民法司考大纲,内容补充.doc

第一章 民法概述基本要求： 了解：民法的概念、民法的调整对象，民事法律关系的概念和特征、要素，民事权利、民事义务、民事责任的概念，物的概念和特征，有价证券的概念和特征、类型。 理解：民事权利、民事义务和民事责任的分类及其意义，民事法律事实的概念及分类，货币的特殊法律属性。 熟悉并能够运用：民法的各项基本原则的含义及其应用，民事权利的救济方式，物的分类的标准及其法律意义。 第一节 民法的概念和调整对象民法：是调整自然人、法人、其他组织等平等民事主体间人身或财产关系的法律规范的总和。民法的调整对象：平等主体间的人身关系 平等主体间的财产关系第二节 民法的基本原则民法基本原则的含义：是民事立法、民事司法与民事活动的基本准则。 平等原则：指在民事活动中一切当事人法律地位平等，任何一方不得将自己的意志强加给另一方。自愿原则：学理及各国通称其为“私法自治”或“意思自治”原则，是指法律确认民事主体得自由地基于其意志去进行民事活动的基本准则。公平原则：指立法者与裁判者在民事立法与司法中，民事主体在从事民事活动中，均应本着社会公认的公平观念，以维持民事主体间的利益平衡。 诚实信用：指民事主体在进行民事活动时恪守承诺和信用，意思表示真实，不规避法律，在行使权利和履行义务时持有善意的基本原则。 原则禁止权利滥用原则：指一切民事主体在行使自己的权利时，均负有不得超过其正当界限，即不得滥用其权利的义务的基本原则。1.公平原则与平等原则之关系 二者均强调公平、正义的价值观念，甚至可言平等是公平的一种体现。 但平等原则注重的是地位平等与形式平等，而公平原则注重的是结果公平与实质公平。2.公平原则与自愿原则之关系 二者相辅相成。自愿原则需要公平原则来修正，公平原则又以自愿原则为前提第三节 民事法律关系民事法律关系：是基于法律事实，由民法规范调整而形成的以民事权利义务为内容的社会关系。 特征：1.是由民法规范的社会关系2.为平等的主体之间的社会关系3.以权利义务为内容的社会关系民事法律关系的要素1、 民事法律关系的主体：简称民事主体，指参加民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的人（当事人）。类型：1、自然人；2、法人；3、非法人团体；4、国家。2、 民事法律关系的客体：指民事法律关系的主体所享有的民事权利和承担的民事义务所共同指向的对象。 a、物：存在于人身之外，能满足人的社会需要并能为人所实际控制的物质。b、行为：依法律规定或当事人约定权利人有权要求义务人进行的行为和义务人应当进行的行为。c、智力成果：人通过创造性劳动创造的，具有一定表现形式的精神产品。d、人身现象：与人身不可分离或有密切联系的现象，包括人格现象和身份现象。e、死者生命痕迹 3、 民事法律关系的内容：指民事法律关系的主体所享有的民事权利和承担的民事义务。民事权利：是民事主体依法享有并受法律保护的利益及进行一定行为的自由，是由民事法律规范规定或确认的民事主体的权利。财产权：以财产利益为内容的权利。（物权、债权）人身权：以人身利益为内容，与权利主体不可分离的权利。 第一，人格权：以权利人的人格现象为客体的权利。第二，身份权：以权利人特定的身份为客体的权利。知识产权：兼具财产权和人身权性质。支配权：指权利人可直接支配权利客体并排除他人支配的权利。（人格权、物权和知识产权）请求权：指权利人要求他人为特定行为（作为或不作为）的权利。形成权：指权利人据其单方意思表示，得使民事法律关系变动的权利。（承认权、选择权、抛弃权、解除权、撤销权、抵销权等。）抗辩权：指对抗他人行使权利的权利。(分永久性抗辩权与延期性抗辩权)绝对权：指无须通过义务人实施一定的行为即可实现，并可对抗不特定人的权利。相对权：指必须通过义务人实施一定的行为才能实现，只能对抗特定人的权利。主权利：指两个以上相互关联的民事权利中能独立存在的权利。从权利：指两个以上相互关联的民事权利中不能独立存在而从属于主权利的权利。专属权：指专属于某特定民事主体的权利，只能由专属权人享有或行使的权利。(专属权一般不得让与或继承)非专属权：指不属于某特定民事主体专有的权利。 （非专属权可转让或继承。）既得权：指权利人已经取得而可以实现的权利，即具备了权利取得一切条件，已经发生的权利。期待权：是当事人尚未取得，必须有一定的事实发生才能取得的权利。 原权（基础权）：民事法律关系中存在的权利。（物权、债权、继承权、人身权、知识产权）救济权：原权受侵害或有受侵害的现实危险时而发生的权利。 （其实质是权利受到侵害后权利人请求侵权人或违约人承担民事责任。）两者关系：救济权是原权的派生权利，是原权的保障手段；原权是救济权的基础，没有原权就不存在救济权。 民事权利的救济：1、民事权利的公力救济：指民事权利受到侵害时，国家机关根据权利人的请求，通过法定程序（主要是民事诉讼程序）予以保护。 权利人一般可提出的民事诉讼有三类：（1）确认之诉：请求法院确认某项权利的存在及其归属的诉讼。（2）给付之诉：请求法院责令义务人履行某种给付行为，以实现自己的权利的诉讼。（3）变更之诉：请求法院依审判程序变更或者消灭民事权利义务关系的诉讼。2、民事权利的自力救济：指民事权利受到侵害时，民事主体自己采取必要的措施保护其权利。 （1）自卫行为：指为使自己或他人的民事权利免受面临的外来侵害或危险，不得已而实施的防止损害发生或扩大的必要措施。（正当防卫、紧急避险）（2）自助行为：指民事主体为保护自己的权利，对他人的人身自由予以拘束或对他人的财产予以扣押或毁损的行为。自助行为一般应具备以下要件：第一，为保护自己的权利第二，保护的权利以请求权为限第三，出现了危及请求权实现的紧急情况第四，自助行为势在必行，若不立即实施，将导致请求权无法实现或实现有明显困难 第五，自助行为采取的手段适当，不超越保全请求权的必要限度第六，采取自助行为后，应及时请求有关国家主管机关处理 民事义务：是义务人根据民事法律规范规定或当事人依法约定，为一定行为或不为一定行为，来满足权利人的法律约束。（利他性、限制性、约束性）法定义务：民事法律规范规定的民事主体应负的义务。约定义务：由当事人协商确定的义务。约定的义务不违法即受法律的保护。 基本义务与附随义务民事责任：民事主体违反合同义务或法定义务而承担的不利后果。两者关系：违反民事义务是承担民事责任的前提，民事责任是违反民事义务的法律后果。特征：第一，以民事主体违反民事义务侵害他人的民事利益为前提。第二，以加害人补偿对受害人的损害为目的，属于补偿性质，一般不具惩罚性。第三，责任承担可由当事人协商。（1）合同责任：指违反合同约定的义务或违反合同法规定的义务而产生的责任。（2）侵权责任：指因侵害他人的人身权益和财产权益而产生的责任。（3）其他责任：指除合同责任和侵权责任以外的民事责任。 民事法律事实：根据民法的规定，能够引起民事法律关系的产生、变更或消灭的客观情况。根据民事法律事实是否具有直接的人的意志性，可以分为事件与行为。其中，事件是指与人的意志无关而且不直接含有人的意志性的事实，反之，就是行为。事件的法律后果由法律直接规定，行为的法律后果的内容则既可能是根据行为人意志的内容来确定的，也可能是法律直接规定的，这与行为自身的种类有关。第四节：物与有价证券物：法律上广义物的概念=广义的财产 是存在于人身之外的，能被人支配并能满足人们社会生活需要的有体物、无体物和自然力。法律上狭义物的概念 存在于人身之外的，能被人支配并能满足人们社会生活需要的有体物和自然力。物权法第2条第2款：本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。 我国物权法采德国立法模式 ，即狭义物的概念。特征：1非人格性2.有体性 3.可支配性 ：支配是普通人利用普通手段对物的管领，非科学家利用专门手段进行的控制。4.效用性：民法意义上的物是具有使用和交换价值的物。 5.整体独立性：能被人支配、使用、交易之物应是一整体独立物，而非物的组成部分。 6.特定性 ：能为物权人支配并能满足物权公示之需，唯特定之物。物的分类：动产与不动产 特定物与种类物 可分物与不可分物 消耗物与不可消耗物主物与从物 原物与孳息货币：特殊的种类物 有价证券：指标有票面金额，证明持有人有权按期取得一定收入并可自由转让和买卖的所有权或债权凭证。法律特征：（一）有价证券与证券上所记载的财产权利不能分离。有价证券需由支付人依法定程序作成政权并交付持券人，持券人行使有价证券所载的权利必须提示并交付证券。可抓让的证券转让时，证券上所载权利随着交付而转让给受让人。要享有证券上所代表的财产权利，就必须持有证券。权利人一旦丧失证券，就不能形式证券上的权利。 （二）有价证券的债务人是特定的，即证券的权利人只能向证券上记载的债务人请求实现债权。而有价证券的债权人则可因证券的转让而发生变更，持券人的合法更换不能影响债务人对债务的履行。 （三）有价证券的债务人的支付是单方义务，债务人不得请求权利人支付相应对价。债务人一旦履行了证券上规定得额权利义务，就可收回有价证券，以消灭债权债务关系。 有价证券的类型：（一）按证券发行主体分类政府证券通常是由中央政府或地方政府发行的债券。政府机构证券是由经批准的政府机构发行的证券，我国目前也不允许政府机构发行债券。中央政府债券也称国债，通常由一国财政部发行。地方政府债券由地方政府发行，以地方税或其它收入偿还，我国目前尚不允许除特别行政区以外的各级地方政府发行债券。公司证券是公司为筹措资金而发行的有价证券，公司证券的包括范围比较广泛，有股票公司债券及商业票据等。此外，在公司债券中，通常将银行及非银行金融机构发行的证券称为金融证券，其中金融债券尤为常见。 （二）按证券适销性分类 适销证券是指证券持有人在需要现金或希望将持有的证券转化为现金时，能够迅速地在证券市场上出售的证券。这类证券是金融投资者的主要投资对象，包括公司股票、公司债券、金融债券、国库券、公债券、优先认股权证、认股证书等。 不适销证券是指证券持有人在需要现金时，不能或不能迅速地在证券市场上出售的证券。这种证券虽不能或不能迅速地在证券市场上出售，但都具有投资风险较小、投资收益确定、在特定条件下也可以换成现金等特点，如定期存单等。 （三）按证券上市与否分类 上市证券又称挂牌证券，是指经证券主管机关批准，并向证券交易所注册登记，获得在交易所内公开买卖资格的证券。 非上市证券也称非挂牌证券、场外证券，指未申请上市或不符合在证券交易所挂牌交易条件的证券。 （四）按证券收益是否固定分类 固定收益证券是指持券人可以在特定的时间内取得固定的收益并预先知道取得收益的数量和时间，如固定利率债券、优先股股票等。 变动收益证券是指因客观条件的变化其收益也随之变化的证券。如普通股，其股利收益事先不确定，而是随公司税后利润的多少来确走，又如浮动利率债券也属此类证券。一般说来，变动收益证券比固定收益证券的收益高、风险大，但是在通货膨胀条件下，固定收益证券的风险要比变动收益证券大得多。 （五）按证券发行的地域和国家分类 国内证券是一国国内的金融机构、公司企业等经济组织或该国政府在国内资本市场上以本国货币为面值所发行的证券。 国际证券则是由一国政府、金融机构、公司企业或国际经济机构在国际证券市场上以其他国家的货币为面值而发行的证券，包括国际债券和国际股票两大类。 （六）按证券募集方式分类 公募证券是指发行人通过中介机构向不特定的社会公众投资者公开发行的证券，其审批较严格并采取公示制度。 私募证券是指向少数特定的投资者发行的证券，其审查条件相对较松，投资者也较少，不采取公示制度。私募证券的投资者多为与发行者有特定关系的机构投资者，也有发行公司、企业的内部职工。 （七）按证券性质分类 股票、债券和投资基金都属于基础证券，它们是最活跃的投资工具，是证券市场的主要交易对象，也是证券理论和实务研究的重点。金融衍生证券是指由基础证券派生出来的证券交易品种，主要有金融期货与期权、可转换证券、存托凭证、认股权证等。 （八）依有价证券所设定的财产权利的性质不同，可将有价证券分为：(1)设定等额权利的有价证券，如股票;(2)设定一定物权的有价证券，如提单、仓单;(3)设定一定债权的有价证券，如债券、汇票、本票、支票等。 （九）依有价证券转移的方式不同，可将其划分为：1)记名有价证券，是在证券上记载证券权利人的姓名或名称的有价证券，如记名的票据和股票等。记名有价证券可按债权让与方式转让证券上的权利。(2)无记名有价证券，是证券上不记载权利人的姓名或名称的有价证券，如国库券和无记名股票等。无记名有价证券上的权利，由持有人享有，可以自由转让，证券义务人只对证券持有人负履行义务。(3)指示有价证券，是指在证券上指明第一个权利人的姓名或名称的有价证券，如指示支票等。指示有价证券的权利人是证券上指明的人，证券义务人只对证券上记载的持券人负履行义务。指示证券的转让，须由权利人背书及指定下一个权利人，由证券债务人向指定的权利人履行。 第二章 自然人基本要求： 了解：自然人的民事权利能力和民事行为能力的概念，自然人的住所的概念及法律意义，监护的概念、监护人的职责、监护的终止，宣告失踪和宣告死亡的概念，个人合伙的概念和特征。 理解：监护人的设立，宣告失踪和宣告死亡的法律要件，个体工商户和农村承包经营户的财产责任。 熟悉并能够运用：自然人的民事权利能力的开始和终止，自然人民事行为能力的类型，宣告失踪和宣告死亡的效力及其撤销，个人合伙的财产关系、内部关系、债务承担的基本规则。 第一节 自然人的民事权利能力自然人：是基于自然规律出生之人，包括自然受孕和经人工辅助受孕而生之人。公民：指具有某个国家国籍的自然人。宪法规定：凡是具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。（二）公民与人民区别1、范畴不同。公民是与外国人相对应的法律概念；人民是与敌人相对应的政治概念。2、范围不同。公民的范围广泛，包含人民的敌人。3、后果不同。公民中的人民享有宪法和法律规定的一切权利并履行全部义务；公民中的敌人，则不能享有全部权利，也不能履行公民的某些光荣义务。4、表达的概念不同。公民表达个体概念，人民表达群体概念。自然人的民事权利能力：指自然人依法享有民事权利承担民事义务的资格 ，即独立人格。现代社会自然人民事权利能力的特征：1、内容上具有统一性，既是权利主体，又是义务主体；2、资格上具有平等性，其民事主体资格一律平等；3、范围上具有广泛性，涉及其存在和发展的一切方面。自然人的民事权利能力的开始：出生 自然人的民事权利能力的终止：死亡 第二节 自然人的民事行为能力自然人的民事行为能力：指自然人能以其自身行为取得民事权利、承担民事义务的资格。 自然人的民事行为能力的类型：1、完全民事行为能力：指自然人可以完全独立地通过自己的行为取得民事权利、承担民事义务的能力。1.十八周岁以上的自然人2.以自己的劳动收入为主要生活来源的十六周岁以上不满十八周岁的自然人2、限制民事行为能力：又称不完全行为能力，指自然人可以在一定范围内独立进行民事活动，但不能完全独立地进行民事活动的能力。1.十周岁以上的未成年人2.不能完全辨认自己行为的精神病3、无民事行为能力：指自然人不具有以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的能力。1.不满十周岁的未成年人2.不能辨认自己行为的精神病人第三节 自然人的住所与监护住所：指自然人生活和进行民事活动的中心处所 住所与居所：居所为自然人居住的处所。有临时居所与经常居所。经常居住地与住所不一致时，前者视为住所。住所的法律意义：（一）确定自然人权利、义务的享有地与承担地（二）确定有关组织或机关的管辖权（三）在涉外民事案件中，确定法律适用的准据法监护：是对无或限制民事行为能力的未成年人、精神病及痴呆症患者的合法权益进行监督和保护的制度。监护人的设立：1、法定监护：是由法律直接规定监护人的监护。2、指定监护：是指没有法定监护人、遗嘱监护或法定监护人间对监护人有争议的情况下，有关单位或法院指定监护人的监护。3、遗嘱监护：是指父母通过遗嘱的方式为未成年人指定监护人。监护人的职责：1保护被监护人的身体健康2照顾被监护人的生活 3保护和管理被监护人的财产和其他合法权益 4代理被监护人进行民事活动 5对被监护人进行管理和教育 6代理被监护人进行诉讼 监护的终止：即监护关系的消灭，其终止原因有：（一）被监护人获得完全行为能力（二）被监护的精神病人完全恢复健康并被宣告成为完全民事行为能力人（三）监护人或被监护人一方死亡（四）监护人丧失行为能力（五）监护人有正当理由辞去监护（六）监护人被撤销监护人资格 第四节 宣告失踪与宣告死亡宣告失踪：指经利害关系人申请，由法院宣告下落不明达到法定期限的自然人为失踪人的制度。宣告失踪的法律要件：（1）被申请人下落不明满2年 A.下落不明指自然人离开最后居住地后没有音讯的状况 B.下落不明的起算时间：a)一般情形：自然人音讯消失之次日 b)战争期间：战争结束之日（2）利害关系人申请 A.利害关系人包括 ：a)被申请宣告失踪人的配偶、近亲属b)其他与被申请人有民事权利义务关系的人B.法院“不告不理”，不能主动宣告自然人失踪（3）法院的受理与宣告：只能由法院通过判决形式宣告失踪，任何其他机关和个人无此权力。宣告失踪的效力：并不影响失踪人的民事主体资格失踪宣告的撤销：被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者利害关系人的申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。宣告死亡：指经利害关系人申请，由法院宣告下落不明达到法定期限的自然人死亡的制度。宣告死亡的法律要件：1. 被申请人下落不明满法定期间 2利害关系人申请3人民法院的受理和宣告 宣告死亡的效力：一般情形下，与生理死亡的效力相同： （1）宣告死亡人丧失民事主体资格 （2）原先参加的民事法律关系消灭 （3）婚姻关系解除 （4）其个人合法财产变为遗产开始继承 特殊情形：被宣告死亡和自然死亡时间不一致自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准。 死亡宣告的撤销：被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或利害关系人申请，法院应撤销对他的死亡宣告。第五节 个体工商户、农村承包经营户与个人合伙个体工商户：指有经营能力并依照个体工商户条例的规定经工商行政管理部门登记，从事工商业经营的公民。个体工商户条例第2条第1款规定：“有经营能力的公民，依照本条例规定经工商行政管理部门登记，从事工商业经营的，为个体工商户。”财产责任：个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。即：以个人名义申请登记的个体工商户，个人经营、收益也归个人者，对债务负个人责任；以家庭共同财产投资，或者收益的主要部分供家庭成员消费的，其债务由家庭共有财产清偿；在夫妻关系存续期间，一方从事个体工商户经营，其收入作为夫妻共有财产者，其债务由夫妻共有财产清偿；家庭全体成员共同出资、共同经营的，其债务由家庭共有财产清偿农村承包经营户：指农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内按照承包合同规定从事商品经营。根据民法通则规定，农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户。农村承包经营户的财产责任：农村承包经营户的债务，个人经营的以个人财产承担，家庭经营的以家庭财产承担。个人合伙的概念和特征：指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的民事主体。1、 个人合伙的合伙人为自然人。2、合伙是以合伙协议为成立前提的。3、合伙人必须共同出资。4、合伙必须由合伙人合伙经营、共同劳动。5、合伙人必须分享利益，并对合伙债务负连带责任。个人合伙的财产关系：合伙的出资：货币、实物、劳务、技术均可（公司法则禁止以劳务出资）合伙财产：一部分为合伙人投入合伙组织的财产，该部分财产归全体合伙人共同管理和使用；另一部分为合伙组织经验积累的财产，该部分财产为全体合伙人共同共有。个人合伙的内部关系：合伙事务的执行：第一、合伙的经营决策，由全体合伙人共同决定。第二、合伙经营的事务，由全体合伙人共同执行或者委托合伙人中的一个或数人执行。合伙人可以推举负责人，该负责人对外代表合伙的利益，对内承担经营管理职责。第三、合伙经营的监督权，由全体合伙人共同行使或分别行使。第四、合伙经营的结果，无论是由合伙负责人还是合伙人委托的其他人造成的，均应由全体合伙人承担民事责任。 入伙：指在合伙经营期间，原合伙人以外的人申请加入合伙并取得合伙人身份的行为。关于入伙的法律要求，根据我国相关的司法解释，在合伙经营过程中增加合伙人，书面合伙协议有约定的，按照约定办理；书面合伙协议未约定的，必须经过全体合伙人的同意,并修改合伙协议；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。退伙：指在合伙存续期间，原合伙人退出合伙组织从而丧失合伙人身份的行为。关于退伙的法律要求，依照我国相关的司法解释，合伙人退伙，书面合伙协议有约定的按照书面合伙协议处理；书面合伙协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由及当事人的过错，确定应承担的赔偿责任。个人合伙的债务承担：除法律另有规定外，全体合伙人对于合伙债务承担无限连带清偿责任。第三章 法人基本要求： 了解：法人的概念和特征，法人机关的类型，法人的登记，法人联营的概念、形式。 理解：法人应具备的条件，法人的设立方式和设立的要件，法人终止的原因、清算，联营规避行为的效力。 熟悉并能够运用：法人的分类，法人的民事权利能力、民事行为能力和责任能力，法人与法人的分支机构，法人的合并与分立的基本规则。 第一节 法人概述法人的概念和特征：是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。1、是社会组织2、具有民事权利能力和行为能力3、依法独立享有民事权利和承担民事义务（1）独立的组织 （2）独立的财产 （3）独立的责任法人应具备的条件： （一）依法成立 （二）有必要的财产或经费 （三）有自己的名称、组织机构和场所（四）能够独立承担民事责任法人的分类：一、 民法通则的分类1、企业法人：以营利为目的，独立从事商品生产和经营活动的法人。 （2）主要特征第一，企业法人以营利为目的 第二，企业法人应符合规定的企业成立条件 第三，企业法人按照企业登记程序登记成立 （3）类型：第一，公司法人 第二，非公司法人 2、机关法人：指依法具有法人资格的各类国家机关。（2）特征第一，只在参与民事活动时才为法人第二，民事活动中与其他民事主体地位平等第三，依国家机关组织法或国家机关的决定成立，一经依法成立，即取得机关法人资格。（3）类型第一，权力机关法人 第二行政机关法人第三，审判机关法人 第四，检察机关法人第五，军事机关法人 3、事业单位法人：指为社会公益目的，由国家机关举办或其他组织利用国有资产举办的，从事教、科、文、卫等活动并具有法人资格的社会服务组织。（2）特征第一，以公益为目的第二，从事文化、教育等公益事业活动第三，需经行政批准成立（3）类型第一，教育机构法人 第二，研究机构法人第三，文化机构法人 第四，医疗机构法人第五，体育机构法人 第六，新闻出版机构法人4、社会团体法人：指自然人或国家机关以外的组织自愿组成，为实现会员共同意愿，按其章程开展活动的非营利性社会组织。（2）特征第一，按章程开展规定目的的活动，不以营利为目的第二，成立应符合规定条件第三，按规定的登记程序成立（3）类型第一，学术性社会团体法人 第二，行业性社会团体法人第三，专业性社会团体法人 第四，联合性社会团体法人二、学理及外国立法例上的分类1、社团法人与财团法人：前者是以社员权为基础的集合体。如公司、合作社、社会团体；后者是为一定目的而设立，并由专门委任的人按规定目的使用的各种财产。如基金会、寺院、慈善组织等（2）二者区别：第一，成立基础不同 第二，活动范围不同2、公益法人与营利法人：前者是从事社会公益事业，不以营利为目的的法人。后者是以营利为目的，并将利润分配给其成员的法人。（2）二者区别：第一，形式不同 第二，活动范围不同3、本国法人与外国法人4、公法人与私法人：前者是以社会公共利益为目的，依公法设立的行使国家管理职能的法人。后者是以私人利益为目的，由私人依私法而设立的法人。第二节 法人的能力法人的民事权利能力：是法人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。特征：1.从其成立时产生，至其终止时消灭 2.与自然人的民事权利能力完全平等 3.受到法律的一定限制 法人民事权利能力的范围： 法人的民事行为能力：是法人能以自身行为享有民事权利和承担民事义务的资格。 特征： 第一，其行为能力享有的时间与其权利能力时间一致第二，其行为能力享有的范围与其权利能力范围一致第三，其行为能力是通过法人的法定代表人或其他人员来实现的 法人的责任能力：是法人对其侵权行为承担民事责任的能力或资格。 第三节 法人机关法人机关：指法人成立时依法律、章程而设，能以其名义负责内部管理，对外代表法人进行民事活动的集体或个人。 法人机关的类型：1、意思机关：称为“社员或成员大会”，如股东（大）会 2、执行机关：如董事会3、代表机关：法定代表人 ，我国公司法规定由董事长、执行董事或经理担任。 4、监督机关：如监事会或监事 法人与法人分支机构 第四节 法人的成立、变更和终止法人的设立：是创办法人组织，使其有民事主体资格而进行的多种连续准备行为法人设立方式：（1）命令设立（2）发起设立（3）募集设立（4）捐助设立 法人设立的要件：（1）设立/发起人合法（2）法人类型合法（3）设立行为合法法人的变更：指法人在存续期间内发生的重要事项的变更 法人的合并：指两个以上法人合并为一个法人。1.吸收合并：一个法人吸收其他法人，被吸收的法人解散。2.新设合并：二个以上法人合并设立一个新的法人，合并各方解散。 法人的分立：指一个法人分成两个以上的法人。1.新设分立：原法人消灭，分为两个以上新的法人。2.派生分立：原法人存续，从中分出新的法人。法人的终止：又称法人的消灭，指民事权利能力和民事行为能力终止，其民事主体资格丧失。法人终止的原因：（1）依法被撤销（2）解散（3）依法宣告破产（4）其他原因法人的清算：指清理即将终止的法人的财产，了结其参与的法律关系。法人的登记：登记的类型：（一）法人设立登记（二）法人变更登记（三）法人注销登记第五节 法人联营联营：企业之间、企业与事业单位之间横向经济联合的一种法律形式。 联营的形式：（1）法人型联营（2）合伙型联营（3）合同型联营这其中，法人型联营各联营人之间的关系最为密切，合同型联营最为松散。 联营规避行为的效力：（1）联营中的保底条款（只享利不担债）无效，但联营合同仍然有效。（2）名为联营实为借贷的联营合同整个无效。第四章 民事法律行为基本要求： 了解：民事法律行为的概念和特征，无效民事行为、可变更、可撤销民事行为以及效力未定民事行为的概念。 熟悉并能够运用：民事法律行为的分类标准及法律意义，民事法律行为成立的共通要件、特别要件，民事法律行为成立的效力，民事法律行为的生效，意思表示的类型、瑕疵，附条件与附期限的民事法律行为，无效民事行为的类型、效果，民事行为的部分无效，可撤销民事行为的类型、效果，效力未定民事行为的类型、效果。 第一节 民事法律行为概述民事法律行为：是民事主体设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。特征（1）为民事主体实施（2）以发生民事法律后果为目的（3）以意思表示为构成要素（4）为合法行为民事法律行为的分类：单方行为、双方行为与共同行为 财产行为与身份行为 有偿行为与无偿行为 诺成性行为与实践性行为 要式行为与不要式行为 处分行为与负担行为 有因行为与无因行为第二节 意思表示意思表示：行为人将其进行民事法律行为所欲达之法效意思，以一定方式表示于外部之行为。意思表示的类型：明示意思表示与默示意思表示：明示是使用直接语汇实施的表示行为如（1）口头形式。（2）书面形式。书面形式又分一般书面形式和公证、登记等特别书面形式。而默示形式是含蓄或者间接表达意思的方式如（1）推定，（2）沉默。默示意思表示仅于法律明确规定或有交易习惯时尚生效力。有相对人的意思表示与无相对人的意思表示：有相对人的意思表示是指表意人应向相对人为意思表示。意思表示通常有相对人，如订立合同中的要约与承诺、债务免除、合同解除、授予代理权等均为有相对人的意思表示。无相对人的意思表示是指无须向相对人的所为的意思表示，如遗嘱行为、抛弃动产所有权的行为。构成双方行为的意思表示，必须有相对人，单方行为的意思表示不必皆无相对人，如承认、撤销、抵销、免除皆有相对人。对特定人的表示与对不特定人的表示：有相对人的意思表示又可分为对特定的人的意思表示和对不特定人的意思表示。对特定人的意思表示是指意思表示的对象是特定的，如要约和承诺。对不特定人的意思表示是指意思表示的对象是不特定的，如悬赏广告。对话表示与非对话表示：（1）对话意思表示一般一经做出即生效（2）非对话意思表示之生效有不同立法例。国内合同法采“到达主义”要式表示和非要式表示：要式的意思表示，是指法律上或当事人要求以特定方式为构成意思表示的必要。非要式的意思表示，是指法律上或当事人不要求以特定方式为构成意思表示的必要。健全的意思表示与不健全的意思表示：健全的意思表示是指行为人出于真心及自由的意思表示所为的行为。一般的意思表示，如非行为人有其他特别因素或者受其他不正当影响，其意思表示均为健全的意思表示。不健全的意思表示是指行为人并非出于行为人真意的或者不自由的意思表示。如被欺诈、胁迫、错误情形的意思表示，均为不健全的意思表示。不健全的意思表示具备一定条件时，表意人可以撤销。意思表示瑕疵：欺诈：是当事人一方故意编造虚假情况或隐瞒真实情形，致对方陷入错误而违背其真意为意思表示的行为。2.构成要件（1）须有欺诈人的欺诈行为（2）欺诈人须有欺诈的故意（3）须表意人因相对人的欺诈而陷入错误（4）须表意人因陷入错误而为意思表示3. 效力：一般为可变更、可撤销，损害国家利益时被认定为无效。胁迫：是一方以未来不法损害相恐吓，使对方陷入恐惧，并因此做出有违其真意之表示的行为。2.构成要件（1）须胁迫人有胁迫行为（2）胁迫人须有胁迫的故意（3）胁迫行为具有违法性（4）须表意人因胁迫人之胁迫而陷入恐惧状态（5）须表意人因受胁迫而为意思表示3. 效力：一般为可变更、可撤销，损害国家利益时被认定为无效。乘人之危：指行为人利用对方当事人之急迫需要或危难处境，迫使其作出违背本意而接受于其非常不利的条件的意思表示之行为。2.构成要件（1）表意人客观上正处急迫需要或紧急危难处境（2）行为人有乘人之危的故意（3）行为人实施了乘人之危的行为（4）行为人乘人之危行为与表意人意思表示间有因果关系（5）须表意人因其意思表示而蒙受重大不利3. 效力：一般为可变更、可撤销。重大误解：是基于重大错误认识而实施的意思表示。所谓重大误解，最高人民法院民通意见第71条的解释是行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。2.构成要件1须有错误认识。2须当事人不了解其错误。3须错误性质严重。第三节 民事法律行为的成立与生效民事法律行为的成立：（一）一般成立条件： 1.当事人 2.意思表示 3.标的（二）特殊成立条件：1.约定条件 2.法定条件民事法律行为的生效：（一）一般有效要件：1、行为人具有相应的民事行为能力 2、行为人的意思表示真实3、标的合法 4、标的可能和确定（二）特别有效要件：法定特别有效要件：第一，办理法定手续 第二，死因行为的行为人死亡 约定特别有效要件：第一，当事人约定合同所附生效条件成就第二，当事人约定的合同所附生效期限成就 民事法律行为的成立与生效：1.二者联系：成立是生效的前提。2.二者区别（1）着眼点不同 （2）判断标准与构成要件不同（3）发生时间不同 （4）效力不同第四节 附条件与附期限的民事法律行为附条件的民事法律行为：是指在民事法律行为中规定一定的条件，并把该条件的成就或不成就作为确定其生效或失效根据的民事法律行为。不得附条件的民事法律行为：（1）妨碍相对人利益的 （2）违背社会公共利益的 民事法律行为所附条件的特征：1.应是将来发生的事实 2.应是可能发生的事实3.应是由当事人约定的事实 4.应是不违反法律、行政法规强制性规定或社会公共利益的事实 与效力待定民事法律行为的区别:1.附条件行为与效力待定行为着眼点不同（1）前者着眼于有效成立的民事法律行为是否生效（2）后者着眼于民事法律行为是否具有有效性能2.二者适用情形不同（1）前者所附条件是当事人约定的事实（2）后者适用的情形是由法律直接规定 民事法律行为所附条件的类型：1.生效（延缓/停止）条件与解除（消灭）条件:前者指已有效成立的民事法律行为所确定的民事权利和民事义务要在所附条件成就时才能发生法律效力的民事法律行为。后者指已有效成立的民事法律行为所确定的民事权利和民事义务的法律效力在所附条件成就时消灭的民事法律行为。 2.肯定条件与否定条件：前者是指以某种事实的发生作为条件成就的标准，来决定已有效成立的民事法律行为生效或失效的民事法律行为。后者是指以某种事实的不发生作为条件成就的标准，来决定已有效成立的民事法律行为生效或失效的民事法律行为。3.随意条件、偶成条件和混合条件：前者是以当事人一方的意思决定其成就与否的条件。条件之成否仅依当事人一方之意思而决定。中间者是以偶然的事实而决定其成就与否的条件。条件之成否与当事人意思无关。后者是混合当事人的意思及偶然事实，包括第三人的意思而 决定是否成就的条件。民事法律行为所附条件的成就：1.条件成就：指民事法律行为所附条件的内容已经实现。 肯定条件成就：条件内容发生； 否定条件成就：条件内容不发生。2.条件不成就：指民事法律行为所附条件的内容确定没有实现。 肯定条件不成就：条件内容不发生； 否定条件不成就，条件内容发生。民事法律行为所附条件对当事人的约束力： 1.条件成就时的效力生效条件成就：行为生效，行为人可实际享受权利。解除条件成就：行为失效，行为人间权利义务解除。2.条件不成就时的效力生效条件不成就：该行为不生效。解除条件不成就：行为不再附条件，维持其原效力。3.条件成就与否未确定前的效力（1）该民事法律行为已有效成立（2）当事人享有期待权：虽不能实际享有权利、承担义务，但有因条件成就而取得权利或利益的希望附期限的民事法律行为：指在民事法律行为中约定一定期限，并把该期限的到来作为行为人的民事权利和民事义务发生、变更、消灭的前提的民事法律行为。若有违反法律之强行或禁止规定，或社会公共利益，则不许附期限。 期限的法律要件：（1）须属将来事实，已经发生的事实不能被设定为期限（2）须属必成事实，即其发生为确定的事实。不可能发生的事实不能被设定为期限。期限与条件的联系和区别：相同点（1）限定性，都决定未来民事法律行为的效力是否发生。（2）约定性，都是由行为人约定的事实。民事法律行为中所附的条件只能是行为人双方协商议定的事实，而不能是法律规定或者合同性质决定的事实。（3）将来性，都是指向将来发生的事实。（4）合法性，都是合法的事实，违反法律和社会公共利益的条件不能作为民事法律行为的附款。不同点条件是属将来是否发生不确定的。期限是确定的，将来一定能到来。期限的效力：1. 期限到来前的效力：行为已有效成立，当事人虽不能实际享有权利，但享有期限界至时实际享有权利的期待权。2. 期限到来时的法律效力：生效期限到来，已有效成立的民事法律行为发生法律效力；解除期限到来，民事法律行为的效力归于消灭。第五节 无效民事行为无效民事行为：指已经成立，但据法律规定不发生行为人预期法律效力的民事行为。无效民事行为的类型：行为人不具有行为能力实施的民事行为、意思表示不自由的行为、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的行为、伪装行为、违反法律或者社会公共利益的行为。无效民事行为的效果：（一）返还财产或恢复原状（二）赔偿损失（三）追缴财产第六节 可变更、可撤销的民事行为可变更、可撤销民事行为：指因当事人意思表示有瑕疵而不真实，法律规定当事人可请求法院或仲裁机构予以变更或撤销的民事行为。特点：1.仅存在因当事人意思表示有瑕疵而不真实的情况，不存在其他有效条件的欠缺2.可予以变更或撤销3.只有当事人主张才发生变更、撤销4.当事人拥有的撤销权在规定情形下消灭可撤销民事行为的类型：重大误解、显失公平、乘人之危、欺诈、胁迫。可撤销民事行为的效果：撤销权：民事行为符合法律规定的可撤销原因时，法律赋予行为人撤销权。在双方民事法律行为中，撤销权由何人行使，如欺诈行为中，双方都得行使还是欺诈人不得行使，只有欺诈相对人得行使，民法通则笼统规定为“当事人”，合同法第54条明确规定只有“受损害方”可以行使。因此，撤销权的主体是受害人。撤销权须以诉为之，若当事人不撤销，合同法第55条第2项规定：具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。变更权：变更是指消除既有意思表示中的错误或者显失公平的成分，使之成为无瑕疵民事法律行为的权利行使行为。变更权的行使人、行使方式，同撤销权。除斥期间：撤销权、变更权因须以诉为之，如久拖不行使，将影响相对人的利益和法律秩序的稳定。最高人民法院民通意见第73条第2款规定：可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时起超过1年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。合同法第55条第1项也明确规定除斥期间为1年。即撤销权、变更权必须在具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，逾期该权利消灭，但具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权自放弃之日起消灭。第七节 效力未定的民事行为效力未定民事行为：指其成立时处于有效与无效的不确定状态，尚待享有形成权的第三人同意（追认）或拒绝的意思表示来确定其效力的民事行为。特征：1.该行为已经成立2.其效力处于有效与无效的不确定状态 3.其效力确定取决于享有形成权的第三人的行为 4.经同意权人同意，其自始有效；若拒绝，则自始无效 效力未定民事行为的类型：无权处分行为：指无处分权人与相对人所为的处分他人的物品或权利的行为。按照我国合同法第51条规定，无处分权人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人取得处分权，该行为有效；如权利人不予追认，无处分权的人又未取得处分权，则该行为无效。无权处分行为成立后，权利人表态前，该行为的效力待定。 欠缺代理权的代理行为：无权代理人以被代理人名义实施的民事行为，被代理人事后追认的，则对被代理人发生效力；反之，被代理人事后不追认的，该行为自始对被代理人不发生效力。该行为成后，被代理人表态前，行为的效力待定。债权人同意之前的债务承担：债务人转让其债务，如受让人无力履行债务，则债权人的利益难以实现。因此我国合同法第84条规定：债务人转让债务，应经债权人同意。债务人未取得债权人同意而转让其债务的，转让行为在债权人表态前，该行为的效力待定。限制行为能力人待追认的行为：限制民事行为能力人实施的依法不能独立实施的双方行为（即合同行为）。该种行为如事后得到其法定代理人追认，则有效；反之，其法定代理人拒绝追认，则该行为无效。此类行为成后，法定代理人表态前，行为的效力待定。效力未定民事行为的效果：追认：权利人事后针对效力待定民事行为所作出的意思表示，它包括同意和不同意两种情况。催告权：效力未定民事行为的相对人将效力未定事由告知追认权人，催告追认权人于一个月内予以确认的权利。追认权人未在法定期限内予以确认的视为同意。 撤销权：相对人撤销其意思表示后，效力待定民事行为自始无效。相对人撤销权行使的条件是：（1）应采用明示的方式（2）应于追认权人追认之前撤销，追认权人追认后，相对人不得撤销（3）相对人须为善意，才能享有撤销权。第五章 代理基本要求： 了解：代理的概念和法律要件，代理权的概念、终止。 理解：代理的特征、类型。 熟悉并能够运用：复代理的要件、