国际私法知识结构图.doc

第一章 国际私法的概念知识结构图国际私法的概念国际私法调整对象国际私法的法律性质具有涉外因素该关系是私、而非公的关系该关系包含商事关系国际私法的调整方法直接调整的方法：通过统一实体法进行调整间接调整的方法：通过冲突规范进行调整国际私法的规范范围几种不同的主张国内立法和国际条约中的冲突规范、国籍和规定外国人的民事地位规范、国际民事管辖权规范，包括对外国法院的判决和仲裁机构裁决的承认和执行在内的私法协助规范。国际私法是程序法还是实体法国际私法是公法还是私法国际私法是国际法还是国内法国际私法的法律渊源国内立法、司法判例、国际条约和国际惯例注意学说作为国际私法渊源的问题国际私法名称和定义国际私法的内容体系国际私法的立法体系国际私法的理论体系第二章 国际私法的历史（一）外国国际私法的历史发展知识结构图法则区别说创设时期的国际私法学意思自治说国际礼让说法律关系本座说国籍说现代国际私法学属地法说既得权说发展时期的国际私法学对外政策需要说当地国际私法学 本地法说政府利益分析说最密切联系说 1804年法国民法典 1896年德国民法施行法早期国际私法立法 1898年日本法例国内立法史当代国际私法立法区域性国际立法国际立法史全球性国际立法民间性国际立法第三章 国际私法的历史(二)中国国际私法的历史发展知识结构图：古代中国国际私法的萌芽中国国际私法的萌芽和发展近代中国国际私法的产生冲突法新中国国际私法立法的发展实体法程序法唐宋时期的中国国际私法学旧中国国际私法学术史清朝末年清末民国时期的中国国际私法学民国时期国际私法学的起步阶段（1949-1957年）新中国国际私法学说史国际私法学的停滞阶段（1957-1977年）国际私法学的发展阶段（1977-2009年）第四章 冲突规范（一）法律冲突、冲突规范与准据法知识结构图：法律冲突的特殊内涵法律冲突的理论法律冲突的范围和性质区际冲突法律冲突的几种表现形式区际冲突时际冲突人际冲突国际冲突冲突规范的含义 冲突规范的概念：冲突规范的特点结构形式法律冲突的概念、结构和类型 冲突规范的机构连结点系属公式单边冲突规范 冲突规范的类型双边冲突规范重叠性冲突规范选择性冲突规范 识别的概念识别及其产生的原因识别的对象 识别冲突产生的原因 法院地法说识别识别的理论和实践 准据法说 分析法与比较法说“二级识别”问题准据法的概念准据法的概念和特点须经冲突规范指引准据法的特点准据法及其确定须为实体法 先决问题准据法的确定问题准据法的确定多法域国家的法律作为准据法的确定问题 新旧法交替准据法的确定问题第五章 冲突规范(二)限制适用外国法的制度知识结构图：反致的概念：包括反致、转致、间接反致和双重反致反致反致理论的分歧反致的理论与实践接受反致反致的立法实践拒绝反致公共秩序保留的概念直接排除方式公共秩序的立法方式间接排除方式公共秩序保留合并排除方式公共秩序的理论公共秩序的运用法律规避的概念法律规避的构成要件：当事人、规避方式、规避对象与规避结果法律规避 独立问题法律规避的性质 还是公共秩序的一部分 规避内外国法一律无效法律规避的效力问题规避内国法无效，规避外国法有效 仅仅规定规避内国法有效外国法内容查明的概念当事人提供证明外国法内容查明的方法法官依职权查明兼采法官依职权查明和当事人提供证明外国法内容的查明适用内国法不能查明外国法的处理适用同该外国法相似的法律驳回诉讼适用内国冲突法的错误外国法查明中的错误适用 适用外国法的错误第二编 国际私法主体第六章 外国人的民事法律地位知识结构图外国人民事地位的概念外国人民事地位的概念实体法的规定外国人的民事地位冲突法的规定奴隶制时期外国人民事地位的历史简况封建制时期资本主义时期一般实行互惠原则国民待遇授予经常规定特定范围适用都有一定限制概念与四种形式外国人民事地位的几项制度最惠国待遇与国民待遇的区别（特点）例外概念优惠待遇与国民待遇的关系概念非歧视待遇与国民待遇、最惠国待遇关系概念普遍优惠待遇特点封建开拓时期在旧中国的地位闭关锁国时期特权待遇时期外国人在中国的民事地位在新中国的民事地位第七章 国际私法关系的主体知识结构图：国籍冲突：积极冲突和消极冲突自然人的国籍冲突及其解决冲突解决我国的解决办法自然人住所冲突：积极冲突和消极冲突自然人的住所冲突及其解决冲突解决我国的解决办法属人法与关于解决本国法和住所地法冲突的公约 法人住所地说 法人国籍的确定法人注册地说法人属人法的确定法人综合标志说 法人住所的确定法人 我国确定法人国籍和住所的规定含义国内立法的许可方式外国法人的许可方式国际立法的许可方式 我国对外国法人许可的规定 国家的国际私法主体问题国际私法中的国家豁免问题国家及其财产豁免原则的理论：绝对豁免与相对豁免国家 我国对国家豁免权问题的问题 国家作为国际私法主体的性质和特点国际组织作为国际私法主体的依据国际组织国际组织作为国际私法主体的特点第八章 民事权利能力与行为能力知识结构图含义人之权利能力的法律冲突法律冲突自然人的民事权利能力一般适用属人法人之权利能力的法律适用 对宣告失踪和宣告死亡的特殊规定 含义人之行为能力的法律冲突法律冲突自然人的民事行为能力一般适用属人法，但有例外人之行为能力的法律适用禁制产宣告的管辖和法律适用 时间上同生同灭特点 内容范围完全相同 表示方式基本一致法人的权利能力和行为能力 民事地位法律冲突 民事权能民事责任法律适用第九章 民事法律行为与代理知识结构图民事法律行为的含义民事法律行为民事法律行为的法律冲突：实质要件方面和形式要件方面民事法律行为的法律适用代理的含义代理的法律冲突代理的法律冲突被代理人与代理人关系代理（一）代理的法律适用被代理人与第三人关系主要国家的代理法律适用法代理人与第三人关系我国关于代理的规定公约的产生与制定代理（二）公约的适用范围关于代理的法律适用公约被代理人与代理人的关系公约的结构和内容被代理人、代理人与第三人的关系一般条款和最后条款第三编：物权、知识产权和债权第十章 物权物权法则知识结构图：涉外物权概念：即物权关系中的因素中至少有一个具有涉外性主体限制物权及其法律冲突客体范围物权的法律冲突种类和内容取得和变动历史发展：追溯至法则区别说，至世纪初以来，基本上已成为大多数国家解决动产和不物权法则的历史发展和场所确定动产法律冲突普遍适用的基本原则不动产和有体动产的确定物之所在地的确定权利财产和无体动产 不动产和动产的识别 物权客体物的范围适用范围 物权的种类和内容物权法则的适用范围和例外 物权的取得、转移、变更和消灭的条件 物权的保护方法运输途中的物品水上、空中等运输工具物权法则的适用例外与人身有密切关系的动产物权外国法人财产的清算外国国家财产仅规定不动产适用不动产所在地法物权的法律适用立法规定明确采用继承财产区别制中国物权的法律适用船舶适用船旗国法律飞机适用登记国法律必须适用物之所在地法学者关于物权立法的建议：区分限制适用物之所在地法排除适用物之所在地法关于法律适用范围海牙动产所有权转让公约所有权转移的具体规定其他规定第十一章 物权物权转移的其他法律问题知识结构图：确认国有化法令的域外效力国有化及其域外效力否认国有化法令的域外效力国有化不予补偿国有化的补偿问题予以“充分、有效、及时”的补偿给予“适当”的补偿概念和特点信托的一般法律适用法律冲突：主要包括信托的法律性质、信托财产权的范围、信托当事人的行为能力、信托成立的法律方式以及信托管理规则及其例外方面的冲突。 信托成立的效力法律适用 信托事项的管理 信托的法律解释中国的涉外信托立法问题尚付之阙如信托法律关系的特征公约的适用范围公约不适用的例外规定信托准据法的确定海牙信托法律适用公约 公约的适用规则准据法的确定范围准据法的变更问题信托承认的原则公约关于信托的承认信托承认的例外 破产、国际破产与清算的概念 破产国内立法及其不同的规定破产与国际破产该书 破产的冲突法调整国际破产 破产的理论体系问题 住所地或营业地标志国际破产案件的管辖权财产所在地标志国际破产的法律适用：区分破产程序、破产管理、破产财团与破产债权 破产普及主义破产宣告的域外效力 破产属地主义 破产的域外效力我国破产立法的理论与实践 破产案件管辖权 破产的法律适用第十二章 知识产权知识结构图：知识产权的含义知识产权概述特征独占性、地域性和时间性知识产权及其法律冲突知识产权的范围各国知识产权立法规定不同知识产权法律冲突知识产权公约的不断涌现知识产权国内冲突法的制定保护工业产权巴黎公约专利合作条约商标国际注册马德里协定保护知识产权的国际公约保护文学艺术作品伯尔尼公约世界版权公约成立世界知识产权组织公约与贸易有关的知识产权的协议原始授予国法律的原则请求保护国法律的原则知识产权的国内冲突立法综合运用原始国法和保护国法意思自治和最密切联系原则国民待遇原则关于对知识产权保护立法优先权原则独立性原则中国对知识产权知识产权的范围的保护与法律适用知识产权的效力关于知识产权的法律适用知识产权合同知识产权侵权第十三章 债权合同之债的法律适用综述知识结构图：含义涉外合同之债概述外国法涉外合同适用的法律条约和国际惯例涉外合同及其法律冲突冲突的表现：当事人的缔约能力、合同的法律形式、合同的成立、效力和内容合同之债的法律冲突及其解决冲突法方法解决的方法实体法方法 合同法律适用的主观论和客观论理论合同法律适用的分割论和整体论合同法律适用的理论和原则意思自治原则基本原则最密切联系原则特征性履行原则合同自体法原则计算机自动制作交换有关订立合同的要约、承诺的电子信息反映，能否视为具有法律效力的文件合同的成立 电子合同成立的时间、地点如何确定 电子合同国际私法问题合同的法律适用司法管辖电子合同的争议解决网上仲裁 合同当事人的缔约能力 合同订立的形式和方式 当事人意思自治原则中国关于合同法律适用的立法与实践 合同内容及其法律适用最密切联系原则和特征性履行原则适用国际条约和国际惯例的原则 涉外合同内容项目的审查第十四章债权国际贸易合同的法律适用知识结构图国际买卖合同概述概念及其特点国际买卖合同和买卖合同公约适用的法律结构和内容联合国国际货物销售合同公约：内容和适用范围国际货物销售合同法律适用公约合同法律适用公约和国际贸易惯例解释通则的编纂和内容国际贸易惯例几种常见的价格术语国际货运合同的概述：含义、特点和法律适用租船合同：含义、分类和法律适用国际货物运输合同海上货物运输合同海运提单：定义、作用、格式及法律适用国际航空运输公约的基本内容国际航空货运合同空运合同的形式及其法律适用“国际货协”的基本内容国际铁路货物运输合同铁路联运合同的法律适用合同概述：含义、种类和国际货运保险的国际惯例国际货运保险合同的形式国际货物运输保险合同货运保险合同的法律适用国际贸易支付合同的含义合同概述票据种类及其支付方式国际贸易支付合同票据的国内立法、国际条约和国际惯例票据法律关系的法律适用第十六章 国际投资等合同的法律适用知识结构图国际投资合同的含义及其类型国际投资合同国际私人直接投资合同的法律适用国际投资合同的法律适用特许协议的法律适用我国有关法律适用的规定国际借贷合同的含义及其类型国际借贷合同国际私人借贷合同国际借贷合同的法律适用国家间、国际组织与国家间的借贷协定国家、国际组织与私人间国际借贷合同外汇管制法的域外效力基金协定中的外汇法效力条款我国对国际借贷合同的法律适用国际许可合同的定义、特点及种类许可合同的法律适用当事人选择的法律国际许可合同 当事国的国际私法规定法律适用的限制性条款国际劳务合同的含义及其特点当事人意思自治国际劳务合同劳务履行地法国际劳务合同的法律适用雇主住所地法受雇人习惯居所地法当事人属人法最密切联系地法国际消费合同的含义及其内容国际消费合同限制当事人协议选择的法律国际消费合同的法律适用直接适用消费者有关的合同准用有关消费的侵权合同法第十六章 债权非合同之债的法律适用知识结构图：涉外侵权行为之债的含义侵权行为及其法律适用侵权行为构成要件不同涉外侵权之债的法律冲突受保护的对象规定不同赔偿的原则、标准、数额不同诉讼期限效力规定不同 侵权行为地法法律适用 综合运用有关的法律侵权行为的法律概念一般涉外民事侵权行为 侵权之债及其准据法的发展侵权准据法的新发展1、适用侵权行为地法律我国关于一般侵权行为的法律适用 2、当事人的本国法和住所地法3、重叠适用侵权行为地法和法院地法领海和公海的侵权行为海上侵权行为海上油污损害侵权行为管辖权和一般法律适用特殊涉外民事侵权行为涉外空中侵权行为公约的规定我国航空的立法规定涉外公路交通事故注意公路交通事故法律适用公约涉外产品责任及其法律冲突涉外产品责任侵权海牙产品责任法律适用公约不正当竞争的侵权行为概念及法律适用因特网上的侵权行为法律特点及法律适用含义原因事实发生地法不当得利法律适用利益获得地法或返还财产地法不当得利和无因管理当事人共同属人法选择适用多种法律无因管理 含义原因事实发生地法或事物管理地法法律适用当事人共同属人法支配法律关系的法律第四编婚姻家庭与继承第十七章 婚姻家庭知识结构图： 婚姻缔结地法结婚实质要件及其法律适用当事人属人法结婚 混合制 婚姻举行地法结婚形式要件的法律适用 以婚姻举行地法为主，以当事人属人法为辅 以当事人属人法为主，以婚姻举行地法为辅领事婚姻中国关于涉外结婚的法律规定住所或居所管辖为主、国籍为辅的管辖原则离婚的管辖权国籍管辖为主、住所或居所为辅的管辖原则离婚条件的不同规定离婚离婚的法律适用 法院地法离婚的法律适用属人法选择或重叠适用属人法和法院地法中国关于涉外离婚的法律规定 夫妻属人法夫妻人身关系的法律适用夫妻属人法兼采行为地法 多元化的准据法夫妻关系 意思自治原则、夫妻属人法或最密切联系原则夫妻财产关系的法律适用不变原则和可变原则婚生子女的身份和法律适用子女身份的确定及其法律适用非婚生子女的转正和法律适用子女属人法父母子女关系父母子女关系效力的法律适用父母属人法父母子女共同属人法中国关于父母子女关系的法律规定 国内法收养的不同规定国内法收养和法律适用规定 收养人属人法涉外收养的法律适用被收养人属人法收养收养人和被收养人各自的属人法 国际收养公约中的有关规定 国内立法的规定扶养及其法律适用 国际条约的规定扶养与监护 国内立法的规定监护及其法律适用 国际条约的规定第十八章 继承与遗嘱知识结构图：法定继承及其法律冲突：冲突表现在继承人的范围、顺序及遗产继承份额等法定继承 继承法律适用的一般原则：分割制与单一制法定继承的法律适用 继承法律适用的传统原则 法定继承准据法的适用范围中国关于法定继承的法律适用实质要件立遗嘱能力和遗嘱内容遗嘱继承及其法律冲突形式要件 实质要件的法律适用：立遗嘱人的能力及遗嘱的解释与撤销遗嘱继承的法律适用 形式要件的法律适用遗嘱继承中国关于遗嘱继承的法律适用继承权理论无人继承财产及其法律冲突理论先占权理论无人继承财产无人继承财产归属的法律适用适用被继承人属人法适用遗产所在地法中国对无人继承财产的处理遗产处分方式法律适用公约遗产继承和遗嘱的海牙公约海牙遗产国际管理公约死者遗产继承的准据法公约第五编国际民事诉讼与商事仲裁第十九章 国际民事诉讼国际民事诉讼综述知识结构图：国际民事诉讼程序的含义涉外民事管辖权、外国人诉讼地位、国际司法协助及外国法的查明国际民事诉讼概述国内立法国际民事诉讼程序的立法国际立法国际民事诉讼程序规则和冲突法国际民事诉讼程序立法的依据国际民事诉讼程序、民事诉讼法与国际私法司法主权原则国际民事诉讼程序的一般原则互惠原则国际条约优先原则含义及一般原则外国人的民事诉讼行为能力普遍采用属人法诉讼费用担保外国人的民事诉讼原则国际民事诉讼费用诉讼费用减免律师代理国际民事诉讼代理领事代理国际民事诉讼的外交豁免期间含义、计算、期间延误及后果适用法院地法证据适用与实体关系有关的法律期间、证据、诉讼保全和诉讼时效诉讼保全含义及程序 诉讼时效中止、中断和延长 客体效力 法律适用适用法院地法 适用与民事诉讼有关的法律第二十章 国际民事诉讼国际民事 司法管辖权含义及基本特点对人诉讼管辖和对物诉讼管辖国际民事管辖权概述分类 属人管辖和属地管辖 专属管辖和选择管辖 直接民事管辖权和间接民事管辖权英美法系国家体制各国的立法体制拉丁法系国家体制 德国法系国家体制含义不方便法院原则 应用：英国模式、美国模式与澳大利亚模式 我国是否应采用，目前存在较大分歧不方便法院原则含义和平行诉讼平行诉讼问题 外国对平行诉讼的基本做法 我国运用平行诉讼的问题确定限制过度管辖权条款布鲁塞尔公约、卢加诺公约承认有限协议管辖原则和海牙外国判决公约惯常居所成为重要管辖标志关于民事管辖权结构和主要内容的国际公约国际民事管辖权及外国判决公约（草案） 公约草案各条款的争议事项公约的由来和制定协议选择法院公约范围和定义公约的体系和内容管辖权承认和执行 原告就被告原则一般管辖 涉外民事案件管辖权限我国关于民事管辖权特别管辖的立法专属管辖协议管辖其他管辖规定第二十一章 国际民事诉讼国际民事司法协助知识结构图：含义：国际的司法协助、民事的司法协助与广义的司法协助国际民事司法协助途径：外交途径、领事途径及中央机关途径司法协助的提出与履行司法协助的履行司法协助的有关机关：中央机关、主管机关及外交机关司法协助的法律适用和公共秩序域外送达文书的含义域外送达文书的方式直接送达域外送达文书间接送达海牙送达公约国内法的域外送达规定我国的域外送达制度海牙送达公约的适用域外调查取证的含义域外调查取证的方式直接取证域外调查取证间接取证海牙取证公约我国的域外取证制度外国法院判决的含义承认与执