不能因为同受国家控股而具有关联关系 任务2有限责任公司 一 有限责任公司的设立 一 设立条件1 股东符合法定人数 50人以下2 有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额 3 股东共同制定公司章程 制定者 内容 效力范围4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构5 有公司住所 二 出资义务的履行1 什么是注册资本 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 2 出资方式 货币出资 实物 知识产权 土地使用权等非货币财产出资3 出资责任对公司 对其他股东 三 设立程序1 申请设立2 登记发照 二 有限责任公司的组织机构 一 股东会性质组成成员职权会议形式会议决议 议事方式 资本决表决事项 通过标准 首次会议 定期会议 召集与主持人 召集与主持人 临时会议 召开时间 章程规定 提议权人 召集与主持人 股东会的职权 1 决定公司的经营方针和投资计划 2 选举和更换由 非职工代表 担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 3 审议批准董事会或者执行董事的报告 4 审议批准监事会或者监事的报告 5 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 6 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 7 对公司增加或者减少注册资本作出决议 8 对发行公司债券作出决议 9 对公司合并 分立 变更公司形式 解散和清算等事项作出决议 10 修改公司章程 临时股东会的召开条件 代表10 以上表决权的股东提议召开 1 3以上的董事提议召开 监事会或者不设监事会的公司监事提议召开 董事会 执行董事和经理 1 性质2 组成 人数 3 13人人员构成 股东代表或股东代表 职工代表3 任期 公司章程规定 不超过3年4 职责 5 召集主持人6 决议议事方式表决程序 第四十七条董事会对股东会负责 行使下列职权 一 召集股东会会议 并向股东会报告工作 二 执行股东会的决议 三 决定公司的经营计划和投资方案 四 制订公司的年度财务预算方案 决算方案 五 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 六 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案 七 制订公司合并 分立 解散或者变更公司形式的方案 八 决定公司内部管理机构的设置 九 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项 并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理 财务负责人及其报酬事项 十 制定公司的基本管理制度 十一 公司章程规定的其他职权 监事会 1 性质2 组成 人数 不少于3人人员构成 股东代表 1 3职工代表3 任期 3年4 职责5 召集主持人6 决议议事方式表决程序 三 有限责任公司的股权转让 自愿转让内部转让外部转让强制转让因股权回购的转让因继承的转让 1 因股东原因引起的股权转让1 内部转让 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权 2 对外转让A 条件 除公司章程对股权转让另有规定外 应当经其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 同意 视为同意 其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的 视为同意 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 B 优先购买权经股东同意转让的股权 在同等条件下 其他股东有优先购买权 两个以上股东主张行使优先购买权的 协商确定各自的购买比例 协商不成的 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 3 法律后果公司应当注销原股东的出资证明书 向新股东签发出资证明书 并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载 对公司章程的该项修改不需再由股东会表决 2 因强制执行程序引起的股权转让程序 通知 优先购买权 二十日 后果 转让股权后 公司应当注销原股东的出资证明书 向新股东签发出资证明书 并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载 对公司章程的该项修改不需再由股东会表决 3 因股权回购的转让 概念 条件 意义 4 因继承的转让 自然人股东死亡后 其合法继承人可以继承股东资格 但是 公司章程另有规定的除外 第七十五条有下列情形之一的 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 一 公司连续五年不向股东分配利润 而公司该五年连续盈利 并且符合本法规定的分配利润条件的 二 公司合并 分立 转让主要财产的 三 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现 股东会会议通过决议修改章程使公司存续的 自股东会会议决议通过之日起六十日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼 甲 乙 丙三人共同投资设立了一有限责任公司 公司章程规定 如果股东认为有限责任公司的经营不令其满意 可以抽回其出资或将其出资转让给股东以外的其他人 公司成立后 经营业绩一直不理想 因此乙在没有通知甲 丙的情况下准备将出资份额转让给丁 甲认为不能转让 但乙坚持认为其转让出资份额给第三人是公司章程赋予股东的权利 鉴于甲提出异议 乙为了避免大家关系紧张 又提出抽回出资的要求 丙认为这一要求是受公司章程保护的 应予支持 甲认为公司章程规定的内容不好 使公司的经营很被动 马上修改了公司章程 问 1 甲认为乙未通知其他股东便转让出资份额给第三人的行为是无效的看法是否正确 2 丙认为乙抽回出资的行为受公司章程的保护的看法是否正确 3 甲迅速修改公司章程的行为是否合适 一 一人有限责任公司的概念 二 一人有限责任公司的特征根据 公司法 第58条第2款的规定 一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司 其特征主要表现为以下几点 五 一人有限责任公司的特别规定 1 股东的唯一性一名自然人发起设立的一人有限责任公司 在其成立或存续期间 公司股东仅为一人 2 责任的有限性一人有限责任公司是股东以其出资为限对公司债务承担有限责任 公司以其全部资产为限对公司债务独立承担责任 三 设立一人有限责任公司特别规定1 再投资的限制 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 2 财务会计制度方面的要求 一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告 并经会计师事务所审计 3 人格混同时的股东连带责任 举证责任倒置 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的 应当对公司债务承担连带责任 4 公司登记中注明自然人独资或者法人独资 并在公司营业执照中载明 5 股东作出决议时 应当采用书面形式 并由股东签名后置备于公司 六 国有独资公司 一 概念 国有独资公司 是指国家单独出资 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司 二 特别规定1 公司章程国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定 或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准 2 股东职权的行使国有独资公司不设股东会 由国有资产监督管理机构行使股东会职权 国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权 决定公司的重大事项 但公司的合并 分立 解散 增加或者减少注册资本和发行公司债券 必须由国有资产监督管理机构决定 其中 重要的国有独资公司合并 分立 解散 申请破产的 应当由国有资产监督管理机构审核后 报本级人民政府批准 3 董事会国有独资公司设董事会 依照本法的规定行使职权 董事每届任期不得超过三年 董事会成员中应当有公司职工代表 董事会成员由国有资产监督管理机构委派 但是 董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生 董事会设董事长一人 可以设副董事长 董事长 副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定 国有独资公司的董事长 副董事长 董事 高级管理人员 未经国有资产监督管理机构同意 不得在其他有限责任公司 股份有限公司或者其他经济组织兼职 4 经理国有独资公司设经理 由董事会聘任或者解聘经国有资产监督管理机构同意 董事会成员可以兼任经理 国有独资公司的高级管理人员 未经国有资产监督管理机构同意 不得在其他有限责任公司 股份有限公司或者其他经济组织兼职 5 监事会 国有独资公司监事会成员不得少于五人 其中职工代表的比例不得低于三分之一 具体比例由公司章程规定 监事会成员由国有资产监督管理机构委派 但是 监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生 监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定 任务3股份有限公司 主要内容一 概念及特征二 股份有限公司的设立三 组织机构四 股份发行与转让 设立条件 设立程序 设立方式 股份有限公司的组织机构 上市公司特别规定 一 概念及特征二 设立 一 设立条件第77条设立股份有限公司 应当具备下列条件 一 发起人符合法定人数 二 有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额 三 股份发行 筹办事项符合法律规定 四 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过 五 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 六 有公司住所 1 发起人 1 概念股份有限公司的发起人是指依 公司法 规定认购公司股份 承担公司发起行为的人 公司依法成立后 发起人即转为公司股东 其发起行为所产生的一切权利义务转为公司承受 但如果公司不能成立 发起行为的后果只能由发起人自己承担 2 人数 2 200人 3 条件 半数以上的发起人在中国境内有住所 2 出资A 出资期限 1 发起设立股份有限公司采取发起设立方式的 注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人 认购 的股本总额 2 募集设立股份有限公司采取募集方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的 实收股本 总额 已由股东认购但实际并未缴纳的部分 不计入注册资本 以募集设立方式设立股份有限公司的 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35 B 出资方式 1 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 3 章程 公司章程对公司 股东 董事 监事 高级管理人员具有约束力 高级管理人员 是指公司的经理 副经理 财务负责人 上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员 二 设立方式 1 发起设立A 概念 发起设立又称共同设立或单纯设立 是指由发起人共同出资或认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式 B 特征 公司资本或公司发行的全部股份不向社会公开募集 而由全体发起人出资或在全体发起人范围内认购全部股份 设立公司时的发起人是未来公司的全部股东 2 募集设立A 概念募集设立也称为招股设立 渐次设立或复杂设立 是指发起人认购公司应发行股份的一部分 其余部分按法定程序向社会公开募集而设立公司的方式 B 特征 招股设立 向社会公众公开募集股份 渐次设立 募股顺序是先由发起人认购部分股份 再由社会公众认购其余股份 复杂设立 与发起设立相比 因涉及社会公众利益 法律规定的程序严格复杂 三 设立程序1 签订发起人协议2 制订公司章程3 认购股份 以发起设立方式设立的认购程序 以募集设立方式设立的认购程序 4 选举董事会与监事会5 申请设立登记6 登记发照 以募集设立方式设立的认购程序 先由发起人认购法定数额的股份 35 然后公开募集股份 主要程序是 A 报经国务院证券管理部门批准 B 公告有关信息 C 证券经营机构承销 D 签订协议 由银行代收股款 E 验资并召开创立大会 F 报国务院证券管理部门备案 召开前提 股款缴足 法定验资机构验资并出具证明有效条件 创立大会应有代表股份总数1 2以上的发起人 认股人出席 方可举行职权 创立大会行使下列职权 审议发起人关于公司筹办情况的报告 通过公司章程 选举董事会成员 选举监事会成员 对公司的设立费用进行审核 对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核 发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的 可以作出不设立公司的决议 决议 创立大会在上述职权内作出的决议 必须经出席会议的认股人所持表决权的过半数通过 注 发起人 认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后 除未按期募足股份 发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外 不得抽回其股本 有限责任公司的股东在公司 成立 前 可以抽回出资 创立大会 例题 李某花1 5万元购买了某股份公司发行的股票2000股 但该公司股票尚未上市 现李某欲退还已购股票 下列情况中 李某可以要求发起人退还股款的是 A 发起人未按期召开创立大会B 公司股东大会同意C 公司董事会同意D 公司未按期募足股份 甲 乙二公司拟募集设立一股份有限公司 他们在获准向社会募股后实施的下列行为违法的有 A 其认股书上记载 认股人一旦认购股份就不得撤回B 与某银行签订承销股份和代收股款协议 由该银行代售股份和代收股款C 在招股说明书上告知 公司章程由认股人在创立大会上共同制订D 在招股说明书上告知 股款募足后将在60日内召开创立大会 四 股份有限公司发起人的法律责任1 公司成立后的损害赔偿责任在公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的 应当对公司承担赔偿责任 2 公司不能成立时的责任不能成立事由A 未募足股款B 未按时召开创立大会C 创立大会作出不设立公司的决议责任A 公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 B 公司不能成立时 对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 二 股份有限公司的组织机构 一 股东大会A 性质及组成股份有限公司的股东大会是由全体股东组成的公司权力机构 B 职权C 种类股份有限公司的股东大会分为股东年会和股东临时会 D 会议召集时间 召开事由 召集主持权人 通知 20 15日 提案 种类 提交时间 E 股东的表决权及表决权的代理行使F 决议 种类 通过标准 股份有限公司股东大会的决议有一般决议和特别决议两种情况 单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东 可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会 董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东 第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会 有下列情形之一的 应当在两个月内召开临时股东大会 一 董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时 二 公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时 三 单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时 四 董事会认为必要时 五 监事会提议召开时 六 公司章程规定的其他情形 董事会 1 性质2 组成 人数 5 19人员构成 可有职工代表3 任期 4 职责5 召集主持人6 召开频率 至少2次 年7 临时会议 提议权人 8 决议议事方式表决程序 会议有效 1 2决议有效 1 2 全体 第一百一十一条董事会每年度至少召开两次会议 每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事 代表十分之一以上表决权的股东 三分之一以上董事或者监事会 可以提议召开董事会临时会议 董事长应当自接到提议后十日内 召集和主持董事会会议 董事会召开临时会议 可以另定召集董事会的通知方式和通知时限 某股份有限公司的董事会由11人组成 其中董事长1人 副董事长2人 该董事会某次会议发生的下列行为不符合公司法规定的有 A 因董事长李某不能出席会议 董事长指定一位副董事长孙某主持该次会议B 通过了增加公司注册资本的决议C 通过了解聘公司现任经理 由副董事长孙某兼任经理并给予年薪20万元的决议D 会议所有决议事项载入会议记录后 由主持会议的副董事长孙某和记录员张某签名存档 监事会 1 性质2 组成 人数人员构成 股东代表 1 3职工代表3 任期 4 职责5 召集主持人6 决议议事方式表决程序 五 公司董事 监事 高级管理人员的任职资格 义务和责任 包括三个问题 一 任职资格二 义务和责任三 责任追究 一 任职资格 公司法第147条有下列情形之一的 不得担任公司的董事 监事 高级管理人员 一 无民事行为能力或者限制民事行为能力 二 因贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序 被判处刑罚 执行期满未逾五年 或者因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾五年 三 担任破产清算的公司 企业的董事或者厂长 经理 对该公司 企业的破产负有个人责任的 自该公司 企业破产清算完结之日起未逾三年 四 担任因违法被吊销营业执照 责令关闭的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该公司 企业被吊销营业执照之日起未逾三年 五 个人所负数额较大的债务到期未清偿 公司违反前款规定选举 委派董事 监事或者聘任高级管理人员的 该选举 委派或者聘任无效 董事 监事 高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的 公司应当解除其职务 练习 多项选择 某纺织品有限公司在组织筹备阶段 由出资人共同协商推荐董事候选人 出资人聘任的法律顾问在审查名单时 提出候选人中有人不能担任董事 他们是 A张某 某高校经济学教授 年近80 现退休B赵某 原H厂厂长 2年前因H厂破产被免职 现为某公司工人C李某 企业管理专家 五年前因侵占公司财产 被判处有期徒刑一年D王某 商业管理专业博士 有多年经营管理经验 但近因家庭问题负债100万元 练习 多选 某股份有限公司股东大会在审议董事会人选时 有下列四人的任职资格受到股东质疑 其中哪些不属于公司法规定不得担任董事的情形 A张某 五年前因对一起重大责任工程事故负有责任 被判处有期徒刑一年B李某 两年前被任命为一家长期经营不善 负债累累的国有企业的厂长 上任仅三个月 该企业被宣告破产C陈某 曾独资开办一家工厂 一年前该厂因无力清偿债务而倒闭 债权人至今仍在追讨D刘某 66岁 曾任市政府副秘书长 现退休在家 二 义务 1 忠实义务忠实义务又称信义义务 指董事 监事 高级管理人员管理经营公司业务时 应毫无保留地为公司最大利益努力工作 当自身利益与公司整体利益发生冲突时 应以公司利益为先 不得以职谋私 不得依权受贿 不得侵占公司财产 不得擅自处理公司财产 如挪用 私存公款 为他人个人债务担保 竞业禁止与交易禁止 保密义务 即非经股东会许可或依据法律规定 不得泄漏公司秘密 2 善良管理人义务 勤勉义务 善管义务也称注意义务 即董事 监事 经理应诚信地履行对公司的职责 尽到普通人在类似情况和地位下谨慎的合理注意义务 为实现公司最大利益努力董事 监事 高级管理人员执行公司职务时违反法律 行政法规或者公司章程的规定 给公司造成损害的 应当承担赔偿责任 公司法第149条董事 高级管理人员不得有下列行为 一 挪用公司资金 二 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 三 违反公司章程的规定 未经股东会 股东大会或者董事会同意 将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 注 公司为他人提供担保 按照公司章程的规定由董事会或者股东大会决议 2 公司为股东或者实际控制人提供担保的 必须经股东大会决议 四 违反公司章程的规定或者未经股东会 股东大会同意 与本公司订立合同或者进行交易 五 未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 六 接受他人与公司交易的佣金归为己有 七 擅自披露公司秘密 八 违反对公司忠实义务的其他行为 董事 高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有 练习 单选 刘某系甲有限责任公司的董事兼总经理 该公司主要经营计算机销售业务 任职期间 刘某代理乙公司从国外进口一批计算机并将其销售给丙公司 甲公司得知后提出异议 本案应如何认定和处理 A刘某的行为与甲公司无关 甲公司无权提出异议B刘某违反竞业禁止义务 其代理乙公司与丙公司签订的销售合同无效 所进口的计算机应由甲公司优先购买C刘某违反竞业禁止义务 但这并不影响销售合同的效力 由这笔买卖所得的收益应当归甲公司所有D刘某违反竞业禁止义务 但这并不影响销售合同的效力 也不影响他由这一买卖多得的收益 仅存在被罢免的可能性 练习 多选 某公司董事 高级管理人员的下列行为中 哪些是导致其因该行为的所得收入归公司 A 董事长甲在上班途中拾得一笔钱B 总经理乙将公司的一笔暂时不用的资金用于个人炒股 获利后将这笔资金归还C 副董事长丙未经股东会同意就以公司的一处房产为某个体户的贷款提供担保 获得酬金一笔D 副总经理丁得知某种货物价格将会上涨 将公司库存的这种货物卖给自己的亲戚 以后又替他将这批货物卖出 从中分得一部分利润 三 责任追究 1 公司主张损害赔偿请求权 A 股东通过董事会或者董事提起诉讼 监事执行公司职务时违反规定 给公司造成损失的 或者他人侵犯公司合法权益 给公司造成损失的 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼B 股东通过监事会或者监事提起诉讼 董事 高管人员执行公司职务时违反规定 给公司带来损失的 或者他人侵犯公司合法权益 给公司造成损失的有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东 可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼 2 股东代表诉权1 概念2 事由A 监事会 不设监事会的有限责任公司的监事 或者董事会 执行董事收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼 或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼B 情况紧急 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的 3 股东条件有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东以自己的名义直接向人民法院提起诉讼 3 股东直接诉权 董事 监事 高级管理人员违反法律 行政法规或者公司章程的规定 损害股东利益的 股东可以向人民法院提起诉讼 练习 判断题 某股份有限公司公司董事甲贪图贿赂购买了质次价高的货物 给公司造成了损失 该公司的股东书面请求监事会对该董事提起诉讼 要求其承担责任 如果由于监事会成员碍于情面拒绝履行职责 则连续180日以上单独或者合计持有公司1 以上股份的股东就可以以公司的名义对甲提起诉讼 四 股份有限公司的股份发行和转让 一 股份发行 一 何为股份 何为股票 二 股票发行的基础知识 一 概念1 股份 股份是公司资本的组成部分即最小单位 是股东权利存在的基础及计算股东权利义务的最小单位 是股票的价值内容股份一律平等 股份可以自由转让 股份表现为有价证券2 股票 股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证 是股份的表现形式 股票是证明股东权的证权证券 是要式证券 是有价证券 股份有限公司登记成立后 即向股东正式交付股票 而公司成立前不得向股东交付股票 二 股票分类 1 记名股和不记名股股份有限公司对社会公众发行的股份 可以是记名股 也可以是无记名股 但向发起人 国家授权投资的机构 法人发行的股份 应当为记名股份 此外 根据有关法规的规定 2 普通股和优先股普通股和特别股的划分标准是股份所表示的股东权的内容3 额面股和无额面股额明股和无额面股的划分标准是股票票面所表明的股票面值的情况 二 股份发行 1 概念为设立公司或筹集资金 依法发售股份的行为2 种类增资发行 设立发行3 发行原则公开 公平 公正原则4 发行价格5 交付股份有限公司成立后 即向股东正式交付股票 公司成立前不得向股东交付股票 二 股份有限公司的股份转让 以自由为原则 以限制为例外 一 概念 二 股份转让的方式1 记名股票的转让2 无记名股票的转让 三 股份转让的限制对特定主体的限制对公司收购本公司股份的限制对股票质押的限制股东在法定的 停止过户期 的时限内不得转让股份 发起人 董事 监事 高管 1 发起人发起人持有的本公司股份 自公司成立之日起1年内不得转让 公司公开发行股份前已发行的股份 自股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让 2 董事 监事 高级管理人员 1 向公司申报其所持有的本公司股票及变动情况 2 董事 监事 高级管理人员 在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份数的25 3 董事 监事 高级管理人员所持本公司股份 自公司股票上市交易之日起1年内不得转让 4 董事 监事 高级管理人员离职后6个月内 不得转让其所持有的本公司股份 5 公司章程可以对公司董事 监事 高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定 3 可以收购本公司股份的法定条件 1 减少公司注册资本 回购程序 应当经股东大会决议 公司收购本公司股份后 应当自收购之日起10日内注销 2 与持有本公司股份的其他公司合并 回购程序 应当经股东大会决议 公司收购本公司股份后 应当在6个月内转让或者注销 3 将股份奖励给本公司职工 回购程序 应当经股东大会决议 收购的本公司股份 不得超过本公司已发行股份总额的5 用于收购的资金应当从公司税后利润中支出 所收购的股份应当在1年内转让给职工 4 股东因对股东大会作出的公司合并 分立决议持有异议 要求公司收购其股份的 回购程序 公司收购本公司股份后 应当在6个月内转让或者注销 4 股份有限公司不得接受以本公司的股票作为质押权的标的 五 上市公司组织机构的特别规定 1 增特别决议事项 上市公司在1年内购买 出售重大资产或者担保金额超过公司 资产总额 30 的 应当由股东大会作出决议 并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过 2 上市公司设立独立董事 独立董事的主要职责在于对控股股东及其选任的董事 高级管理人员 以及其与上市公司进行的关联交易进行监督 3 上市公司设立董事会秘书 董事会秘书是董事会设置的服务席位 负责公司股东大会和董事会会议的筹备 文件保管以及公司股权管理 办理信息披露事务等事宜 董事会秘书是上市公司的高级管理人员 4 增设关联关系董事的表决权排除制度 A 无表决权 无代理表决权上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的 不得对该项决议行使表决权 也不得代理其他董事行使表决权 B 董事会会议决议有效性该董事会会议由过半数的 无关联关系 董事出席即可举行 董事会会议所作决议须经 无关联关系 董事过半数通过 C 出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的 应将该事项提交上市公司股东大会审议 我国独立董事的特别职权包括 1 重大关联交易 指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5 的关联交易 应由独立董事认可后 提交董事会讨论 独立董事作出判断前 可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告 作为其判断的依据 2 向董事会提议聘用或解聘会计师事务所 3 向董事会提请召开临时股东大会 4 提议召开董事会 5 独立聘请外部审计机构和咨询机构 6 可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权 例题2 甲上市公司在成立6个月时召开股东大会 该次股东大会通过的下列决议中 符合公司法律制度规定的是 A 公司董事 监事 高级管理人员持有的本公司股份可以随时转让B 公司发起人持有的本公司股份自即日起可以对外转让C 公司收回本公司已发行股份的4 用于未来1年内奖励本公司职工D 决定与乙公司联合开发房地产 并要求乙公司以其持有的甲公司股份作为履行合同的质押担保 甲公司欲作为发起人募集设立一股份有限公司 其拟定的基本构想包括以下内容 1 为了吸引外资 开拓国际市场 7个发起人中有4个住所地在境外的发起人 这为公司的国际化打下良好的基础 2 公司的注册资本是8000万元 其中7个发起人认购2500万元 由于公司所选项目有非常好的发展前景 其余的5500万元向社会公开募集 3 由于是募集设立的股份有限公司 因此所有的出资必须是货币 4 由于发起人认为发行工作很重要 因此决定成立专门小组 自己发行股份 5 认股人在缴纳股款后 在任何情况下 都不可以要求发起人返还股款 6 创立大会可以根据需要 结合市场情况由发起人决定召开的时间 7 如果公司不能设立 发起人和缴足股款的认股人会共同承担相应的法律责任 问 甲公司拟定的基本构想中哪些不符合法律规定 任务4公司财务 会计制度 主要内容 一 基本要求二 利润分配1 利润分配顺序2 公积金制度 一 基本制度 1 有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东 2 股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司 供股东查阅 3 公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告 4 公司聘用 解聘承办公司审计业务的会计师事务所 依照公司章程的规定 由股东会 股东大会或者董事会决定 5 公司股东会 股东大会或者董事会就解聘会计师事务所进行表决时 应当允许会计师事务所陈述意见 6 公司应当向聘用的会计师事务所提供真实 完整的会计凭证 会计账簿 财务会计报告及其他会计资料 不得拒绝 隐匿 谎报 7 公司除法定的会计账簿外 不得另立会计账簿 二 公司利润分配 一 公司利润分配及其原则公司利润分配 广义是指公司将其经营所得依法进行分割的整个过程 包括弥补亏损 纳税 提取公积金 股利分配等内容 狭义仅指股利分配 无盈余不得分配原则 按照法定顺序分配原则 同股同权 同股同利分配原则 章程可另行约定利润分配比例 二 法定分配顺序 弥补公司以前年度的亏损 公司税前利润 在税法允许的补亏期限内 先行弥补公司以前年度的亏损 依法缴纳企业所得税 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的 弥补亏损 提取法定公积金 根据公司章程或股东会决议 提取任意公积金 向股东分配股利 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润 有限责任公司按照股东 实缴 的出资比例分配 但全体股东约定不按照出资比例分配的除外 股份有限公司按照股东持有的股份比例分配 但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外 公司持有的本公司股份不得分配利润 三 公积金制度 1 公积金的概念和意义公积金又称储备金 是指公司为了增强自身财力 扩大业务范围和预防意外亏损 依照法律和公司章程的规定以及股东会决议而从公司税后利润中提取的累积资金 公积金的意义表现为两个方面 其一 资本维持的需要 其二 公司发展的需要 增强抗风险能力 利于捕捉商机 2 公积金的种类及来源 以是否由法律强制提取 可分为法定公积金和任意公积金 法定公积金 也称强制公积金 是依据法律所必须提取的公积金 特点是 强制 任意公积金 是指公司根据章程或股东会决议而于法定公积金之外自由设置并提取的公积金 特点是 自治 以公积金的来源为标准 可将公积金分为盈余公积金和资本公积金 盈余公积金 是指公司从其税后利润中提取的公积金 应当按税后利润的10 提取 当公积金已达注册资本的50 时可不再提取 来源于 盈余 资本公积金 是指公司从其盈余之外的财源中提取的公积金 来源于 盈余之外 资本公积金通常包括 A 股票溢价发行之收入 B 公司接受之捐赠收入 C 资产评估之增值 D 处分公司资产之增值 E 企业兼并的收益等 3 公积金的用途 或作用 弥补亏损 扩大公司生产经营 增加公司注册资本 资本公积金不得用于弥补公司的亏损法定公积金转为资本时 所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25 练习 多选 甲股份有限公司注册资本为2000万元 公司现有法定公积金800万元 任意公积金400万元 现该公司拟以公积金700万元转为公司资本 进行增资派股 为此 公司股东提出以下几种建议 其中哪些不符合 公司法 的规定 A将法定公积金600万元 任意公积金100万元转为公司资本B将法定公积金500万元 任意公积金200万元转为公司资本C将法定公积金400万元 任意公积金300万元转为公司资本D将法定公积金300万元 任意公积金400万元转为公司资本 第七节公司债券 一 公司债券的概念公司债 是指公司依照法定的条件和程序 并通过法定形式 以债务人身份与不特定的社会公众之间所形成的一种金钱债务 公司债券 是指公司依照法定程序发行的 约定在一定期限还本付息的有价证券公司债券与股票对比相同点 公司债券和股票都是有价证券 都是要式证券 流通证券 都是公司向社会公众募集资金的重要方式 都要受到公司法和证券法等法律规范的调整 不同 主要表现为以下几方面 1 法律关系的性质不同公司债券 债权法律关系 公司股票 股权法律关系 因此 主体地位 债权人 股东 权利内容 债权 可收回本息 但无权参与经营和决策 股权 不可抽回 但可以参与经营和决策 分享盈利 承担风险 公司破产清算时 债权优先于股权受偿 公司以公司债券融资的利弊 利 1 利用资金的成本低 2 有利于维持现有股权比例和控股权 3 有利于提高公司的信誉 弊 1 风险较大 2 所筹资金的用途受到限制 二 公司债券的发行1 发行条件及禁止性条件 下张 2 发行程序 由公司权力机关做出发行公司债券的决议发行公司债券的申请报经国务院授权的部门审批 核准 公告公司债券募集办法向社会公开发行公司债券置备公司债券存根簿 登记事项 证券法 第16条 公开发行公司债券 应当符合下列条件 一 股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元 有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元 二 累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十 三 最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息 四 筹集的资金投向符合国家产业政策 五 债券的利率不超过国务院限定的利率水平 六 国务院规定的其他条件 公开发行公司债券筹集的资金 必须用于核准的用途 不得用于弥补亏损和非生产性支出 上市公司发行可转换为股票的公司债券 除应当符合第一款规定的条件外 还应当符合本法关于公开发行股票的条件 并报国务院证券监督管理机构核准 证券法 第18条有下列情形之一的 不得再次公开发行公司债券 一 前一次公开发行的公司债券尚未募足 二 对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实 仍处于继续状态 三 违反本法规定 改变公开发行公司债券所募资金的用途 三 公司债券的转让 一 转让价格1 公司债券可以转让 转让价格由转让人与受让人约定 自行约定 2 公司债券在证券交易所上市交易的 按照证券交易所的交易规则转让 集中竞价 二 转让方式公司债券的转让方式因债券形式的不同而异 1 记名公司债券 由债券持有人以背书方式或者法律 行政法规规定的其他方式转让 转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿 2 无记名公司债券的转让 由债券持有人将该债券交付给受让人后即发生转让的效力 练习 单选 某有限责任公司拟申请发行公司债券 该公司净资产额为2亿元人民币 三年前该公司曾发行五年期债券3000万 该公司此次发行债券最多不得超过 A1000万元B3000万元C5000万元D8000万元 任务5公司变更 解散与清算 一 公司的合并与分立 一 公司合并1 概念是指两个或两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为 2 合并方式 吸收合并 也称兼并或吞并 或者称为存续合并 是指一个公司吸收其他公司的合并方式 被吸收的公司概括地并入吸收公司 主体资格消灭 而吸收公司存续 即 A B A 新设合并 B公司 A公司 概念 方式 权利义务转移 程序 又称创设合并 是指两个以上公司合并设立一个新的公司的合并方式 其特点是合并各方解散 主体资格均归于消灭 同时创设出一个新的公司 即 A B C3 权利和义务的概括转移公司合并时 合并各方的债权 债务 应当由合并后存续的公司或新设的公司承继 A公司 C公司 B公司 二 分立1 概念是指一个公司依据有关法律 法规规定分为两个或两个以上公司的法律行为 2 分立方式派生分立派生分立也称存续分立 是指一个公司将一部分财产或营业依法分出 成立两个或两个以上公司的行为 原公司继续存在 即 A A B 新设分立新设分立也称解散分立 是指一个公司分解为两个以上公司 原公司解散并设立两个以上新的公司 即 A B C3 权利和义务的概括转移公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任 但是 公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外 1 各方签订合并 分立 协议 并编制资产负债表及财产清单 2 公司作出合并 分立 决议3 通知债权人应当自作出合并 分立 决议之日起十日内通知债权人 并于三十日内在报纸上公告 债权人自接到通知书之日起三十日内 未接到通知书的自公告之日起四十五日内 可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保 合并 4 依法办理登记 三 公司合并与分立的程序 二 公司的增资 减资 减资 债权人有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保增 减资都要进行变更登记 三 公司的解散公司因下列原因解散 1 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现 可以通过修改公司章程而存续 2 股东会或者股东大会决议解散 3 因公司合并或者分立需要解散 4 依法被吊销营业执照 责令关闭或者被撤销 5 人民法院依股东请求对公司予以解散公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东 可以请求人民法院解散公司 四 公司的清算 清算就是通过一定程序了结公司事务 收回债权 清偿债务并分配财产 最终使公司终止 消灭的程序 1 清算组的成立2 清算组的职权 义务3 清算工作程序 A 清算人的确定1 自行指定 15日内 有限责任公司 股东股份有限公司 董事会 股东大会确定的人员2 法院指定15日内未确定清算人的 债权人可以申请人民法院指定清算人 案例1 1 甲有限责任公司 以下简称 甲公司 由A企业 B企业 C企业共同投资于2011年1月1日成立 注册资本为1000万元 其中A企业认缴的出资为600万元 B企业认缴的出资为300万元 C企业认缴的出资为100万元 根据公司章程的规定 A企业 B企业 C企业的首次出资额为各自认缴出资额的25 其余75 的出资在2012年7月1日前缴足 2 2011年2月 甲公司为A企业100万元的银行贷款提供担保 该担保事项提交股东会表决时 A企业未参加表决 B企业赞成 C企业反对 股东会通过了该项决议 3 2011年4月 甲公司采取欺诈手段 与乙公司签订了1000万元的买卖合同 乙公司依约发货后 甲公司股东蓄意转移公司财产 以甲公司财产不足为由拒绝支付乙公司的货款 债权人乙公司要求股东A企业清偿1000万元的债务 4 2011年5月 丙公司侵犯了甲公司的商标专用权 给甲公司造成了200万元的经济损失 股东B企业直接向人民法院提起诉讼 要求丙公司赔偿损失 5 2011年6月 股东C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企业 C企业就其股权转让事项书面通知A企业 B企业征求同意 但A企业 B企业自接到书面通知之日起满30日未予以答复 6 2011年7月1日 甲公司股东会通过了公司分立决议 在股东会表决时投反对票的B企业请求甲公司以合理的价格收购其股权 但B企业与甲公司在60日内未能达成股权收购协议 要求 根据公司法律制度的规定 分别回答以下问题 1 根据本题要点 1 所提示的内容 指出甲公司章程规定的股东出资期限是否符合法律规定 并说明理由 2 根据本题要点 2 所提示的内容 指出甲公司股东会对担保事项的决议是否符合法律规定 并说明理由 3 根据本题要点 3 所提示的内容 债权人乙公司要求股东A企业清偿债务的主张是否符合法律规定 并说明理由 4 根据本题要点 4 所提示的内容 指出股东B企业能否直接向人民法院提起诉讼 并说明理由 5 根据本题要点 5 所提示的内容 指出C企业能否转让自己的出