二建法规建设工程纠纷处理.doc

2Z203000 建设工程纠纷处理2Z203010 民事纠纷处理方式一、民事诉讼的特点民事诉讼是指人民法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下，以审理、裁判、执行等方式解决民事纠纷的活动。民事诉讼的基本特点：公权性、强制性、程序性；二、仲裁的特点仲裁是指发生争议的当事人（申请人与被申请人），根据其达成的仲裁协议，自愿将该争议提交中立的第三者（仲裁机构）进行裁判的争议解决的方式。下列纠纷除外：婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷； 依法应当由行政机关处理的行政争议。仲裁的基本特点：自愿性、专业性、灵活性、保密性、快捷性、经济性、独立性。三、和解与调解1、和解和解是指当事人在自愿互谅的基础上，就已经发生的争议进行协商并达成协议，自行解决争议的一种方式。和解达成协议不具有强制执行的效力。可以成为原合同的补充部分，当事人不按照和解达成的协议执行，另一方当事人不可以申请强制执行，但是却可以追究其违约责任。和解适用于：未经仲裁和诉讼的和解 申请仲裁后的和解 诉讼后的和解 执行中的和解2、调解调解是指第三人应纠纷当事人的请求，依法或依合同约定，对双方当事人进行说服教育，居中调停，使其在互相谅解、互相让步的基础上解决其纠纷的一种途径。调解的形式：民间调解、行政调解、法院调解、仲裁调解。2Z203020 证据一、证据的种类1、书证特征：以其表达的思想内容来证明案件事实。满足条件：书证是真实的，所反映的内容对待证事实能起到证明作用。2、物证物证以物质的存在、外部特征和属性等对案件事实起到证明作用。3、视听资料4、证人证言以下人员不能作为证人：不能正确表达意志的人 诉讼代理人 审判员、陪审员、书记员 鉴定人员 参与民事诉讼的检查人员5、当事人陈述当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。6、鉴定结论当事人申请鉴定的，应当在举证期限内提出，7、勘验笔记勘验笔记必须经过审查核实后才能作为定案的依据。二、证据的保全和应用1、证据保全证据保全是指，证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，法院根据申请人的申请或依职权，对证据加以固定和保护的制度。申请保全证据的，不得迟于举证期限届满前7日。当事人申请证据包权的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法院。证据保全的方式主要是：查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方式。2、证据的应用证明对象，就是需要证明主体运用证据加以证明的案件事实。包括：当事人主张的实体权益的法律事实；当事人主张的程序法律事实；证据事实；习惯、地方性法规。举证责任，即当事人对自己的主张事实，应当提供证据加以证明，以及不能证明时将承担诉讼上的不利后果。一般采用“谁主张，谁举证”的原则。举证责任倒置。劳动纠纷由用人单位负责举证，医疗纠纷由医疗机构负责举证。3、证据的收集当事人提供证据；人民法院认为审理案件需要，依职权主动调查收集；当事人依法申请人民法院调查收集证据。4、证明的过程举证时限：是指法律规定或法院、仲裁机构指定的当事人能够有效举证的期限。证据交换质证：是指当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、合法性、关联性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳的过程。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。认证：即证据的审核认定，是指人民法院对经过质证或者当事人在证据交换中认可的各种证据材料作出审查判断，确认其能否作为认定案件事实的证据。证据证明力：国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证。物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言。证人提供的对与其亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。2Z203030 民事诉讼法民事诉讼法的基本制度：合议制度、回避制度、公开审判制度、两审终审制度。一、诉讼管辖与回避制度级别管辖 基层人民法院管辖第一审民事案件，法律另行规定的除外。 中级人民法院管辖下列第一审民事案件： 重大涉外案件 在本辖区有重大影响的案件 最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件 高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件 最高人民法院管辖下列第一审民事案件 在全国有重大影响的案件 认为应当由本院审理的案件地域管辖一般地域管辖通常实行“原告就被告”原则，即以被告住所地作为确定管辖的标准。由被告住所地人民法院管辖。特殊地域管辖，是指以被告住所地、诉讼标的所在地或法律事实所在地为标准确定的管辖。专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。2、回避制度审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人有下列情形之一时，必须回避，当事人有权用口头或者书面的方式申请回避。是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属。与本案有利害关系；与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。二、诉讼参加人的规定因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。三、财产保全及先于执行的规定1、财产保全财产保全有两种，即诉前财产保全和诉讼财产保全。诉前财产保全的条件：必须是紧急情况，不立即采取财产保全将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损害。必须有利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，法院不依职权主动采取财产保全措施。申请人必须提供担保，否则，法院驳回申请。人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定。申请人在人民法院采取保全措施后15日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。诉讼财产保全的条件：可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件。须在诉讼过程中应当事人提出申请，或者必要时法院也可依职权作出。人民法院可以责令申请人提供担保。财产保全的措施有查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法。2、先于执行先于执行，是指人民法院对某些民事案件在作出终局判决前，为了解决权利人的生活或生产经营急需，根据其申请，裁定另一方当事人预先履行一定义务的诉讼措施。先于执行的适用范围：l 追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；l 追索劳动报酬的；l 因情况紧急需要先于执行的。先于执行的使用条件：l 当事人之间权利义务分明；l 申请人有实现权利的迫切需要；l 被申请人有履行能力；l 申请人向法院提出申请。先于执行的程序：申请、责令提供担保、裁定。四、审判程序1、一审程序一审程序分为普通程序和简易程序。普通程序：起诉、审查与受理、审理前的准备、开庭审理。开庭审理步骤：准备开庭、法庭调查阶段、法庭辩论、合议庭评议和宣判人民法院适用普通程序审理的案件，应在立案之日起6个月内审结，有特殊情况需延长的，由本院院长批准，可延长6个月；还需延长的，报请上级人民法院批准。2、二审程序对判决不服，提起上诉的时间为15天；对裁定不服，提起上诉的期限为10天。只有当双方的上诉期都届满，均未提起上诉的，裁判才发生法律效力。审理方式：一是开庭审理；二是进行裁判。对上诉案件的裁判：维持原判；依法改判；发回重审；发回重审或查清事实改判二审裁判的法律效力：l 当事人不得再行上诉；l 不得就同一诉讼标的，以同一事实和理由再行起诉；l 对具有给付内容的裁判具有强制执行的效力。3、审判监督程序审判监督程序即再审程序，是由指有审判监督权的法定机关和人员提起。或由当事人申请，由人民法院对发生法律效力的判决、裁定、调解书再次审理的程序。监督审判程序的提起：人民法院提起再审的程序 当事人申请再审的程序 人民检察院五、执行程序执行程序，是指人民法院的执行组织依照法定的程序，对发生法律效力的法律文书确定的给付内容，以国家强制力为后盾，依法采取措施，迫使义务人履行义务的行为。执行程序：申请：申请执行的期限为两年（法律文书未规定旅行日期的自法律文书生效之日起）执行再申请：人民法院自收到申请执行书之日起超过六个月未执行的，申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。2Z203040 仲裁法一、仲裁协议仲裁协议是指当事人自愿将他们之间已经发生或者可能发生的争议提交仲裁解决的协议。仲裁的内容：请求仲裁的意思表示 仲裁事项 选定的仲裁委员会口头仲裁协议无效二、仲裁程序1、申请与受理申请仲裁的条件：存在有效的仲裁协议 有具体的仲裁请求、事实和理由 属于仲裁委员会的受理范围审查与受理：仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内经审查认为符合受理条件的，应当受理。仲裁委员会自当事人递交经完备的仲裁申请书或者补充仲裁协议之日起5日内予以受理。2、组成仲裁庭 仲裁庭分为：合议仲裁庭（三名仲裁员组成）和独任仲裁庭3、仲裁审理仲裁审理的方式：开庭审理和书面审理开庭审理程序：开庭仲裁、开庭调查、当事人辩论、仲裁和解、调解、仲裁裁决。三、仲裁撤销仲裁采用一裁终局制度。仲裁撤销必须向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出。必须在自收到裁决书之日起6个月内提出。2Z203050 行政诉讼法与行政复议法行政复议，是指行政机关根据上级行政机关对下级行政机关的监督权，在当事人的申请和参加下，按照行政复议程序对具体行政行为进行合法性和适当性的审查，并作出裁决解决行政侵权争议的活动。行政诉讼，是指人民法院应当事人的请求，通过审查行政行为合法性的方式，解决特定范围内行政争议的活动。1、行政复议的范围行政复议保护的是公民、法人或其他组织的合法权益。当事人可以申请复议的情形通常包括：行政处罚行政强制措施行政许可认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。2、行政复议的程序行政复议的申请：当事人认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请，但法律规定的申请期限超过60日的除外。行政复议受理，行政复议机关收到复议申请后，应在法定期限内进行审查。除法律另有规定，行政复议机关一般应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决议。行政复议书一经送达，即发生法律效力。申请人不服的，可在收到行政复议决定书之日起15日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不做决定的，申请人可以在服役期满之日起15日内起诉，法律另行规定的从其规定。公民、法人或其他组织直接向人民法院提起公诉的，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出，法律另有规定的除外。起诉应以书面形式进行。人民法院接到起诉状后应当在7日内审查立案或者裁定不予受理。人民法院审理行政案件，由审判员组成合议庭，或者由审判员、陪审员组成合议庭。合议庭成员应是3人以上