第二章公司法律制度.ppt

公司法律制度 第二章 教学目的要求 了解公司的概念和特征 熟悉公司的组织机构 掌握有限责任公司和股份有限公司设立的条件和程序 运作与管理的基本规范 理解公司法的基本原理和现代企业治理结构的机制特点 重点和难点 1 有限责任公司设立的条件和程序2 有限责任公司股东转让出资的法律规定3 国有独资公司和一人有限公司特别规定4 股份有限公司的设立条件 方式和程序5 公司组织机构的法律规定6 公司董事 监事和高级管理人员的任职限制 义务和责任教学时数 6学时 第一节公司法概述 一 公司和公司法的概念 一 公司的概念和特征公司是由股东出资 依照公司法设立的 以营利为目的的股权式企业法人 法定性 营利性 法人性 社团性 股权性 二 公司法的概念和调整对象公司法是规定公司的设立 变更 解散及公司的组织管理活动的法律规范的总称 1 特点 兼具组织法和行为法性质2 适用范围 是有限责任公司 股份有限公司的一般法 同样适用于外商投资的有限公司和股份有限公司 中华人民共和国公司法 1993年12月29日公布 1994年7月1日施行 后分别于1999年 2004年 2005年做了修正 一 公司的种类普通有限责任公司有限责任公司一人有限公司公司国有独资公司股份有限公司 上市公司 一种 有限责任公司 股东 认缴出资额 公司 全部资产 公司债务股份有限公司 股东 认购的股份 公司 全部资产 公司债务全部资本分为等额股份 三 我国 公司法 对公司的一般规定 公司的基本权利与义务1 公司享有由股东投资形成的全部法人财产权 2 设立公司 应当依法向公司登记机关申请设立登记 公司可以设立分公司和子公司 3 公司应当在登记的经营范围内从事经营活动 4 公司从事经营活动 必须遵守法律 行政法规 遵守社会公德 商业道德 诚实守信 接受政府和社会公众的监督 承担社会责任 5 公司可以向其他企业投资 6 公司必须保护职工的合法权益 7 公司职工依法组织工会 开展工会活动 维护职工合法权益 8 公司应当为党组织的活动提供必要条件 9 公司的合法权益受法律保护 不受侵犯 二 公司的基本权利和义务 一 公司的设立 一 设立条件 第二节公司的设立 变更和终止 有限责任公司和股份有限公司的出资 二 设立程序1 有限责任公司的设立程序 1 确定公司股东人数并达成合资协议 2 申请名称预先核准 3 股东共同订立公司章程 4 股东认缴股本 进行验资 5 办理设立登记 领取营业执照 公司营业执照签发日期 为有限责任公司成立日期 6 建立股东名册 2 股份有限公司的设立程序 股份有限公司发起设立程序图设立登记申请书发起人公司章程企业名称预先核准通知书经国务院授权部门或省 批准文件级政府批准发起人认购 发起人应认购公司应发行的全部股份 不足时有股份填写认5种解决办法 原发起人增加自己之认购数 购书吸收新发起人 在不低于法定最低资本限额情况下 改变原定公司资本总数 改为募集方式设立 公司不成立 发起人缴 发起人以货币出资的 缴付现金 以实物 工业清股款产权 非专利技术或土地使用权等抵作股款的 评估作价 办理财产权转移手续 法定验资机构验资验资证明30日内发起人选举董事会和监事会会议记录30日内向公司登记机关法律 行政法规对设立公司规定必须报经申请设立登记审批的 在公司登记前依法办理审批手续符合条件予以登记并发给营业执照 执照签发日公司成立 股份有限公司向股东交付股票 设立登记申请书发起人公司章程企业名称预先核准通知书经国务院授权部门或省级政府批准批准文件发起人发起人认购的股份不得少于总股份35 发起人只认购股份有缴足所认购的出资后才能够向社会公开募集股份法定验资机构验资验资证明制作招股说明书签订承销协同证券经营机构签订承销协议 议和代收股同银行签订代收股款协议款协议 股份有限公司募集设立程序图 向国务院证券管理部门申请批准募股批准文件 认股人缴纳股款后 如有以下情况之一发生 有权要求发起人返公开募股还股款并加算银行同期存款利息 招股说明书规定的募股期限届满而股份尚未募足 在全部股款缴足后30日内未召开创立大会 创立大会作出不设立公司的决定 国务院证券管理部门撤销了募股批准 验资验资证明30日内会议应有代表股份总数1 2以上的认股人出席方可举行 创立大会的职权 审议发起人的筹办报告 通过公司章程 选举董召开创事会成员 选举监事会成员 审核设立费用 对发起人用于立大会抵作股款的财产作价进行审核 发生不可抗力等情况直接影响公司设立的 可作出不设立公司的决议 以上事项的决议须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过 30日内向公司登记机关申请设立登记 同发起设立 二 公司的变更 一 变更情形登记事项的变更 股东 资本 组织形式的变更公司主体的变更 分立 合并 股东会或股东大会作出决议 二 变更程序编制资产负债表及财产清单通知或者公告债权人 满足债权人的合理要求进行变更办理工商登记和公告书面通知公告通知 修订公司章程 经股东会表决通过 10日 30日 30日 45日 三 变更后果1 股权转让2 注册资本的变更 变更登记3 组织形式的变更 原公司的债权债务由变更后的公司承继4 公司的合并 原公司的权利义务概括转移于新设立公司5 公司的分立 公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任 三 公司的终止 一 终止方式自愿解散1 解散行政解散强制解散法院解散 10 股东请求 2 破产 二 终止清算 普通清算 公司法 特别清算 破产清算 破产法 民事诉讼法 1 成立清算组 15日内 2 通知和公告债权人 债权人申报债权 基本同变更 3 清理公司财产 制定清算方案 4 分配公司财产顺序 支付清算费用工资和劳保费用欠税一般性债务股东分配 5 办理注销登记 2 清算的程序 股东 股东 大 会权力机关公司组织董事会 经理执行机关监事会监督机关一 股东1 作为公司的出资者 按其出资数额 另有约定或者章程另有规定的除外 享有所有者的分享收益 重大决策和选择管理者等权利 2 股东地位一律平等 原则上同股同权 同股同利 但公司章程可做其他约定 第三节公司的股东和组织机构 有限责任公司1 职权2 工作方式 股东会会议 定期会议 临时会议 3 议事规则股东按照出资比例行使表决权 1 3 2 3 股东可在不召开股东会会议时 以书面形式对有关事项作出决议 股份有限公司1 职权2 工作方式 股东大会 年会 临时会议 3 议事规则股东出席股东大会会议 所持每一股份有一表决权 1 3 2 3 出席会议的股东所持表决权 会议前通知议决事项 议决事项应作成会议记录 二 股东 大 会 有限责任公司1 职权2 组成 3 13人 股东人数较少或者规模较小 可以只设一名执行董事 国有主体投资设立的公司 应有公司职工代表担任董事3 议事规则一人一票 并作成会议记录 经理 常设辅助业务执行人 股份有限公司 必设机构 以定期会议 2次 年 和临时会议方式工作1 职权2 组成 5 19人可以有公司职工代表担任董事3 议事规则一人一票 且须经全体董事的过半数通过 三 董事会 有限责任公司1 职权 列席董事会会议 并质询 公司承担监事 监事会行使职权所必需的费用2 组成 一般3人以上3 议事规则 每年度至少召开1次会议 监事可以提议召开临时监事会会议 半数以上监事通过 并作成会议记录 股份有限公司1 职权2 组成 3人以上3 议事规则 每6个月至少召开一次会议 监事可以提议召开临时监事会会议 四 监事会 1 任职资格限制2 义务和责任 1 遵守法律 行政法规和公司章程 对公司负有忠实义务和勤勉义务 赔偿 2 不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入 不得侵占公司的财产 3 不得利用其关联关系损害公司利益 赔偿 4 禁止挪用公司资金 遵守交易限制 竞业禁止 擅自披露公司秘密等违反对公司忠实义务的行为 收入归公司所有 5 不得妨碍监事会或者监事行使职权总结 五 董事 监事和高级管理人员的任职资格及其义务 一 设立的特别规定1 股东是一个自然人或者一个法人 并在公司营业执照中载明 股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的 应当对公司债务承担连带责任 2 注册资本最低限额为人民币10万元 股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 3 公司章程由股东制定 二 组织机构的特别规定不设股东会 股东对一般有限责任公司股东会职权内的事项作出决定时 应当采用书面形式 并由股东签字后置备于公司 六 一人有限责任公司的特别规定 一 设立的特别规定1 由国家单独出资 设立申请人是国有资产监督管理机构 2 公司章程由国有资产监督管理机构制定 或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准 二 组织机构的特别规定1 不设股东会 由国有资产监督管理机构行使股东会职权 2 董事会成员中应当有公司职工代表 3 监事会成员不得少于5人 其中职工代表的比例不得低于1 3 具体比例由公司章程规定 4 国有独资公司的董事长 副董事长 董事 高级管理人员应遵循 兼职禁止 的规定 七 国有独资公司的特别规定 1 上市公司设立独立董事 独立履行职责 对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务 2 上市公司设董事会秘书 负责公司股东大会和董事会会议的筹备 文件保管以及公司股东资料的管理 办理信息披露事务等事宜 3 上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的 不得对该项决议行使表决权 也不得代理其他董事行使表决权 八 上市公司组织机构的特别规定 一 公司债券的发行和转让 一 公司债券的发行发行条件 1 股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元 有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元 2 累计债券余额不超过公司净资产的40 3 最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息 4 筹集的资金投向符合国家产业政策 5 债券的利率不超过国务院限定的利率水平 根据 企业债券管理条例 第18条规定 债券的票面利率不得高于银行相同期限居民储蓄定期存款利率的40 6 国务院规定的其他条件 二 公司债券的转让 上市交易 第四节公司行为的法律规定 一 股份 股票 的发行1 原则 公平 公正2 方式 间接发行3 价格 平价 溢价4 条件 设立发行 公司设立条件增资发行5 程序 决议 准备 核准 公告 发行销售 变更登记 并公告 二 股份 股票 的交易 二 股份有限公司股份的发行和转让 一 财务会计报告资产负债表损益表1 内容财务状况变动表财务情况说明书利润分配表2 提供及时报送有关人员和部门 二 收益分配制度弥补亏损提取法定公积金顺序提取法定公益金 5 10 提取任意公积金 经股东会决议 按出资比例支付股利 三 公司的财务会计制度 一 公司的法律责任二 发起人及股东的法律责任三 董事 监事 经理的法律责任四 清算组和清算组成员的法律责任五 资产评估及验资或者验证机构的法律责任六 有关国家机失和直接责任人员的法律责任七 有关单位或者个人的法律责任 第五节违反公司法的法律责任 2 某甲有限责任公司 经营塑料产品的制造 加工和买卖 总资产1200万元 总负债200万元 因业务兴旺 董事会决定 即日起正式实施以下方案 1 以甲公司名义投资300万元 与乙公司组成合伙企业 2 以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元 3 以甲公司名义发行150万元公司债券 4 以甲公司财产为个体户张某的债务提供担保 请判断董事会的上述决定是否合法 依据何在 参考书目 1 顾功耘 公司法 北京大学出版社2004版 2 范健 公司法教学案例 高等院校法学案例丛书 法律出版社2005版 3 徐晓松 公司法案例教程 高等法学继续教育案例教程丛书 知识产权出版社2005版 阅读书目 1 唐德华 公司法及配套规定新释新解 精 人民法院出版社2005版 2 沈贵明 公司法学 第2版 高等学校法学通用教材 法律出版社2003版 复习思考题 1 设立有限责任公司应当具备哪些条件 2 股份有限公司的设立条件 3 公司的基本权利义务有哪些 4 简述股票与公司债券不同的法律特征 6 简述股份有限公司董事 监事 经理的义务 有下列情形之一的 不得担任公司的董事 监事 经理 1 无民事行为能力人或者限制民事行为能力人 2 因犯有贪污 贿赂 侵占财产 挪用财产或者破坏社会经济秩序罪 被判处刑罚 执行期满未逾5年 或者因犯罪被剥夺政治权利 执行期满未逾5年 3 担任因经营不善破产清算的公司 企业的董事或者厂长 经理 并对该公司 企业的破产负有个人责任的 自该公司 企业破产清算完结之日起未逾3年 4 担任因违法被吊销营业执照的公司 企业的法定代表人 并负有个人责任的 自该公司 企业被吊销营业执照之日起未逾3年 5 个人所负数额较大的债务到期末清偿 国家公务员不得兼任公司的董事 监事 经理 返回 某皮革有限公司由于近几年来皮革市场坚挺 生意兴旺资金雄厚 该公司准备向某石油设备销售公司投资 投资额占其净资产额的60 该皮革公司下设北京分公司和天津子公司两个分支机构 北京分公司因违反合同遭到某百货公司的索赔 无力清偿债务 百货公司起诉到人民法院 要求皮革公司承担其北京分公司的偿债责任 而皮革公司认为北京分公司的所有收益都留在分公司 不应承担其责任 此时 天津公司因经理以公司财产为其弟弟的债务提供担保 被某银行起诉要求天津公司承担连带还款责任 返回问 1 皮革公司对外投资是否合法 2 皮革公司应否承担北京分公司的民事责任 3 如何处理天津公司的担保行为 4 天津公司的民事责任是否由皮革公司承担 某大型国有企业经国家授权投资的机构批准转变为国有独资公司 该公司管理层决定不设股东会和监事会 由董事会行使股东会的部分职权 董事会成员有四人 全部是国家投资机构任命的干部 董事长王某还兼任另一家有限责任公司的负责人 问 该国有独资公司的