国际货物销售合同公约.doc

国际货物销售合同公约 法律统一化经济全球化合同不冒烟的工厂u合同在生产关系中的地位昨天今天明天u一位曾与马云谈判过的华尔街大鳄说马云是个无赖的野心家，我小心翼翼地看完合同的每个字，依然担惊受怕。 CONTRACT LAW合同法?英?k?ntr?kt l?意思表示意思一致法律效力自觉or强制?Civil LawFamily民法法系Continental Family大陆法系?Common Lawlegal system普通法系Anglo-American lawsystem英美法系镜像原则镜像原则?意思完备?表示到位第七章国际货物买卖法B2B销售团队的“中供欺诈事件”中国供应商”是阿里巴巴国际平台的一项服务，企业可借助“中国供应商”向海外买家展示产品b2b，将产品打入全球市场。 内部调查信息显示，从xx年开始、贯穿xx年全年，该公司国际交易市场上有关欺诈的投诉时有发生。 近一个月前，上市的B2B公司董事会委托专门的调查小组，对上述事件进行了独立调查，查实xx年、xx年两年间分别有1219家（占比1.1%）和1107家（占比0.8%）的“中国供应商”客户涉嫌欺诈。 上述账户已经被全部关闭，并已提交司法机关参与调查。 二、国际货物贸易?营业地处于不同国家的当事人之间所进行的有形动产的买卖活动?国际跨越国境或者关境?标的物有形的动产国际贸易国际货物贸易国际服务贸易国际技术贸易国际投资贸易第二节国际货物买卖合同公约?国际货物买卖合同与公约?国际货物买卖合同的订立?国际货物买卖合同的内容?当事人的权利和义务?合同的履行?违反合同及其补救?风险转移?保全货物?合同关系的消灭 一、国际货物买卖合同与公约?国际货物买卖合同是有形货物的买卖合同。 ?1980年联合国国际货物销售合同公约维也纳。 （xx年12月批准国家84个。 ）?公约对我国适用公约不涉及合同的效力以及所有权的转移（二）公约的适用范围?11）属于公约范围内的事项?缔约国中营业地分处不同国家的当事人之间的货物买卖?22）由国际私法规则导致适用某一缔约国法律公约只适用合同的订立以及买卖双方的权利义务关系小结公约的适用一?公约的适用原则?在缔约国中自动适用?当事人可以排除适用，约定适用惯例或者国内法等。 ?如无特殊规定，公约在我国优先于国内法民法通则第一百四十二条第二款规定“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。 小结公约的适用二?公约的适用范围?营业地位于不同国家的买卖?有形的动产买卖?仅适用合同的订立及买卖双方的义务二国际货物买卖合同的订立?（一）合同的成立要件形式要件实质要件形式不受限制发价和接受?李嘉诚陈发树马云存在实质性的变更?有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为实质性变更发价的条件。 ?C逾期接受?逾期接受一般无效但是有例外?例外?正常逾期，发价人明示同意，则接受有效?非正常传递，发价人未明示不同意则接受有效消极无责，积极交易；积极免责，消极加责国际货物买卖合同的内容 一、首部 二、正文 11、标的物条款【名称数量质量规格包装生产国别制造厂商】 22、术语条款【价格】 33、装运条款【22具体事项具体化运输方式装运日期装运港目的港滞期费装运工具单证】 44、保险条款【谁投保支付保险费、险别、金额、赔偿责任】 55、支付条款【支付手段方式时间地点】 66、检验索赔【买方何时何地通过何种机构以何种方法对货物进行检验证书】 77、不可抗力条款【范围后果通知证明减损】 88、法律适用条款 99、争议解决方式【协商、调解、仲裁、诉讼】 三、尾部最少、不能再少十分确定名称价格数量 四、当事人的权利义务?（一）卖方的义务?1交付货物?2交付单证?33货物所有权转移（二）买方的义务?1支付价金?2收取货物3货物所有权转移?法国?德国?英美?我国?公约合同成立时交付标的物区分特定物与否交付标的物未作规定?案例分析题?1.中国A公司和营业地在B国的B公司于2018年7月1日在C国签订了一项货物买卖合同，合同规定A公司向B公司出口1万台家用洗衣机。 后发生了纠纷诉至中国法院。 ? (1)假设1B国是联合国国际货物销售合同公约的成员国，A公司和B公司对该合同的法律适用已经合意选择C国法。 问我国法院应适用什么法律作为审理该合同纠纷的准据法?为什么?适用C国法。 (1分)因为公约对缔约国当事人不具有强制性，(2分)如果合同当事人选择准据法的，则首先适用当事人选择的法律。 (1分)? (2)假设2B国是联合国国际货物销售合同公约的成员国，A公司和B公司对该合同的法律适用没有作出选择。 问我国法院应适用什么法律作为审理该合同纠纷的准据法?为什么?适用联合国国际货物销售合同公约(2分)因为公约规定，在当事人对合同法律适用没有约定时，营业地在不同缔约国境内的当事人签订的货物买卖合同自动适用公约的规定。 (2分)? (3)假设3B国不是联合国国际货物销售合同公约的成员国，A公司和B公司对该合同的法律适用没有作出选择。 问我国法院应适用什么法律作为审理该合同纠纷的准据法?为什么?适用与该合同有最密切联系的国家的法律。 (2分)因为B国不是公约成员国，该合同不能适用公约，而我国法律规定，当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系国家的法律。 (2分)?买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。 ?货款交付没被纳入最密切联系某中国公司与美国公司于xx年88月22日在上海签订买卖合同，进口铜板100吨，价格CFR上海350美元/吨，装运期为11月22日前，信用证见单后60天支付.货物质量数量以目的港商检报告为准。 货物11月20日装船，12月18日到达目的港。 经目的港商检机构检测，发现货物短少15吨。 还有十吨有氧化现象。 检验报告认定，短少是发货漏装所致，氧化是因运输途中天气变化所致。 买方因内部人员调动问题未及时处理该笔业务。 xx年22月20日。 买房在未能争取到好的转售价格的情况下不得不将氧化部分的货物以280美元/吨的价格出售。 买方于是在22月28日向卖方发出通知，并提供商检报告，要求赔偿转售差价，每吨计70美元，共10吨；并赔偿货物短少部分的价格，每吨计350美元，共15吨。 ?问题? 11、本案的适用法律是什么？为什么？ 22、本案卖方可以抗辩的理由是什么？? 33、本案合同所使用的贸易术语对于争议有什么影响？对此，相应的不利于买方的合同依据是什么？? 44、根据本案适用法律的相关规则，买方可以获得的损害赔偿是怎样的？?案例答案? 11、中国和美国均为联合国国际货物销售合同公约缔约国,双方对此均未排除或保留,又没有选定某国的国内法为准据法，故本案当事人有关国际货物买卖合同的争议应适用公约。 ? 22、卖方可以抗辩的理由包括第一，由于货物的风险已转移到买房，因此货物短少和氧化的损失应该由买方承担，或向保险公司索赔。 第二，根据公约的规定，未违约方有采取合理措施减少损失扩大的义务，因此买方转售应该在合理的时间里完成。 但是买方由于内部人员调动未及时处理这笔业务，因此不能按照22月20日的价格作为差价的依据。 ? 33、合同所使用的贸易术语CFR，根据xx国际贸易术语解释通则的规定，货物风险应为装运港越过船舷由卖方转移到买方，且保险由买方负责，根据合同，买方应承担货物在途中的风险，因此对于买方就货物氧化和数量短少的损失主张均有不利影响。 ?案例答案续? 44、根据合同规定，货物数量和质量以目的港的商检报告为准，所以目的港的商检机构报告是最终认定合同货物数量和质量的依据，买方要求的短少部分的损害赔偿可以得到支持。 ?因为短少是由于发货漏装所导致的，为卖方的过失。 ?关于买方所要求的转售差价，从根本上讲买方有就转售差价获得赔偿的权利，但是，售应该在合理的时间内完成，买方有减轻损失的义务。 买方由于内部人员调动未及时处理该笔业务，因此不能按照22月20日的价格作为差价的依据。 应该是买方发现货物质量问题之后合理的时间里转售的差价，才能作为计算损害赔偿的依据。 ?xx年4月1日起施行的中华人民共和国涉外民事关系法律适用法?第三条当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。 ?第四条中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。 ?第五条外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。 ?第六条涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。 ?第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。 当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。 ?第四十二条消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。 ?第四十三条劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。 劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。 ?第四十四条侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。 侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。 ?第四十五条产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。 ?最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定xx年8月8日起施行?第五条【自动适用强制适用外】当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。 ?人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。 ? (一)买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法;如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。 ?28引例最高人民法院“一带一路”典型案例分析法律适用冲突与解决?最高人民法院为充分发挥人民法院审判职能作用，有效服务和保障“一带一路”（丝绸之路经济带和21世纪海上丝绸之路）建设的顺利实施，发布了关于人民法院为“一带一路”建设提供司法服务和保障的若干意见（法发xx99号），其中明确提到，人民法院应依法准确适用国际条约和惯例，查明和适用外国法律，增强裁判的国际公信力。 在发布上述意见的同时，最高人民法院还通报了88起人民法院为“一带一路”建设提供司法服务和保障的典型案例，其中一起是德国蒂森克虏伯冶金产品有限责任公司（以下简称“克虏伯公司”）与中化国际（新加坡）有限公司（以下简称“中化公司”）国际货物买卖合同纠纷一案。 xx年44月11日，中化公司与克虏伯公司签订了购买石油焦的采购合同，约定中化公司向克虏伯公司采购燃料级石油焦25000吨，石油焦的HGI指数典型值为3646；本合同应当根据美国纽约州当时有效的法律订立、管辖和解释。 中化公司按约支付了全部货款。 然而，经双方认可的装货港检验，克虏伯公司交付的石油焦HGI指数仅为32。 中化公司据此认为克虏伯公司的行为构成根本违约，请求判令解除合同、克虏伯公司返还货款并赔偿损失。 ?28?29引例最高人民法院“一带一路”典型案例分析法律适用冲突与解决?该案的焦点法律问题是确定合同关系的准据法，以及克虏伯公司的行为是否构成根本违约。 对此，江苏省高级人民法院一审认为本案系国际石油焦买卖合同纠纷，虽然双方当事人在合同中约定涉案合同应当根据美国纽约州当时有效的法律订立、管辖和解释，但在诉讼中双方当事人均选择联合国国际货物销售合同公约（以下简称销售合同公约）作为确定其权利义务关系的依据，而当事人所在国新加坡与德国均为销售合同公约的缔约国，故涉案合同应适用公约的有关规定。 根据销售合同公约的有关规定，克虏伯公司提供的石油焦HGI指数远低于合同约定标准，导致石油焦难以在中国国内市场销售，实际上剥夺了中化公司签订涉案采购合同期望得到的利益，无法实现其签订买卖合同时的预期目的，已构成根本违约。 江苏省高级人民法院判决支持中化公司的诉讼请求。 克虏伯公司遂向最高人民法院提起上诉。 最高人民法院经审理认为本案审理首先适用销售合同公约。 对于审理案件中涉及的问题公约没有规定的，应当适用当事人选择的美国法律。 根据销售合同公约的规定，克虏伯公司交付的货物与合同约定不符，构成违约，但中化公司能够以合理价格转售货物，不构成公约规定的根本违约情形。 据此，最高人民法院终审判决，撤销原判，改判