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知识产权法作业1知识产权的特征、客体？答：（1）知识产权的特征有：知识产权的专有性：是指权利人对其智力成果享有独占、垄断和排他的权利，任何人未经权利人的许可，都不得使用权利人的智力成果（法律另有规定除外）。它包括：第一，独占性，即知识产权为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严格保护，没有法律规定或未经权利人许可，任何人不得使用权利人的知识产品。第二，排他性，即对同一项知识产品，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。“monopoly”知识产权的地域性：是对权利人的一种空间限制。一般以国家为界，任何一个国家或地区所授予的知识产权，仅在该国或该地区范围内受到保护，如果权利人希望在其他国家或地区也享有独占权，则应依照其他国的法律另行提出申请。即：除签有国际公约或双边互惠协定外，知识产权没有域外效力。知识产权的时间性：是指这种权利仅在法律规定期限内受法律保护。一旦超过法律规定的有效期限，这一权利自动消失。即使作为知识产权客体的智力成果仍能发挥作用。但知识产品却因进入“公有领域”而成为整个社会的共同财富，为全人类所共同所有和使用。“有权不用，过期作废”（2）知识产权的客体是：是指人们在科学、技术、文化等知识形态领域中所创造的精神产品，即知识产品。（人的智力成果或精神产出物）2举例说明知识产权受哪些法律调整？答：比如著作权法及其附属法律有刑法、民法通则、著作权法、著作权法实施条例、计算机软件保护条例、实施国际著作权条约的规定以及我国加入的世界版权公约和伯尔尼公约等。 3TRIPS协议的中文名称是什么？它保护哪些知识产权？答：TRIPS协议即Agreement On Trade-related Aspects of intellectual Property Right与贸易有关的知识产权（包括假冒商品贸易）协议（草案）的简称。TRIPS是关贸总协定知识产权协议的英文缩写。“TRIPS”协议涉及的知识产权共有以下八个方面：著作权及其相关权利、商标、地理标记、工业品外观设计、专利、集成电路布图设计、未公开信息的保护权和对许可合同中限制竞争行为的控制。4我国法律中“著作权”与“版权”的关系？答： 在学理上，根据性质不同，版权可以分为著作权（authors right)及邻接权(neighboring rights)，简单来说，著作权是针对原创相关精神产品的人而言的，而邻接权的概念，是针对表演或者协助传播作品载体的有关产业的参加者而言的，比如表演者、录音录像制品制作者、广播电视台、出版社等等。 “著作权”一词在不同国家可能有不同称谓。在我国，著作权又称为版权，因为在我国著作权法中，著作权和版权属于同义语，二者可以相互混用。但是，并非任何国家都如此，有的国家如日本等称之为“著作权”，有的国家如法国、德国等称之为“作者权”，有的国家如美国、英国等则称之为“版权”。这是因为历史上版权和作者权有不同的含义。“版权”一词源于英文Copyright，为英美法系国家所使用，直译为复制权，强调复制的权利。“作者权”一词源于法文Droit dautur，为法国等大陆法系国家所使用，直译为作者权，强调保护作者的权利。而“著作权”一词由日本从德国法律中翻译过来并采用，它强调著作人的权利。我国出版界同时也受英美国家的影响，在实践中使用“版权”一词，例如标于出版的图书、刊物上的“版权所有，不得翻印”的警示语等。因而，在我们的实际生活中，著作权、版权这两个不同词语是交替使用的。5举例说明一部电影作品可以包含哪些作品形式？答：比如近期播的冯小刚的唐山大地震，它包括电影名称书法、编剧、导演、音乐（作词、作曲、演唱等）、美术、化妆、道具，剪辑、后期制作等多种作品综合而成。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。6委托作品所属如何确定？答：受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。 “委托作品与一般作品的区别在于：委托作品中的委托人与受托人之间的关系是民事主体关系，而职务作品体现的则是行政隶属关系。”7职务作品与职务发明的性质有何不同？答：职务发明是指执行本单位的任务和主要利用本单位的物质条件所完成的发明创造。而职务作品是指公民完成法人或者其他组织的任务所创作的作品。职务发明与职务作品两者相同点主要有：都与本单位存在劳动法律关系，属于本单位职工，享受本单位的一切福利待遇;都是在本职工作范围内;都享有署名权;都有利用本单位物质技术条件创造;都由所在单位承担法律责任。职务发明与职务作品两者的本质区别是权利归属不同。职务发明权利归属基本上属于单位，但也可以是发明人与单位共有。我国专利法第6条第一款规定：“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位;申请被批准后，该单位为专利权人。”而职务作品的权利归属问题，有两类不同情况：一类是作者享有著作权，单位享有优先使用权;另一类是单位享有著作权，作者享有署名权。因此，职务作品的权利归属基本上是归作者，少数属于单位的，但作者仍然还有署名权。我国著作权法第16条第一款规定：“公民为完成法人或者其他组织工作任务所创造的作品是职务作品，除本条第二款规定外，著作权由作者享有，但是法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。”第二款规定：“有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：(一)主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品;(二)法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。”8发明人/设计人、专利申请人及专利权人的关系？答：申请人是在获得授权之后实际拥有权利的人； 专利权人是专利权的所有人及持有人的统称。即专利申请被批准时，被授予专利权的专利申请人。专利权人既可以是单位也可以是个人。 发明人只是表明其对这个发明做出了贡献，不实际拥有权利，但有获得报酬的权利，虽然这个报酬不高。 代理人系指自然人根据代理契约或授权书或口头约定，向被代理者收取一定佣金（或者免费），全权或在一定的授权范围内，代表被代理人或者授权单位，在代理期限内行使被代理者的权力，完成相关的使命或者任务。9专利的种类及专利的“三性”？答：专利的种类有：发明。是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型。是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计。是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。专利的“三性”：新颖性。是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。创造性。是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。实用性。是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。10专利申请日的法律意义？答：申请日，即向国务院专利行政部门提出专利申请的日期，是指专利局收到符合法律规定的专利申请文件的日期。申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。寄出的邮戳日，是指申请人发出申请文件当地的邮戳日。如果信封上寄出的邮戳日不清晰的，除申请人能够提出证明以外，以专利局收到日为申请日。 申请日的确定对于专利申请人具有重要意义，表现在： （）申请日是判断一项发明创造新颖性的时间界限。所谓新颖性，必须是在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知；一项外观设计同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者公开使用过的外观设计不相同和不相近似。 （）是判断发明和实用新型的创造性的时间界限。即同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。 （）确定专利申请的先后。即按照专利法第九条的规定，两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。 （）确定优先权存在的期限。按照专利法第二十九条的规定，申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。 （）确定发明专利申请公布的时间。按照专利法第三十四条的规定，国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合专利法要求的，自申请日起满十八个月，即行公布。 （）确定专利权的期限。按照专利法第四十二条的规定，发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。11专利无效宣告的法律后果？答：1.被宣告无效的专利权视为自始不存在。2.专利权无效宣告的决定，对该决定作出以前的人民法院作出并已执行的专利纠纷的判决、裁定，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，专利权人签订并已履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是，因专利权人的恶意给他人造成的损失，应由专利权人赔偿；如果专利权人或者专利权转让人不向被许可实施专利权人或者专利权受让人返还专利使用费或者专利权转让费明显违反公平原则时，专利权人或者专利权转让人应当向被许可实施人或专利权受让人全部或者部分返还上述使用费或转让费。3.宣告专利权无效，即产生一事不再理的效力。12什么是绝对新颖性原则？答：绝对新颖性标准，是指在专利审查中，专利主管部门可以引用世界范围内的任何出版物或实际活动去否定一项发明的新颖性。国家知识产权局日前透露，我国新的专利法草案已经提交国务院法制办，正在广泛征求意见，预计年内提交全国人大表决通过。新专利法拟将授予专利权的标准进一步提高。今后，一项发明须具有“绝对新颖性”方可被授予专利。所谓“绝对新颖性”，是指某项发明在世界范围内没有率先使用的情况。如果在国外某一个专家已经使用该技术了，那么这个发明就不具有新颖性，不能授予专利。13什么是许诺销售权？答：许诺销售权，是专利权人有明确表示愿意出售具有权力要求书所述技术特征的专利产品以及禁止他人未经专利权人许可许诺销售专利产品的权利。14版权、专利权、商标权的实施许可有哪些形式？答：一、版权（著作权）的实施许可有：1.合理使用是指在特定的条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品，而不必征得权利人的许可，不向其支付报酬的合法行为。 2. 法定许可。依照著作权法规定，行为人使用他人已发表的作品，可不必征得权利人的同意，但应向其支付报酬并尊重其权利的一种法律制度。3.强制许可，是指在著作权人无正当理由而拒绝与使用者达成使用作品协议情况下，使用者经向著作权行政管理部门申请并获授权而使用该作品。强制许可不必征得权利人的同意，但应向其支付报酬。二、专利实施许可也称专利许可证贸易，是指专利权人或其授权的人作为许可方，以订立专利实施许可合同的方式许可被许可方在一定范围内使用其专利，并支付使用费的一种许可贸易。专利实施许可的种类有：1.独占实施许可。独占实施许可是指被许可方在合同约定的时间和地域范围内，独占性拥有许可方专利使用权，排斥包括许可方在内的一切人使用供方技术的一种许可。2.排他实施许可。排他实施许可也称为“独家实施许可”或“部分独占性许可”，是指许可方允许被许可方在约定的范围内独家实施其专利，而不再许可任何第三方在该范围内使用该专利，但许可方仍保留自己在该范围内实施该专利的权利。3.普通实施许可。普通实施许可又称为“一般实施许可”或“非独占性许可”。三、商标使用许可，是指注册商标所有人允许他人在一定期限内使用其注册商标。商标权使用许可的方式和种类：1合同许可(1)普通许可，亦称作非独占许可。即许可方允许被许可方在指定地区内使用某一注册商标。与此同时，许可方保留自己在该地区内使用该注册商标和再授予第三人使用该注册商标的权利。(2)独占许可。即在指定地区内，被许可人在规定的有效期内对许可人授权使用的注册商标有独占使用权。(3)排他许可。即在指定地区内，被许可方在规定期限内对许可方授权许可使用的注册商标，享有排除第三人使用的权利。2其他方式的许可。15举例说明什么是权利（“穷竭”）用尽原则？答：权利穷竭原则（Exhaustion Doctrine）又称权利耗尽、权利用尽原则，是知识产权法上一个特有的原则。该原则是指知识产权所有人或许可使用人一旦将知识产品合法置于流通以后，原知识产权权利人所有的一些或全部排他权因此而用尽。 首先，权利穷竭原则只适用于知识产权，并因适用对象的不同而各有差异。并且它只适用于排他性的知识产权，如专利、商标、著作权等，而不适用于同为知识产权范畴的反不正当竞争。 权利穷竭原则目的是使知识产品在进入流通领域以后，作为产品的物权所有人，有权再使用、销售该物品，从而达到“物尽其用”的目的。一旦适用了权利穷竭原则，知识产权所有人的独占性排他权就会受到限制，而作为规范客观行为准则的反不正当竞争，则不存在限制排他权的问题，自无适用权利穷竭的必要。 其次，知识产权穷竭原则，主要是指积极利用权的穷竭。权利人从事了相关的利用行为以后，那么作为知识产品的所有人，有权对物品加以再利用，在此范围内，知识产权权利人（包括真正的权利人、被授权人、继承人等）放弃该标的物，并进而放弃在该标的物上的某些消极禁止权的行使。比如说，作家韩寒将三重门的出版权卖给“作家出版社”后，“作家出版社”若再将出版权转让给“儿童出版社”出版，韩寒本人无权跟“儿童出版社”索要版权费，而且从卖给“作家出版社”起，韩寒丧失出版权，不得再将该权出卖给其他出版社。16未注册商标什么情况下受法律保护？答：未注册商标是指直接使用而未经注册的商标。 在大多数国家，单纯的使用不产生任何权利。但在有些国家，使用是保护的前提，注册指示便于举证。对于经过使用产生一定声誉的商标，有些国家也给予一定程度的保护。商标如果驰名甚至著名，即使是未注册商标也可以获得保护。 根据商标法的有关规定(就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用)，未注册商标也享有一定的法律保护。我国商标法规定，除了人用药品、烟草制品、兽药必须使用注册商标外，其他商品既可以使用注册商标，也可以使用未注册商标。商标法明确规定对注册商标的专用权进行保护，但商标使用人所享有的权利不权权限于商标专用权。而商标信誉权则是基于商标的延伸功能产生，以商标在商业实践中的使用，受到消费者的欢迎，从而树立起信誉所形成的权利。这两种权利结合构成了商标权的完整内容。商标专用权依注册产生，而商标信誉权则是因为成功的使用而产生的，无论商标是否已经注册。无疑，商品的信誉权是企业的一种名誉权，它是企业的一种无形财产权，在很多情况下，它的重要性甚至超过企业的物财富，对企业的前途起着决定性作用。保护商标信誉权可由商标法以外的法律来承担，其中最主要的是反不正当竞争法。反不正当竞争法的基本任务是：保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的权益。反不正当竞争法第五条对不正当竞争行为进行了界定，其第（二）项规定：“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装璜或者使用与知名商品近似的名称、包装、装璜，造成和他人知名商品相混淆、使购买者误认为是该知名商品。”这里所说的知名商品是指该商品在市场上有一定知名度，该知名度应以一般消费者所知悉的程度来判定，与驰名商标并不一致。知名商品既有使用注册商标的，也有使用未注册商标的。此外，未注册商标使用人还可以援用我国民法通则中有关侵权的规定来保护自己的正当权益。民法通则第117条规定：“侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。”第120条规定“法人的名称权、名誉权、荣誉权受到损害的，适用前款规定。”即“有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”种种侵害未注册商标的行为，实质都是为了侵吞、挪用他人的商标信誉。因此，未注册商标的所有人应有权依上述规定，对侵权者提起侵权之诉，维护自己的权益。诚然，对未注册商标的全面有效的保护，还有赖于商标法及反不正当竞争法及其他法律的进一步完善。17什么是商标的“续展”与“宽展”？答：续展：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。当注册商标有效期满后，需要继续使用的，应该在期满前6个月内申请续展注册。每次续展注册的有效期为十年。续展注册经核准后，予以公告。宽展：在商标申请续展注册期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。若宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。18注册商标及专利的转让程序？答：按商标法规定，注册商标专用权转让必须符合以下条件：转让人和受让人签订转让协议。转让协议应该采用书面形式，内容可以有不同表述，但必须明确是注册商标转让，不能模棱两可。转让人和受让人共同向商标局提出转让申请。即转让人和受让人应该共同签署向商标局提交的转让注册商标申请书(标准格式可由商标局网站下载)，具体转让注册商标申请手续由受让人办理。商标局核准。商标局受理注册商标转让申请后，认为符合法律规定的，核准转让，发给受让人相应证明。公告。商标局向社会公众发布公告，公告注册商标专用权已经依法转让和新的商标注册人，受让人自公告之日起享有商标专用权。专利的转让程序大致为：先签订合同；到技术合同登记机构去给合同备案登记；到国家知识产权局办理变更，向国家知识产权局提交转让合同、专利权人和受让人的身份证明、专利证书复印件和法律状态证明书，申请著录项目变更请求书；公告。国家知识产权局在3-5月内进行公告，专利权转让生效。19商标法如何保护地理标志？答：（一）县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外。（二）商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。前款所称地理标志，是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。20哪些侵犯知识产权的行为可以构成犯罪？答：根据刑法，侵犯知识产权罪的种类有：(1) 侵犯注册商标权罪，包括：在同一种商品上使用假冒注册商标，销售明知是假冒商标商品，和伪造假冒商标标识，情节严重或特别严重、销售金额较大或巨大的行为的行为。值得注意的是，构成犯罪除须达到法定的起刑点外，假冒商标仅限于假冒与注册商标完全相同或在视觉上基本无差别的商标。除此之外，其他使用和他人注册商标相近似的商标尽管属于商标侵权行为，但并不构成犯罪。(2) 假冒专利罪，假冒专利罪也不同与一般的专利侵权行为。假冒专利罪指犯罪人在产品包装、广告宣传资料、合同中使用他人的专利号，令人误以为是他人的专利技术，以及伪造专利证书和专利文件，情节严重的行为。(3) 侵犯版权罪，指未经版权人许可复制、发行、出版或制作他人享有版权的作品，数额较大或巨大，或者有其他严重或特别严重情节的行为。(4) 侵犯商业秘密罪，是指给当事人造成重大损失或特别严重后果的下列行为之一：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。21驰名商标扩大保护表现在哪些方面？答：驰名商标的扩大范围保护体现在两个方面，一是注册申请阶段，对申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人驰名商标的，不予注册;二是商标使用阶段，如果他人使用的商标是复制、摹仿或者翻译他人驰名商标的，驰名商标所有人可以请求禁止这种使用行为。同时，中国商标法不但保护在中国注册的驰名商标，而且也保护未在中国注册的驰名商标。驰名商标是一种扩大保护制度，但是遵循“个案认定、被动保护”的原则，驰名商标制度被称为“一种扩大防御制度”可能更合适，因为驰名商标所有人不需要主动去保护，只是在受到侵害时，提出证据证明自己的商标构成驰名商标，依法请求保护。22商业机密、商号、商誉、域名、植物新品种等新型知识产权 ？（不好意思，忘了题目了）答：1.商业秘密指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密权是一种财产权，即商业秘密的合法控制人采取保密措施，依法对其经营信息和技术信息享有专有使用权。2.商号即厂商字号，或企业名称。商号作为企业特定化的标志，是企业具有法律人格的表现。商号经核准登记后，可以在牌匾，合同及商品包装等方面使用，其专有使用权不具有时间性的特点，只在所依附的厂商消亡时才随之终止。在一些生产厂家中，某种文字、图形，既是商号，又用来作为商标。商号权是指商业主体对其注册取得的商业名称依法享有的专有使用权。商号权具有人身权属性，与特定的商业主体的人格与身份密切联系，与主体资格同生同灭。商号权具有精神财产权属性。3.商誉是指能在未来期间为企业经营带来超额利润的潜在经济价值，或一家企业预期的获利能力超过可辨认资产正常获利能力（如社会平均投资回报率）的资本化价