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电子商务法规 本课程主要内容体系 第一编电子商务法基础理论第二编电子商务法一般规定第三编电子商务中具体商务行为的法律规定第四编电子商务中的特殊法法律规定 第一编电子商务法基础理论 第一章电子商务法概述第一节电子商务法基础第二节电子商务立法概况第三节电子商务法律关系 第一节电子商务法基础 1 电子商务的内涵电子商务 利用电子网络进行的商务活动 广义 指所有商务活动业务流程的电子化 包括企业商务活动面向外部的业务流程和企业内部的业务流程 狭义 指利用计算机网络进行的各种商务活动的总称 包括互联网 企业内部网和增值网上 以电子方式进行交易活动和相关服务活动 是传统商业环节的电子化 网络化 第一节电子商务法基础 2 电子商务法的概念和特征广义 是指调整通过各种电子信息传递方式进行的商务活动所产生的社会关系的法律规范 包括电子交易形式规范 内容规范 狭义 是指调整以电子化交易行为或活动为核心的电子商务主体间发生的各种社会关系的法律规范的总称 仅包括形式规范 解决因数据电文引起的形式问题所产生的社会关系 不规范交易主体的实体权利和义务 遵循现有相关法制 电子商务法实质 第一节电子商务法基础 电子商务法的特征程式性交易形式法 电子交易形式 主体使用的电子通信手段 电子交易内容 当事人所享利益 即权利和义务 必须与其相应的规范商事内容的法律相配合 技术性其许多法律规范是直接或间接地由技术规范演变而来 安全电子签名 网络协议技术标准等开放性所依存技术的多样性及发展性 开放性 容纳所有有利于电子商务发展的设想和技巧 各国电子商务法的功能等价条款就是开放性规定 第一节电子商务法基础 特征复合性由电子商务交易关系的复杂性和依赖性决定 电子商务通常要在第三方的协助下完成 ISP 物流机构 认证机构等 多重法律关系 多方位法律调整 多学科知识应用3电子商务法的调整对象和范围调整对象调整对象 是指法律所调整的社会关系 即一定社会主体活动的特定社会领域 揭示立法调整的特定社会关系 不同的调整对象是一法区别于另一法的基本标准 是立法的核心 第一节电子商务法基础 3电子商务法的调整对象和范围调整对象电商法调整对象 是以数据电文为交易手段形成的 以交易形式为内容的商事关系 商事关系 是在广泛采用新型信息技术 并将这些技术应用于商业领域后形成的特殊社会关系 交叉存在于虚拟社会与实体社会之间 电子商务法调整对象的特点以数据电文为交易手段调整交易手段改变而引起特殊的社会关系不直接以交易标的或主体权利义务为内容 而以交易的形式为内容 第一节电子商务法基础 3电子商务法的调整对象和范围调整范围调整网络环境下的由商流 电子流 信息流和物流整合而产生的特殊法律现象 10个在线商事法律现象 1 电子商务交易主体 资格审查2 电子签名与电子认证 签名人身份辩认 交易各方身份认证 确定CA法律地位3 电子合同电子合同 是指平等民事主体之间通过电子信息网络 主要是电子邮件和电子数据交换等形式设立 变更 终止财产性民事权利义务关系的协议 特点 主体虚拟化和广泛性 意思表示电子化 易消失性 易改动性 需确认数据电文法律效力 及订立和履行中的具体特殊规则 第一节电子商务法基础 3电子商务法的调整对象和范围调整范围4 网络广告特点 即时性 互动性 成本低 效果好问题 各环节的不规范行为 涉及广告主体 广告信息 广告受众等网络广告法 界定违法网络广告 完善机构 实施监管和处罚 5 电子支付与网上银行电子支付 是指从事电子商务的当事人 包括消费者 厂商和金融机构 使用安全电子支付手段通过网络进行的货币支付或资金流转 第一节电子商务法基础 3电子商务法的调整对象和范围调整范围5电子支付与网上银行网上银行 机构概念 通过信息网络开办业务的银行 业务概念 指银行通过信息网络提供的金融服务 包括传统银行业务和由信息技术应用带来的新兴业务 网上银行 网上交易客户 网站等新型关系间产生的各种交易形式中的权利义务 法律责任和风险 第一节电子商务法基础 3电子商务法的调整对象和范围调整范围6 电子商务知识产权保护知识产权 是指受法律保护的思想 设计 概念和其他无形资产的所有权 电商知识产权 综合性 复杂性涉及商标 域名 版权 专利权等网页 数据库 数字化及其著作权的法律保护 技术措施 网上作品 链接 搜索 域名系统等问题 7 电子商务消费者权益与隐私权保护电商消费者权益 涉及保障交易安全和隐私权等问题 隐私权 核心是个人信息保护 相关法律限制违法行为 保护信息 明确责任 第一节电子商务法基础 3电子商务法的调整对象和范围调整范围8 电子商务税收触及现行税收法律制度与体制 美 日 欧 电子商务税收法规 国际性组织 经济合作与发展组织 框架协议 电商涉及的税收政策问题 是否税收优惠如何征税我国电商税收立法 适度倾斜保护 不增开新税种 税收征管自动化 降低税收成本 第一节电子商务法基础 3电子商务法的调整对象和范围调整范围9 网络安全本质 信息安全涉及 信息的保密性 完整性 可用性 真实性和可控性等网络安全立法目标 保障系统连续可靠正常地运行 确保网络服务不被中断 10 电子商务纠纷的法律解决难点 管辖权的确定 纠纷的法律适用 证据的取得与认定 当事人身份的确定 侵权后果及影响范围的确定与普通纠纷有很大不同 在线争议解决方式的有效性 第一节电子商务法基础 4电子商务法的性质和地位电子商务法的性质1 公法干预下的私法按照乌尔比安 的解释 公法是以保护国家 公共 利益为目的的法律 私法是以保护私人利益为目的的法律 调整对象是私法上的关系电子商务法主体的自然人 法人和其他组织 都是私法主体调整的电子商务法律关系 实质上是平等主体之间的财产关系 是私法调整对象的必要组成部分 规定的权利是主体从事电子商务活动的权利 确保主体权利的实现 是电子商务法作为私法的任务 第一节电子商务法基础 4电子商务法的性质和地位电子商务法的性质1公法干预下的私法同时渗透了公法因素其法规以私法为基础 同时又有公法规范 公法规范 是指具有行政管理性质的规范 如行政机关审批 认证机构许可等 调整的社会关系即有商法领域 又有新的领域 如电子认识等 第一节电子商务法基础 4电子商务法的性质和地位电子商务法的性质2 以任意性规范为基础 同时又有若干强制性规范法律规范依据权利 义务的刚性程度 可分为强制性规范和任意性规范任意性规范是允许主体变更 选择适用或者排除该规范的适用 分为补充任意性规范和解释任意性规范 它又称为指导性规则 是行为主体可以自己决定是否按规则指示作为或不作为的规则 它的特点是主体有一定自行选择的余地 第一节电子商务法基础 4电子商务法的性质和地位电子商务法的性质2以任意性规范为基础 同时又有若干强制性规范强制性规范是指必须依照法律适用 不能以个人意志予以变更和排除适用的规范 它是行为主体必须按行为指示作为或不作为的规则 它的特点是主体没有自行选择的余地 强制性规范表现为义务性规范和禁止性规范两种形式电子商务法的立法与司法 以任意性规范为主 适应电子商务特有的特征 保障电商交易主体意思自治的实现 第一节电子商务法基础 4电子商务法的性质和地位电子商务法的性质3具有国际性的国内法电子商务的开放性 国际性决定了电子商务法规的国际性 联合国国际贸易法委员会的 电子商务示范法 为全球范围电商法规的协调性奠定基础 目前 各国电商法的基本原则 规则及相关制度大致协调 第一节电子商务法基础 4电子商务法的性质和地位电子商务法的地位电子商务法的地位 是指电子商务法在整个法律体系中所处的位置 它应归属于哪一个法律部门 或者是否属于一个独立的法律部门的问题 民法 商法 经济法 独立法律部门 商法中的特别法本书观点 传统商法的组成部分电子商务首先适用传统法律规范和体系 该法只是解决由通信手段或介质 交易手段或环境改变引起的传统民商法难以解决的问题 重点调整因交易手段和交易方式改变而产生的特殊商事法律问题 调整互联网环境下特殊的商事关系如电子签名是否有效 认证机构资格如何 数据电文是否有效 第一节电子商务法基础 5电子商务法的立法原则电子商务法的指导思想 基础和核心 统率法律精神的指导作用 中立原则又称功能性平等原则 反映商事交易的公平理念 表现 技术中立 媒介中立 实施中立和同等保护 适度超前与将来可能出现的技术手段 技术标准相兼容 柔性 规范有利与电商发展协调互动 保证法律连续性和稳定性 第一节电子商务法基础 5电子商务法的立法原则意思自治原则是指在立法与司法中 以自治原则为指导 赋予当事人按照自己的意愿与对方当事人协商 确定协议 选择交易和履行方式的权力 协议方式订立交易规则 意思自治是交易法的基本属性 维护网络交易安全原则网络交易安全电子商务法的重要任务对数据电信效力的承认 确认强化电子签名标准 规定认证机构的资格及其职责等 安全原则的理念 第二节电子商务法立法概况 1国外电子商务法立法概况国际社会电子商务早期立法1984年贸易法委员会 自动数据处理的法律问题 揭开电子商务国际立法的序幕 早期电子商务立法主要围绕EDI规则 国际和区域性组织的全球性电子商务统一规则联合国国际贸易法委员会的若干文件1996 6 电子商务法示范 第一部分 总则 核心 第二部分 电子商务的特定领域 仅对货物运输中使用的电子商务做了规定 主要目的 解决3大电子商务法律障碍 关于数据电文是否符合书面要求的问题 关于数据电文是否符合签名要求的问题 关于数据电文是否具有证据 即原件问题 采取功能等同和技术中立原则提出解决方案 第二节电子商务法立法概况 1国外电子商务法立法概况国际和区域性组织的全球性电子商务统一规则联合国国际贸易法委员会的若干文件2002 1 24 电子签名示范法 推动电子商务立法2005 11 国际合同使用电子通信公约 目的 增强国际合同中使用电子通信的法律确定性和商业可预见性 经合组织颁布的政策和宣言1998 10 渥太华会议 全球电子商务的理程碑 OECD电子商务部长级会议结论 全球电子商务行动报告 OECD国际电子商务行动计划 国际组织和地区性组织电子商务活动和计划报告 促进了全球对电子商务的深刻认识 明确了政策在电子商务中的推动作用 有助于国际政策进一步协调 第二节电子商务法立法概况 1国外电子商务法立法概况国际和区域性组织的全球性电子商务统一规则国际商会的交易规则1997 11 国际数字化安全商务应用指南 互联网上进行可靠数字化交易的方针 电子贸易和结算规则 交易规则 欧盟电子商务行动方案1997 4 欧盟电子商务行动方案 欧盟范围 建立适于电子商务的法律与管制框架 1998 8 电子签字法律框架指南 关于处理个人数据及其自由流动中保护个人的指令 欧盟隐私保护指令 第二节电子商务法立法概况 1国外电子商务法立法概况国际和区域性组织的全球性电子商务统一规则欧盟电子商务行动方案1999 12 关于建立有关电子签名共同法律框架的指令 2000 6 关于电子商务的指令 全面规范电子商务市场 电子交易 电子商务服务提供者的责任等关键问题 这两部法 协调与规范电子商务立法的基本内容 构成欧盟国家电子商务立法的核心和基础 第二节电子商务法立法概况 1国外电子商务法立法概况国际和区域性组织的全球性电子商务统一规则世贸组织电子商务规则1998 5 关于电子商务的宣言 至少1年内网上贸易活动免征关税1998 9 电子商务工作方案 1999 9 数字签名统一规则草案 电子合同中电子签名问题的初步规定 第二节电子商务法立法概况 1国外电子商务法立法概况主要国家的电子商务立法美国 1997 7 1 克林顿 全球电子商务纲要 民间企业自行建立交易规则 政府只在必要时介入 避免设立不成熟限制 着眼全球贸易1995 犹他州制定了世界上第一部 数字签名法 1998 统一商业法规 UCC 加快全国金融电子化 网络化1999 儿童在线隐私权保护规则 统一电子商务交易法 2000 消费者金融信息隐私规则 2003 未经请求的色情及行销消息攻击控制法 第二节电子商务法立法概况 1国外电子商务法立法概况主要国家的电子商务立法加拿大 专门成立电子商务委员会1999 3 统一电子商务法 电子文件的相关规定电子交易的政策法规 密码使用政策保护消费者利益指导纲要保护隐私权法案电子签名法律纲要 第二节电子商务法立法概况 1国外电子商务法立法概况主要国家的电子商务立法英国 电子商务立法快于欧盟各国1998 12 提出 到2002年在英国形成世界上最适合于电子商务发展环境 2000 6 电子通信法案 新加坡1998 1998年电子交易法令 马来西亚 是亚州最早有电子商务法的国家 东盟电子商务倡导者1997 数字签名法 第二节电子商务法立法概况 1国外电子商务法立法概况主要国家的电子商务立法主要特点与联合国 电子商务示范法 保持一致强调全球领域一致性淡化政府对互联网的管制强调对知识产权和个人隐私的保护重视网络安全立法具有灵活性 第二节电子商务法立法概况 2 我国电子商务立法背景2000 3 人大第九届三次会议代表提出 制定电子商务法 议案 2009年至2012年 中国电子商务市场平均增长率为71 而美国为13 管理咨询公司贝恩发布报告称 中国电子商务市场销售额2013年有望超过美国跃居世界第一 十年内有望占到中国总零售额的一半 2015年 中国电子商务市场总规模有望达到3 3万亿元 5390 7亿美元 为了保障和促进电商科学发展 引导和规范电商活动 防范和减少交易风险 中国迫切需要制定统一系统的电子商务法 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法涉及计算机与网络安全的法律 法规计算机安全始于20世纪80年代1981 公安部成立计算机安全监察机构1986 4 中华人民人和国计算机信息系统安全保护条例 征求意见稿 1991 5 计算机软件保护条例 1994 2 中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法涉及计算机与网络安全的法律 法规网络安全1996 2 中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定 1997 5 设立国际联网主管部门1997 6 中国互联网络信息中心 CNNIC 成立 中国互联网络域名注册暂行管理办法 中国互联网域名注册实施细则 1997 12 中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法 国际互联网出入信道管理办法 计算机信息网络国际联网安全保护管理办法 1997 10 人大第八届五次会议 中华人民共和国刑法 第286条增加了五种计算机犯罪的罪名 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法涉及计算机与网络安全的法律 法规网络安全2000 4 计算机病毒防治管理办法 2000 9 中华人民共和国电信条例 草案 互联网内容服务管理办法 草案 2000 12 关于维护互联网安全的决定 2001 1 互联网医疗卫生信息服务管理办法 互联网药品信息服务管理暂行规定 2001 11 高等学校计算机网络电子公告服务管理规定 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法涉及计算机与网络安全的法律 法规网络安全2002 1 电信业务经营许可证管理办法 2002 8 中国互联网络域名管理办法 2005 9 互联网新闻信息服务管理规定 2009 2 电子认证服务管理办法 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法关于电子商务交易的法律 法规我国最早有关电子商务的基本法 1999 中华人民共和国合同法 承认了数据电文的法律效力第一部电子商务的专门立法 2004 中华人民共和国电子签名法 法律新法制定2004 8 中华人民共和国电子签名法 2005 4 1施行 共五章 总则 数据电文 电子签名 认证 法律责任 附则 电子商务立法的里程碑 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法关于电子商务交易的法律 法规法律传统法律的修改和补充1999 3 中华人民共和国合同法 中涉及电子合同的有3条 将传统的书面合同形式扩大到数据电文形式 只要有形地表现所载内容 即符合法律对 书面 的要求 确定合同到达的时间指定系统的 数据电文进入该特定系统时间未指定特定系统的 进入收件人任何系统的首次时间确定电子合同成立的地点收件人的主营业地 经常居住地 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法关于电子商务交易的法律 法规法律传统法律的修改和补充2001 10 中华人民共和国著作权法 第10条 著作权人享有作品的信息网络传播权第41条 录音录像制作者享有信息网络传播权和获取报酬权第47条 未经著作权人许可 通过信息网络向公众传播其作品应承担侵权责任 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法关于电子商务交易的法律 法规行政法规信息服务 网上交易 电商规范发展 电商模式规范 网络购物 专利 流通 支付 电子银行 金融机构反洗钱 银行卡安全 非金融机构支付管理等方面制定了相关的法规2010 6 网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法 2010 7 1施行 是我国第一部规范网络商品交易及有关服务行为的行政规章 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法关于电子商务交易的法律 法规司法解释2000 4 关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体适用法律若干问题的解释 2001 6 关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件具体适用法律若干问题的解释 2006 12 关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件具体适用法律若干问题的解释 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法关于电子商务交易的法律 法规地方性规章北京2000 网上经营行为备案的通告 关于对网络广告经营资格进行规范的通告 关于对利用电子邮件发送商务信息的行为进行规范的通告 2007 北京市信息化促进条例 海南2001 4 海南省数字证书认证管理试行办法 第二节电子商务法立法概况 2我国电子商务立法关于电子商务交易的法律 法规地方性规章上海2002 11 上海数字认证管理办法 广东2003 2 广东省电子交易条例 香港2000 1 电子交易条例 台湾2001 11 电子签章法 第三节电子商务法律关系 法律关系 是以法律上的权利 义务为纽带而形成的社会关系 它是法律规范在社会关系中的体现 法律关系是上层建筑 以法律规范的存废为前提 电子商务法律关系 是指电子商务法律规范在调整以数据电文为交易手段形成的商事关系而产生的权利和义务关系 由主体 客体和内容三要素构成 第三节电子商务法律关系 1 电子商务法律关系的主体电子商务的主体 是电子商务参与者 是享有权利 承担义务的当事人 1 政府管理主体政府机构及政府部门授权而承担管理职能的组织 如 公安部门 工商行政管理部门 信息产业部门等 第三节电子商务法律关系 1 电子商务法律关系的主体2 交易主体包括参与到电子交易过程中的机构 团体及个人 业务分类 交易双方 在线交易当事人网络商 银行 认证机构 配送中心等 在线交易服务提供者 1 在线交易当事人 直接当事人 以赢利为目的 借助计算机技术 互联网技术与信息技术实施商事行为并因此而享有权利和承担义务的法人 自然人和其他组织 第三节电子商务法律关系 1 电子商务法律关系的主体2 交易主体 2 在线交易服务提供者 第三人范畴 网络服务提供商介绍 促成和组织者的角色ISP ISP为家庭和商业用户提供因特网连接服务 ICP 向广大用户综合提供互联网信息业务和增值业务的运营商 如新浪 搜狐 163 网上商城 ICP经营许可证是根据国家 互联网管理办法规定 经营性网站必须办理的网站经营许可证 没有就属于非法经营 ICP每年要年审 网站改版后 不需要重新申请ICP 只要去管理局进行内容变更 如 全家购网上商城 正规电商备案 沪ICP备号 第三节电子商务法律关系 1 电子商务法律关系的主体2 交易主体 2 在线交易服务提供者 第三人范畴 电子认证服务商对电子签名及签署者真实性进行验证的具有法律意义的服务机构用户信任的 具有权威性的组织实体对买卖双方及交易秩序负责在线金融服务商主要指电子银行 指使用电子工具通过互联网向客户提供网上银行业务的银行 两类 1 网上银行 电话银行 手机银行 2 自助银行 ATM等发展 技术角度 银行计算机初级运用 银行计算机联机管理 电子银行 第三节电子商务法律关系 1 电子商务法律关系的主体2 交易主体 2 在线交易服务提供者 第三人范畴 物流配送服务采用网络化计算机技术现代化软硬件设施先进管理手段根据用户需求进行交易实物分类 编码 整理 配货等理货工作按照约定的时间和地点将确定数量的实物商品传递到用户服务性机构 第三节电子商务法律关系 1 电子商务法律关系的主体政府管理主体交易主体在线交易主体在线交易服务提供者网络服务提供商电子认证服务商在线金融服务商物流配送机构 第三节电子商务法律关系 2 电子商务法律关系的客体即在线交易的标的 电子商务主体权利和义务指向的对象 1 有形商品各种有体物 可为人们控制和支配 有一定经济价值 以物质形态表现出来的物 有载体的信息化产品无法控制支配 无经济价值 限制或禁止流通物不能成为电子商务法律关系的客体 第三节电子商务法律关系 2 电子商务法律关系的客体2 数字化商品或信息产品不具有物化形态人们创造的能够带来经济价值的创造性脑力劳动成果可直接在网上交易3 在