制度是如何形成的—关于马伯里诉麦迪逊案的故事PPT演示课件.ppt

制度是如何形成的 关于马伯里诉麦迪逊案的故事 在这个问题上 有时 一页历史的教训超过许多本书 1 故事背景 1801年3月3日夜 华盛顿 美国国务院灯火通明 一片忙乱 已经就任联邦最高法院首席大法官一个多月但仍然担任着国务卿的约翰 马歇尔正忙着给法官委任状加盖国务院的大印 这批法官是总统依据国会三天前通过的法律于昨天提名 今天白天参议院刚刚批准的 这种废寝忘食的背景是这样一个事件 2 两党之争 联邦党人在1800年底的总统和国会选举中全面失败 从法律上看 午夜之后 亚当斯总统就将离任 马歇尔也将卸去国务卿之职 而他们的对头 民主 共和党 此党非美国今天的共和党 而是今天的民主党之前身 这一变迁也许是本文论点的另一种补证 领袖杰斐逊将继任美国第三任总统 作为撤退前的战略部属的最后一步 马歇尔必须赶在午夜之前送出这些委任状 3 战略部署 总体的战略部署从1800年末就开始了 由于行政权和立法权均已丧失 联邦党人唯一可能继续控制的阵地就是不直接受大选结果影响的司法领地 因此 当1800年年末联邦最高法院首席大法官因身体不佳而辞职后 联邦党人看重的候选人杰伊也以 身体不佳 为由谢辞提名 亚当斯总统立刻提名他的年轻力壮的 时年45岁 国务卿 坚定的联邦党人马歇尔出任首席大法官并得到参议院的认可 即将卸任的国会还采取了一系列动作 于1801年2月13日和27日先后通过了 巡回法院法 和 哥伦比亚特区组织法 对美国的法院系统进行了重大的调整 4 增加地区法院 前一法令将联邦巡回法院的数量从3个增加到6个 并因此新设了16名巡回法院法官 又在华盛顿这一对最高政治可能有重大影响的特区增加了5个地区法院 在每个地区还增加一名检察官和一名联邦执法官 最后 又将联邦最高法院大法官的数量从6名减少到5名 后一法令则在人口稀少但邻近首都的各县设立了42名任期5年的治安法官 这一任期将跨越下一届总统选举 杰斐逊总统除修改立法外无法替换 5 固守阵地 随后 一大批忠诚的联邦党人就任了这些新设立的官职 其中治安法官是亚当斯离职前一天提名 离职前的当天参议院才批准的 而所有的委任状都必须于当天午夜之前由国务院盖印之后送出 否则的话 这批没有 文凭 的联邦党人法官将无法履行联邦党赋予他们的固守阵地的职责 就这样 在这新旧总统交接之夜 同时担任国务卿和首席大法官的马歇尔日理万机 有条不紊地指挥着这一撤退 整整工作了一个通宵 送交委任状之事 他委托给了其弟 刚被任命为新设立的华盛顿特区法官的詹姆斯 马歇尔 6 太阳再次升起 一切都已准备停当 一个意外事件却打乱了撤退中的联邦党人的如意算盘 詹姆斯并未能将全部的法官委任状送出 当太阳再次升起时 有17份治安法官的委任状仍滞留在国务院 新上任杰斐逊总统立即指令他的国务卿麦迪逊拒绝发送这些已经签署封印的委任状 与此同时 共和党人为主的新国会也立即引入法案并于1802年3月8日成功地废除了 巡回法院法 但没有撤销有关治安法官的 特区组织法 为了防止马歇尔控制下的最高法院对国会的行为挑战 新国会还进一步以法令形式迫使最高法院从1801年12月到1803年2月关闭了长达14个月 当最高法院再次开庭时 已经是1803年了 7 提出诉讼 无法获得委任状的威廉 马伯里以及其他其他三位 亚当斯的午夜法官 万般无奈 他们依据1789年 法官法 第13款所规定的联邦最高法院的管辖权提出诉讼 要求最高法院向新任国务卿麦迪逊发出训令 命令他递交委任状 与此同时 联邦党人对共和党控制的国会废除 巡回法院法 的行为也在巡回法院提出了诉讼 案件到了马歇尔大法官的手中 8 马歇尔大法官 司法攻防 马歇尔大法官所面临的局面非常微妙也非常棘手 他非常想利用这个机会来教训教训杰斐逊总统和共和党人 同时为了使联邦党人真正能够有效利用司法对抗共和党 最高法院的权威也必须提高 使其真正成为与国会和总统同等的机关 然而 马歇尔也深知 这个汉密尔顿曾认为 既无钱又无剑 的最高法院的权威很有限 无法强迫政府和国会服从最高法院的判决 9 干还是不干 Tobeornottobe 在此前 马歇尔就曾将马伯里的请求转告麦迪逊 要求麦迪逊作出答辩 然而麦迪逊毫不理睬 因此 即使最高法院作出判决 麦迪逊还会如此对付 这样一来 不仅判决毫无用处 更重要的是会 偷鸡不成反蚀把米 马歇尔个人的和最高法院的权威都会进一步降低 但如果为避免这一尴尬而拒绝审理这些案件 则意味着 至少在他人看来 马歇尔在共和党人的猖狂 反攻倒算 面前屈服了 他和最高法院也将同样灰溜溜的 干还是不干 Tobeornottobe 这是一个哈默雷特式的问题 甚至更为哈默雷特 因为无论干不干都可能是输家 10 沧海横流 方显出英雄本色 沧海横流 方显出英雄本色 马歇尔决定要在一个看来必败的战役中打一场成功的战斗 他选择了马伯里诉麦迪逊一案进行反击 在该案判决中 马歇尔狡猾地 不带贬义 将问题概括为三个 1 马伯里是否有权获得委任状 2 如果马伯里的权利被违反了 法律上可以有什么救济 3 如果法律上可以给予救济 是否可以由最高法院发出训令 在这份长达27页的判决书中 马歇尔用了整整20页对前两个问题作出了肯定的回答 但是 从逻辑上看 说麦迪逊违法并不自然而然地等于最高法院有权力和权利命令麦迪逊纠正自己的违法 问题的关键在于 联邦法院有没有这个权利向麦迪逊发出这个训令 11 宪法是最高的法律 马伯里所依据的是1789年的法官法第13款 这一款规定最高法院对这类问题有一审管辖权 可以向麦迪逊发出训令 但是 马歇尔说 依据美国宪法第三条 马伯利的案件不属于宪法规定的联邦最高法院一审管辖之内 1789年的 法官法 实际上扩大了最高法院的管辖权 因此 宪法和 法官法 之间在这一问题上的规定相互抵牾 当宪法和普通立法有冲突时 马歇尔指出 必须服从宪法 因为宪法是最高的法律 不允许国会以一般立法来改变其内容 12 管辖权 也许有人会说 国会可以解释宪法和法律 作扩大的解释 但马歇尔指出 确定法律规定的含义断然是司法部门的领地和责任 如果发现两个规则有冲突 必须由法院来决定谁有效 马歇尔的解释是 与宪法相背的法律是违宪的 也因此是无效的 因此 尽管马伯里享有权利 尽管麦迪逊不送达委任状违反了马伯里的权利 尽管马伯里应当得到法律救济 但是 最高法院对此问题没有管辖权 短促突击 有利有节 马歇尔巧妙地利用了一个法律技术问题在判决的最后否决了马伯里的诉求 也就避免了与杰弗逊的正面冲突 13 选准点 马歇尔是极其精明 大胆和狡猾的 他追求的效果是 既要当面煽杰弗逊的耳光 对方还无法还手 他也的确做到了这一点 首先 马伯里判决直接抨击的对象是杰弗逊政府 而不是国会 但是 这一判决毕竟又否定了马伯里的诉求 其次 这个判决虽然否决了国会的立法 但否决的又不是本届国会颁布的法律或决定 而且这一否决本身并没有对行政机关 杰弗逊 或立法机关 杰弗逊的共和党人 的活动构成限制 而仅仅与马歇尔所在的司法机关有关 第三 这一判决尽管主张了司法审查的权利 创立了审查国会立法的先例 但这种主张不是一般化的 并且就这一判决本身来说 是限制了而不是扩大了最高法院的管辖权 所有这一切都意味着 这个判决在政治上更为容易为杰弗逊为首的行政部门和杰弗逊的政治盟友控制的立法部门接受 杰弗逊挨了打 也只能往肚子里咽 14 成为先例 伟大的篡权 而一但对手咽了下去 就意味着对手接受了这样一个原则 即联邦最高法院有权解释宪法并判断国会立法和执行机关的法令是否合宪 并成为一个先例 不论杰弗逊是否清醒地意识到了这一点 事实是 他就这样眼睁睁地看着马歇尔把一个极为重要的 然而宪法上并无明文规定的权力抢到手中 这个判决 大大提高了联邦最高法院的威信 从根本上改变了它自建立以来的 鸡肋 形象 初步形成了三权分立和制约平衡的格局 对此后美国政制的定型具有极其深远的影响 100多年后 这一判决赢得了著名的美国历史学家比尔德一个绝妙的赞誉 伟大的篡权 必须看到 尽管作为一个里程碑式的案件马伯里案得到后代美国法学家一致赞美 但这个案件的处理有许多地方都违背了司法常规 甚至是 违法的 往好听里说 即所谓 创造性的 15 避重就轻 首先 马伯里案件的发生与马歇尔任职国务卿直接有关 依据司法惯例 马歇尔在这样与自己有牵连的案件中必须回避 其次 为了便利 公报私仇 马歇尔特意在司法判决的写作上 不远万里 绕了一个很大的弯子 他以超过4 5的篇幅论证杰弗逊当局的行为非法 仅以不到1 5的篇幅认定自己无权管辖 还 搂草打兔子 式地创立了司法审查的先例 如果他真是为了维护宪法的权威 如果他真的仅仅是试图创立司法审查的先例 那么无论就逻辑上看还是就司法惯例上看 那么他完全可以 甚至必须直接了当地从讨论管辖权开始 管辖通常是司法首先要讨论的问题 并宣布1789年 法官法 第13款违宪 16 避免发生正面冲突 但如果是这样照章办事 那就不是他马歇尔了 因此 几乎是在完全讨论了马伯利案的实体问题并作出了 判决 之后 他才开始讨论程序 并淡淡地说了一声 哦 对不起 这里没有我说话的份 第三 马歇尔甚至也并非真正想维护马伯里的权利 因为 据后来的学者的一些研究 并从马歇尔一贯的司法风格来看 只要马歇尔愿意 他完全可以对1789年 法官法 第13款作不违宪的解释 更重要的是 联邦最高法院此前就曾依据过这一款向政府官员发出过训令并得到了执行 因此 无论是依据 先例必须遵循 的原则 还是依据 禁止反悔 和 合法依赖 的原则 马歇尔都可以 甚至是必须将错就错 他之所以不怕麻烦地来纠正这种不为人所注意的小小历史 失误 只能有一个解释 就是要避免发生正面冲突后必定会给自己和联邦党人控制的法院留下的难堪 而马伯里个人的权利却为此牺牲了 17 一般意义 如果仅仅是在一般意义上 我们完全有理由谴责马歇尔狡诈多端 玩弄权术 说他 公事私办 对马伯里 私事公办 对杰弗逊 说他缺乏司法职业道德 不 把 马伯里的 权利当回事 借用德沃金的一部书名 等等 但是 本文并不想就马伯里案本身论个是非 而是试图从此获得关于制度如何发生和形成的一些启发 因此 仅仅追求个人的动机或以 道德 来评价历史和制度的形成是不贴切的 至少是不完整的 18 判定什么是法律是断然属于司法部门的权限和职责 19 司法审查作为一种制度 一个原则直至19世纪中期才真正得以确立 事实上 不仅在此后任职大法官的30余年里 马歇尔一直没有对国会立法进行司法审查 而且据一些美国宪法学者的研究 在此后相当长的时间内 马伯里判决的这一深远意义也确实一直为人们所遗忘或忽略 一直到了1857年 在声名狼藉的德里德 斯考特一案中 联邦最高法院才再一次审查并否决了国会立法 然而 这一次 联邦最高法院否决了国会的一个与废除奴隶制有关的立法 密苏里和约 并因此 用一些美国法律史学家的夸张的语言来说 引发了美国南北内战 只是到这时 司法审查作为一种制度 一个原则才可以说真正得以确立 20 事后追认的先驱 在这个意义上 制度倒是后来者构建的 而不是 先行者 创造的 马伯里案的意义 借用钱锺书先生的话来说 是一种事后追认的先驱 仿佛野孩子认父母 暴发户造家谱 或封建皇朝的大官僚诰赠三代祖宗 这种不限于文学或法学领域内的普遍现象表明 即使在诉诸