2012年法条串讲班张海峡商经讲义.doc

2012年法条串讲班张海峡商经讲义 第一章 公司法 一、概述 个人独资企业、合伙企业、公司是标准的企业法律分类。 一公司的概念和特征 公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。 总结 1一人公司和国独的 性不体现在投资主体间体现在管理监督主体中。 但是他俩都没有 性。 2普伙-有限公司-股份公司-上市公司。 公司作为独立法人必然具备最重要的三独属性 1独立的财产 总结A股东要转移出资所有权B公司都有最低资本限额合伙没有这些要求。 2并且能够以自己的独立的名义享有民事、商事权利 总结告公司告法人名义告个人合伙告合伙人名义告合伙企业告 名义。 3并独立承担民事、商事责任。 总结A股东责任有限公司责任独立 表现在a股东对公司 不负责b股东对公司 不负责 B公司和股东是双重人格股东是股东公司是公司谁也不管谁因此公司存在 问题。公司 股东 。 二公司权利能力和行为能力 1转投资及担保的限制。 A公司转投资对象公司可以向其他企业投资但是除法律另有规定外不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 总结1公司对外投资不能负担连带责任的规定是相对的禁止 2公司可以向 企业投资但是 除外 B公司向其他企业投资或者为他人提供担保依照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议公司为公司股东或者实际控制人提供担保的必须经股东会或者股东大会决议。 总结 1对外担保 决议对内担保 决议。 2对外担保 定对内担保 定 。 3证券公司对内担保禁止。 4上市公司对外担保一年内超资产总额 也必须 决议。而且必须经过 股东表决权的三分之二以上通过。 5对内担保的限制A接受担保的股东和B实际控制人控制的股东。必须回避表决由无关联股东表决权过半数通过 2公司举债的限制。发行公司债券的公司其累计债券余额不超过公司净资产额的40证券法第16条。 总结1何为净资产 2发行债券的净资产要求有限公司 股份公司 。 三公司的分类 1、以公司股东的责任形式划分公司可分为无限责任公司对应普通合伙企业、两合公司对应有限合伙企业、股份两合公司我国没有此类型、有限责任公司、股份有限公司。 总结 2 有限公司和股份公司的区别 1注册资本拆分和不拆。 股票是 。 A注册资本 股本是 B增资即 减资则 。 长个头换长裤子。 2出资凭证区别出资证明书和股票。 3股份是股份公司的专用概念对应有限公司的 两类公司的通用概念。 2、以公司之间的组织关系为标准可以分为本公司总公司和分公司、母公司与子公司。 总分公司的划分是内部关系的标准分公司有公司之名无公司之实有独立的诉讼缔约能力但无责任能力。 母子公司的划分是外部关系的标准子公司是完全独立的。 例如甲公司的子公司是乙乙的分公司是丙那么丙的对外违约行为谁来负责答案 。 母公司和子公司的关系母是子的股东。 子公司一般分为全资和控股子公司 母公司全资设立的子公司是什么公司 最少出资多少 出资怎样到位一次性还是分期 被全资收购的公司要变更为 若被收购公司是上市公司怎么办 A母公司对外负债其债权人可否执行它对子公司的出资可执行什么 子公司对外负债其债权人可否执行母公司的财产呢什么情形下可以 B母公司为子公司担保谁决议反之呢 二、公司法基本制度 一公司合并、分立和变更 1.公司合并 1.定义公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并合并各方解散。 吸收合并ABAB的人格消灭A的人格存续 新设合并ABCA、B的人格都消灭。产生新的人格C 2.合并的程序公司合并应当由合并各方签订合并协议并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内未接到通知书的自公告之日起四十五日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司合并时合并各方的债权、债务应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 总结1合并影响债权人利益所以债权人有权要求提前还债或者提供担保。 2债权人不在上述期限内主张权利视为同意合并由合并后公司承担。 2.公司分立 派生分立AABB公司的人格派生出来A的人格继续存续 新设分立ABCA公司的人格消灭产生两个或者两个以上的新人格 公司分立其财产作相应的分割。公司分立应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人并于三十日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。 总结 分立对债权人没有实质性影响。 1分立后的公司对原来债务不负担连带责任是以分立前 就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。 3.公司减资的程序公司需要减少注册资本时必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内未接到通知书的自公告之日起四十五日内有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。 总结1减资影响债权人利益程序和合并相同。 3 2为什么没有规定公司增资的特别程序要求呢 债权人利益只需要股东大会 的表决权支持。 二公司董事、高级管理人员的忠实义务和勤勉义务 董事、高级管理人员不得有下列行为不含监事 1挪用公司资金 2将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 3违反公司章程的规定未经股东会、股东大会或者董事会同意将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保 4违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意与本公司订立合同或者进行交易 5未经股东会或者股东大会同意利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 6接受他人与公司交易的佣金归为己有 7擅自披露公司秘密 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 总结为什么忠实勤勉义务没有监事呢因为监事 主体 公司强调一个字 合伙强调一个字 。 法律约束 公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。 公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。 作为作为信托对象和商业使用人此处是对他们履行忠实义务的控制机制。 法定代表人董事长、执行董事、经理。 总结代表人过少不利于效率因为跨国公司的广泛存在但是工商部门反对不利于登记制度现在折中三个人可以担任但是章程只能确定其中一个。 三资企业的董事长就是法定代表人经理在现实生活中就是总经理。 高管 1法定高管经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书。 2章定高管章程规定的其他人员。 三股东诉讼制度 1.代表诉讼制度代位诉讼、派生诉讼保护公司利益 1董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的损害公司有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼监事有本法第一百五十条规定的情形的前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 1原告 被告 2股东资格要求。股份公司中长线持股的股东可以代位诉讼。 3 商行为都是 行为。 2监事会、不设监事会的有限责任公司的监事或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 1原告 被告 2必须用尽前臵程序 时不必。 33他人侵犯公司合法权益给公司造成损失的有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东可以依照上述规定向人民法院提起诉讼。 总结 1原告 被告 2董高害公司请求监事会告 3 他人是 依照上述规定 如何理解 4代表诉讼必须穷尽前臵程序才能提起。 4 5代表诉讼费用由股东个人承担而代表诉讼的胜诉利益归公司。 2.股东直接诉讼保护股东利益。 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定损害股东利益的股东可以向人民法院提起诉讼。 总结原告 被告 3.公司人格否认之诉保护债权人利益。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务严重损害公司债权人利益的公司人格被否认相关股东应当与公司对债权人承担连带责任。 总结 1原告 被告 2个案约束力 3严重侵害时候才适用。 4相关股东才连带不要伤及无辜 5 连带就等于人格否认完毕 6人格否认制度是日本词汇我国沿用英美称谓揭开公司面纱。 7债权人分为资本债权人和普通债权人。 4.其他股东诉讼制度决议瑕疵之诉 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程或者决议内容违反公司章程的股东可以自决议作出之日起六十日内请求人民法院撤销。 总结 1内容违法违规 程序违法违规违章内容违章 因为程序违法未必结果违法内容违章未必损害公司利益例如章程对投资担保金额的限制。 2除斥期间 日无效之诉无限制撤销之诉60之内 3必须请求 撤销。 4程序违法仅指 和 不含其它程序事项。 当事人 无效之诉原告为任何利害关系人被告为公司撤销之诉原告为股东被告是公司 追溯力 无效之诉对内对外都有撤销之诉对内有力对外无 股东依照前款规定提起诉讼的人民法院可以应公司的请求要求股东提供相应担保。 总结 才担保防止股东滥用诉权妨碍公司经营。 有限责任公司 一设立有限责任公司应当具备下列条件 1.股东资格和人数除国有独资公司外自然人和法人都可以为股东有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 总结人数上限保证公司封闭性人合性。 股份公司设下限保证公司的开放性资合性。 股东除了是发起人之外不要求行为能力。 2.股东出资要求 .最低注册资本有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的从其规定。 总结人民币3万是评估资本不是必须出人民币注册资本仅仅只是登记时的数字但是实际资本可以和注册资本不一致。 .出资形式股东可以用货币出资也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资但是法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 不得出资的形式劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权和设定担保的财产。 5 总结:1原因无法转移所有权。 2债权和股权、法人名称权能出资吗 A可以货币估价B并能依法转让的财产可以出资因此股权和债权等可以了同时法律法规可以列举排除例如姓名名誉信用劳务等。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 总结3万 10万 500万 资本制有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十也不得低于法定的注册资本最低限额其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足其中投资公司可以在五年内缴足。 总结 两个标准同时具备就高不就低。 1公司 万首期 3万公司 万首期 20 2设立投资公司之类的公司股东出资可以推迟在设立后5年内。原因 3现金出资比例30和首期出资之间的关系 出资责任: A股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户以非货币财产出资的应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的除应当向公司足额缴纳外还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 总结1不出资或者出资不足 2违约责任对 承担。 3违反的是哪个约 B有限责任公司成立后发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的应当由交付该出资的股东补足其差额公司设立时的其他股东承担连带责任。股东缴纳出资后必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 总结1出资不实 2对 承担 负担连带责任。 3股东之间 出资出资不实的责任 承担。 C公司成立后股东不得抽逃出资。 总结抽逃出资返还责任 ABC行政责任5-15罚款 刑事责任5 年以下徒刑或拘役2-10的罚金 二有限责任公司股东权利和股东名册 1.股东权利分类自益权为自己分红权一般都是财产性权利。 公益权例如出席会议和表决权。一般都是事务性权利。 单独股东权一个人行使例如分红权多为财产性权利。 少数股东权需要持股的比例要求多为事务性权利例如事务性表决权防止影响事务效率。 .股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 .股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的应当向公司提出书面请求说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的可能损害公司合法利益的可以拒绝提供查阅并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。 总结1公司拒绝查账应当承担 责任 2该权利只有 性主体才有例如 不过有限合伙人只有在 才能行使。 查账权仅适用于人合类主体有限公司还规定了严格的程序股份公司根本没有此权。 3查账权不能 6 .股东按照实缴的出资比例分取红利公司新增资本时股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 总结1只有这两个权利公司法明示按照实缴比例行使其它权利视为按照认缴比例即可以行使例如投票权、选举权等。 强制解散公司的权利公司经营管理发生严重困难继续存续会使股东利益受到重大损失通过其他途径不能解决的持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东可以请求人民法院解散公司。 总结1这是公司僵局的救济措施。 一公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会公司经营管理发生严重 困难的 二股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例持续两年以上不能做 出有效的股东会或者股东大会决议公司经营管理发生严重困难的 三公司董事长期冲突且无法通过股东会或者股东大会解决公司经营管理 发生严重困难的 四经营管理发生其他严重困难公司继续存续会使股东利益受到重大损失的 情形。 股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害或者公司亏损、财产不足以 偿还全部债务以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由提起解散公 司诉讼的人民法院不予受理。 总结1 股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。 2原告是10权的股东。 2.股东名册有限责任公司和股份公司为记名股东应当置备股东名册 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记登记事项发生变更的应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的不得对抗第三人。 总结1名册对内登记对外 2某人名册上没有登记上有意味着内部股东会无权参加内部不是股东外部以公司名义实施的行为公司一般要负责。 三有限责任公司股东的出资转让 1.有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 总结 转让没有通知、同意、保障优先购买权的义务 2.股东向股东以外的人转让股权应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的不同意的股东应当购买该转让的股权不购买的视为同意转让。 总结1向外转让是自由的。 2过半数不含半数转让股东回避表决。 3此处表决股东实行 主义这是 的要求。 4 转让股权出资义务谁履行 5受让人经变更股东名册就成为股东章程变