企业家如何防范法律风险-1.doc

法 律 风 险 防 范建立法律风险防范机制意义(1)可以避免和预防企业家自身的刑事责任风险。俗话说“平安驶得万里船”，由于律师的事前介入，有些商业决策方案就可能改变，有些“生意”就可能不做了。也许看起来失去了一些利润或者商业机会，可是企业和企业家却因此可以平安地度过每一天，不会一听到警笛声就紧张、看到警察就以为是来抓自己的。可以说，企业家身边有一位尽职的律师，可以有效地防范企业高管的刑事法律责任风险，成为企业家的自由和生命的守护神。 (2)避免错误决策带来的经济损失。在进行重大投资、重大协议签署之前聘请律师进行把关，可以大大减少因为合同条款漏洞等问题带来的巨额的、非必要的商业损失。(3)事前的风险防范有利于减少纠纷，减少诉讼和仲裁。这样企业家就不必因为时常陷入被动的诉讼和仲裁中而疲于应对，有利于企业家安心进行商业运作，带领自己的企业走得更成功。某著名的公司老总说：未来的10年我们不想打官司。如果我们告(笔者注：这里的“告”是指诉讼或者仲裁)别人，说明我们是笨蛋；如果别人告我们，那说明我们是坏蛋。我们既不想当笨蛋也不想当坏蛋。这个老总的意思就是要加强事前的法律风险防范，不能因为缺乏法律意识而成为“笨蛋”，进行容易引起法律纠纷的商业行为。一、企业知识产权法律风险防范 企业家如何防范法律风险 当今时代，知识产权已成为最重要的生产要素之一，企业拥有知识产权的数量已成为衡量企业核心竞争力的重要标志，世界各经济发达国家的企业都纷纷从发展战略高度来认识和对待知识产权问题。相比之下，我国企业知识产权意识相对淡薄，其知识产权极易受到侵犯；同时也容易侵犯其他企业的知识产权。企业要防范知识产权法律风险，企业家首先需要认识到知识产权面临着哪些法律风险，并了解防范这种法律风险的方法。专利权法律风险及防范 专 利 专利权并非伴随着发明创造的完成而自动产生。一项发明创造完成后，权利人需要按照专利法规定的法定程序向专利局书面申请。经过审查后，方能获得专利权。除法律另有规定的以外，权利人获得专利权后，任何人实施该专利，均需要得到专利权人的授权许可并支付专利使用费，否则就构成侵权。在专利权领域的法律风险主要有申请不当方面的法律风险和未尽许可而使用的法律风险。(一)专利申请策略不当带来的法律风险若申请专利的策略不当，将可能给企业造成严重的损失。例如，本应通过商业秘密保护的技术，却不当地进行了专利申请。对于发明创造的保护有两种途径，一种是申请专利；另一种是作为商业秘密进行保护。某项发明创造如果不符合专利法规定的专业要求，而企业去申请专利，则存在如下法律风险：由于不符合专利法规定的专业要求，专利申请将被驳回。该技术持有人只能依据商业秘密制度进行保护。但根据专利法的规定，申请专利需将有关材料公开并公布。这意味着竞争对手可通过公开合法的渠道获得公司的技术开发情况。因此，该技术不仅无法获得专利，还由于技术资料已经公开而无法获得作为商业秘密形式的保护。有些发明创造虽然符合专利法的要求，申请后能获得专利权。但是由于专利保护具有期限性，一旦期限截至，专利权人也丧失专用权。所以，如果某项发明创造，权利人预计竞争对手无法在短期内研发获得，企业就不如采用商业秘密的方式进行保护。(二)专利说明书及权利要求书撰写不当带来的法律风险专利说明书是指经过专利性审查、授予专利权的专利说明书。专利说明书确定了专利保护范围。专利说明书描述不同，法律确认的保护范围就不同。权利要求书是专利申请文件最重要的文件之一，是确定国家对某项发明创造划定保护范围的文件。专利说明书及权利要求书的重要性如此显著，撰写这些法律文书就应特别谨慎、字斟句酌。否则，由于撰写不当带来的法律风险可能使企业的发明创造无法获得适当的法律保护，一般后果是导致法律对该项发明创造的保护范围变窄。(三)专利侵权法律风险权利人获得专利权后，最大的法律风险就是专利侵权。一方面，专利权人有遭到他人侵权的可能；另一方面，也有企业侵犯其他人的专利权利的可能。企业获得专利权之后，应在该专业领域内进行侵权产品或者侵权行为的跟踪，及时发现被侵权的事实，保留相关证据以便及时制止侵权、索赔；企业在实施某项产品生产、投放市场前，应检索有关专利文献，了解自己的产品是否侵犯了他人的专利。商业秘密法律风险及防范 商业秘密商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。我国反不正当竞争法、劳动法、刑法等法律都对商业秘密进行了保护。商业秘密与其他知识产权相比，具有如下几个特点：(1)商业秘密保护范围广泛。与专利制度保护的专利相比，商业秘密制度保护的技术范围更大，凡是能够用专利制度保护的专有技术都可以采用商业秘密制度来保护；有些可借助商业秘密保护的技术，专利制度则无能为力。(2)商业秘密保护成本低。商业秘密保护无需申请专利、维护专利的费用，其成本相对较低。(3)商业秘密保护没有期限限制。专利保护则具有期限性，专利期满后，发明创造进入公有领域，所有人都可以免费实施。而若采用商业秘密的方式保护，只要企业保密工作做得好、不泄密，就可以永远使用下去。因此，对技术难度大，预计其他企业在一定期限内不可能开发出来的专有技术，企业应考虑选择采用商业秘密方式进行保护。商业秘密法律风险中最根本的就是商业秘密的泄露风险。企业应注意如下环节发生商业秘密泄密的法律风险：(一)核心人才的流动泄露商业秘密掌握商业秘密的技术人员或管理人员被业务竞争的单位“挖走”，是企业商业秘密泄露的主要途径。防范人才流动导致的商业秘密泄露，应注意从签署与核心人才的劳动合同入手，在与他们的劳动合同中，应对商业秘密的保护作出明确的约定，避免企业人员管理的缺陷。(二)非法“卧底”导致商业秘密泄密某些公司为了减少成本，采取向对手委派“卧底”(商业间谍)的方式，获取竞争对手的商业秘密。为了避免这种工业间谍导致商业秘密泄密，企业的人事主管部门在核心人才的人事任免、聘用方面，应仔细审查被录用的职员的职业背景和经历，辨别是否可能系竞争对手委派的“卧底”。(三)发表学术论文带来商业秘密的泄密某些企业的专业人士为了建立和巩固其个人在本领域的学术地位和专业威望，通过发表学术论文的形式，介绍其最先进的研究成果。论文发表后，该技术进入了公众视野，企业无法通过商业秘密来保护该技术。企业防范发表论文泄露商业秘密的法律风险的方法是：企业与职员签署合同，约定工作范围内的技术和方法不得以讲座、技术交流、发表论文等任何形式泄露。（四）接待来访等原因泄露商业秘密明星企业通过接受采访、参观等途径，可以提高企业的公众形象。然而，采访、参观本身也是商业秘密失密的重要渠道。防范类似风险的方法是，企业建立完善的对外接待政策，注意在接受采访和参观过程中商业秘密的保护；组织的参观应避开核心的敏感区域；与来访者、参观者签订保密协议；不把最核心的秘密介绍给来访记者等。域名法律风险及防范 人们曾经认为域名只是一个代码，没有任何商业价值，无需特别保护。然而，在电子商务条件下，商家如果注册一个与某个驰名商标相同的域名，将让客户很容易记住进而很容易被记住、增加交易机会。所以，与商标、商号具有关联关系的域名具有广告、商标的效果。但注册一个与某个驰名商标相同的域名，有混淆他人驰名商标的服务与商品的可能。所以，域名与商标等知识产权密切相关。企业应注意域名的注册、使用、转让等事务中的法律风险防范。在域名领域，企业主要防范如下两方面的法律风险：(一)与企业名称、商标相关的域名被他人抢注的风险与企业名称、商标相关的域名被他人抢注，企业直接面临的后果就是：要么花费巨资购买该域名，要么改变自身的商号、商标等。两者都会带来经济利益的损害。企业公司斥巨费从域名抢注者手中换回与其商标相同的域名的案例不少。例如，世界著名电脑制造商康柏，1998年用5000万美元换取康柏的英文域名。(二)企业注册的域名与他人在先权利冲突而带来的法律风险企业在申请域名时，应当注意避免与他人在先权利冲突而带来的潜在法律风险，尤其是与他人的商标权的冲突。我国最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释对于域名注册中的侵权问题有明确的解释。根据该规定第四条，企业注册、使用域名的行为符合以下各项条件的，将被认定构成侵权或者不正当竞争：(一)原告请求保护的民事权益合法有效；(二)被告域名或其主要部分构成对原告驰名商标的复制、模仿、翻译或音译；或者与原告的注册商标、域名等相同或近似，足以造成相关公众的误认；(三)被告对该域名或其主要部分不享有权益，也无注册、使用该域名的正当理由；(四)被告对该域名的注册、使用具有恶意。根据上述解释第五条规定，企业注册、使用域名的行为被证明具有下列情形之一的，将被认定具有恶意：(一)为商业目的将他人驰名商标注册为域名的；(二)为商业目的注册、使用与原告的注册商标、域名等相同或近似的域名，故意造成与原告提供的产品、服务或者原告网站的混淆，误导网络用户访问其网站或其他在线站点的；(三)曾要约高价出售、出租或者以其他方式转让该域名获取不正当利益的；(四)注册域名后自己并不使用也未准备使用，而有意阻止权利人注册该域名的。商标权根据上述规定，企业在注册域名中应避免与他人在先权利冲突而带来的潜在法律风险，尤其是与他人的商标权的冲突。(一)品牌战略不当带来的法律风险及防范1、从“小沈阳”迅速蹿红看品牌战略与商标保护2009年春晚由赵本山、小沈阳、毛毛共同推出了小品不差钱，小沈阳因此迅速蹿红。和原名沈鹤相比，小沈阳这个艺名很好记。但是如果从品牌管理的角度看，作者认为以“小沈阳”作为艺名有所缺憾。作为运动员李宁退役后，由于其名字“李宁”深为中国的广大百姓熟悉，所以其注册了“李宁”商标；赵本山的名字也可以注册商标使用，“本山”家具、“本山”药业等。惟独小沈阳不能将“小沈阳”注册为商标，生产“小沈阳”酒。因为我国商标法第十条第二款规定，县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。所以，除非“小沈阳”再换一个艺名，否则“小沈阳”想进行品牌延伸存在法律障碍。作为企业，同样存在类似的问题。试想，如果你的商标在某个国家是触犯禁忌的，你企业的产品还能顺利进入该市场并热销吗？2、字号与商标保护相互结合的战略及相关法律风险防范公司如果在公司名称命名的过程中考虑到公司字号和公司商标一致，是不错的商标战略。客户只要记住了企业字号，也就记住了企业商标；或者，记住了商标，也就记住了企业的字号。这样，容易让客户记住自己的字号和商标。下面我们以深圳方正欲傍“北大方正”被判更名的著名案例，来说明字号和商标合一的品牌战略的意义。北大方正集团有限公司(下称北大方正公司)原员工因离职后创办了深圳市方正数码有限公司(下称深圳方正公司)。该公司使用“方正”为企业字号，生产MP3等电子产品。2007年1月，北大方正公司、深圳北大方正公司将深圳方正公司起诉到深圳市中级人民法院，请求法院判定深圳方正公司停止商标侵权行为、深圳方正公司变更企业名称等诉讼请求。法院认为，北大方正公司、深圳北大方正公司将“方正”作为企业“字号”使用，又注册了“方正”商标，具有一定的知名度。而深圳方正公司成立之后，在名称中使用“方正”字号，易使公众对商品来源产生混淆，认为深圳方正公司与北大方正公司、深圳北大方正公司存在关联，深圳方正公司的行为违背了诚实信用原则，构成不正当竞争，应承担相应民事责任。在该案件中，如果北大方正只是将“方正”作为企业字号使用，而未申请商标，那本案可能将是另外一种结果。这充分说明了字号与商标保护相互结合的战略非常有意义。如果企业字号也作为商标进行了保护，那么遇到类似问题，就可以诉诸法院，要求依法解决。企业在字号与商标领域的法律风险为：将他人的注册商标相同或近似的文字作为企业的字号使用，可能被诉侵权；或者自己的商标被他人作为字号使用，自身的商标权遭受侵害。防范该类法律风险的方式为：(1)不要将他人注册商标相同或近似的文字作为企业的字号在相同或类似商品上突出使用。最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第一条第一项规定，“将与他人注册商标相同或近似的文字作为企业的字号在相同或类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的”属于商标法第五十二条第(五)项规定的“给他人注册商标专用权造成其他损害的”侵权行为。(2)避免与他人商标中的文字和企业名称中的字号相同或者近似。国家工商局关于解决商标与企业名称中若干问题的意见第四条规定“商标中的文字和企业名称中的字号相同或者近似，使他人对市场主体及其商品或服务的来源产生混淆(包括混淆的可能性)，从而构成不正当竞争的，应当依法予以制止。”国家工商企业名称登记管理规定第五条规定“登记主管机关有权纠正已登记注册的不适宜的企业名称。(二)商标被抢注的法律风险及防范商标从申请到核准注册，一般需要较长时间。我国一个商标从申请注册起算到正式审批下来，一般需要几年的时间。于是不少中小企业往往采取先投放市场、然后再根据实际市场效果再决定是否注册商标的策略。这种策略最大的法律风险在于：当产品热销、品牌知名度上升的时候，被他人抢注商标的法律风险很大。许多企业的商标被抢注后，企业不得不花高价从抢注者手里回购，从而给公司的经营造成巨大损失。防范该类法律风险的方法是，不要先行使用商标、等到商标已经培养成熟后才申请注册。应在产品投入市场前，先申请商标。(三)防御性商标注册缺失的法律风险及防范防御商标是指同一商标所有人将其著名商标在各种不同类别商品上分别予以注册，以防被别人在这些商品上注册该商标。注册防御商标的目的，并非是要立即使用这些商标，而是限制他人在某些其他相关类别的商品或服务上使用或注册与主商标(被防御商标)相同或相近似的商标，起到一定的防御保护作用，由于这种商标具有防御作用，故称为防御商标。例如，北京国美电器有限公司先后受让或者自己注册了“国美电器”、“国美”、“COME”、“GUOMEI”文字和图形商标、涉及九个类别。缺乏防御性商标注册的法律风险主要有：(1)近似或类似商标被他人抢注的法律风险。因为同一类别的商品中，存在多个近似或类似的商标，将直接导致商标权淡化。(2)相同商标在不同类别被抢注的法律风险。商标法除了对驰名商标实施跨类别保护外，并不对一般商标实施跨类别保护。他人在其他类别注册相同名称商标，必然导致企业商标权淡化，影响企业形象，限制企业未来跨行业的发展。法律风险防范策略：在进行商标注册的时候，应考虑未来可能涉足的行业，提早进行防御性商标注册，为自身企业的发展解除后顾之忧。(四)商标转让中的法律风险及防范1、商标转让未一并转让相同或者相近似的商标一般情况下，转让的商标往往都是具有一定知名度的商标。其余在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标并不被转让人和受让人重视。然而，由于这些商标极易混淆或者淡化转让的商标，一旦出让人自行使用或者再将这些商标转让给第三方，将给受让人造成严重损害，也会造成市场对涉及的商标的混淆。根据我国商标法实施条例第二十五条的规定，转让注册商标的，商标注册人对其在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标，应当一并转让。未一并转让的，由商标局通知其限期改正；期满不改正的，视为放弃转让该注册商标的申请，商标局应当书面通知申请人。根据上述规定，防范法律风险的方式为：审查转让商标是否有在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标，应当一并转让。2、商标转让未办理备案登记商标转让必须要依法办理转让备案登记手续。如果自行转让商标而未办理登记，就要按照商标法的有关规定接受行政处罚。根据我国商标法第三十九条规定：“转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。”根据上述规定，防范法律风险的方式为：转让注册商标之时，就向商标局提出申请，办理转让备案登记手续。(五)商标许可使用的法律风险及防范商标权人有权许可他人使用其注册商标。我国商标法第四十条规定：“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。”商标使用许可合同存在的法律风险主要有：(1)超出商标使用权范围的法律风险。被许可人使用许可商标的商品或服务，应当与商标注册的使用范围一致，不得超出商标局核准使用的商品或服务的范围。否则有可能侵犯他人的商标权；许可方则也面临合同无效的法律风险。(2)有些企业故意隐瞒实际的生产人名称和产地。未标明被许可人的名称和商品产地是法律明确禁止的。根据商标法第四十条第二款规定：“经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。”(3)未将使用许可合同备案。我国商标法第四十条第三款条规定：“商标使用许可合同应当报商标局备案。”商标法实施条例第四十三条规定：“许可他人使用其注册商标的，许可人应当自商标使用许可合同签订之日起3个月内将合同副本报送商标局备案。”(六)未进行商标的国际注册的法律风险及防范中国加入世贸组织后，为了拓宽国际市场，有一定规模的企业在商标注册的时候，应考虑商标的国际注册。有些企业在国内默默发展壮大，未在国外申请商标。当某一天企业实力强大、想进入国际市场的时候，却发现企业的商标已经被他人抢注了。防范这类法律风险的方式是，抢先在自己未来的出口国家或地区申请注册商标，以使自己的品牌不因别人的抢注而不能进入。具体方式是，可以根据商标注册马德里协定，通过国家商标局向世界知识产权组织(WIPO)的国际局提交国际注册申请，这样就可以一次申请，而同时在该公约的成员国中获得注册。(七)争取获得驰名商标的特殊保护驰名商标是指经过有关机关(国家工商总局商标局、商标评审委员会或人民法院)依照法律程序认定为“驰名商标”的商标。由于驰名商标既具有一般商标的区别作用，又有影响范围广、被相关消费者和经营者所熟悉，具有极大的商业价值。这些特点使之常成为侵犯的对象。为了防止和减少这种侵权行为的发生，保护工业产权巴黎公约、与贸易有关的知识产权协议都对驰名商标的特殊保护作了特殊的规定。根据最高法院关于审理涉及计算机域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释和关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释的规定，人民法院对依法认定的驰名商标给予特殊的保护，即对注册的驰名商标不但给予商标专有权的全部司法保护，还给予跨商品、服务类别的特殊保护。根据商标法第十四条规定，认定驰名商标应当考虑下列因素：(1)相关公众对该商标的知晓程度；(2)该商标使用的持续时间；(3)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；(4)该商标作为驰名商标受保护的记录；(5)该商标驰名的其他因素。驰名商标的认定方式有：行政认定和司法认定两种认定方式。行政认定是指，由商标局、商标评审委员会在商标权争议案件中，根据当事人的申请认定驰名商标的行为。司法认定是指，由设立知识产权庭的中级人民法院，在商标权争议案件中，根据当事人的申请认定驰名商标的行为。一旦获得了驰名商标的认定，该商标就可以获得商标专有权的全部司法保护，还给予跨商品、服务类别的特殊保护。甚至将商标的保护延伸到互联网，他人将驰名商标作为域名注册，是不被允许的。鉴于驰名商标能得到优于一般注册商标的保护，有实力的企业应争取自己的商标获得驰名商标的认定、保护。企业合同合同对于企业来说非常重要，企业通过合同交易的双方或多方的意思固定下来，供双方遵循、执行。很多合同履行期限较长，在合同签订、履行过程中，很可能由于形势发生变化、各方对合同条款存在不同的理解，因而可能发生纠纷或争议。书面形式订立的合同在双方发生争议时就可以作为证据使用。因此笔者建议企业对外发生业务往来时，尽量签订书面合同。我国法律认可的书面合同的形式包括合同书、往来信函、传真、电报、电传、电子数据交换、电子邮件等。但是签署书面形式的合同并不足以避免法律风险。我国合同法把合同种类分为买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同。这十五种合同，每种合同都有其特有的法律风险，防范法律风险的策略也不一样。本文拟对上述各种合同存在的共同的法律风险进行简要分析。合同尽量采用书面形式 俗话说“口说无凭”，我国合同法规定，当事人订立合同可以采用书面形式、口头形式和其他形式。但是法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当然，书面形式并非必须要纸张记载的形式。我国合同法规定，书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。我国合同法对一些合同规定必须采用书面形式。例如，合同法规定租赁期限六个月以上的租赁合同应当采用书面形式，否则视为不定期租赁；借款合同应采用书面形式；融资租赁应当采用书面形式；建设工程合同应当采用书面形式委托监理合同应采用书面形式；技术开发合同应当采用书面形式；技术转让合同应当采用书面形式，等等。加强对外签署合同的审批流程 一般而言，一份合同的签署，应该由以下几个步骤组成：(1)业务部门与对方初步洽商、草拟合同；(2)业务部门经理审核业务可行性、风险；(3)法律部门审核法律风险，出具法律意见书；(4)财务部分出具分析意见；(5)分管领导审批；(6)董事长根据企业发展战略角度进行取舍、审批；(7)签署合同；(8)登记存档；(9)履行合同。当然，并不是所有的合同都需要律师出具法律意见书，例如企业采购一批价值几十元的文具。所以指定合同审查审批制度时，应该考虑授权合理，日常性的、小额的经营行为，签署一般合同，应授权业务部门独立完成，让企业老总有更多的时间去思考企业发展战略问题，而不是购买文具也要企业老总签字批准。所以，企业应根据自身特点，制定合同审查审批制度，绘制合同审查审批表。合同审批主要针对大额的、重大合同，这些合同应慎重为之。重要合同之前一定要律师对合同进行审核、出具法律意见书。制度要对重大合同作出定义，例如企业可以根据实际情况，规定涉及一定金额(例如10万元、100万元)以上的合同可以定义为重大合同，应按照企业合同审查审批制度执行，各个部门填写合同审查审批表后，方能签署。合同审查审批表应包括申报业务部门、申报时间、合同名称、合同类别、合同标的、合同编号、合同总金额、合同履行期限等主要信息进行记载。各个涉及的业务部门经理、法律部门、财务部、分管领导、董事长分别先后签字审批。企业公章管理部门根据最终董事长的签字，确定是否盖章。禁止在董事长签字批准之前，公章管理者在任何重大合同文本上面盖章。对合同条款精雕细琢、防范法律风险 我国的合同法第十二条规定，合同的内容一般包括以下条款：(一)当事人的名称或者姓名和住所；(二)标的；(三)数量；(四)质量；(五)价款或者报酬；(六)履行期限、地点和方式；(七)违约责任；(八)解决争议的方法。一份完善的合同，应该是对上述条款进行细致的撰写，能指导合同双方按照签署合同的真实意思来履行。合同条款应全面、无重大遗漏，并且合同条款不应有歧义，否则就可能给合同的履行带来困难。因此，订立合同时要力争做到用词准确、清楚，避免产生歧义。对于重要的合同条款(例如金额、履行期限、违约责任等)，要字斟句酌。当事人的名称或者姓名和住所条款。这个条款注意：(1)涉及合同各方的公司名称的，一定要写全称，不能写简称。(2)住所条款。合同主体是自然人的，写身份证地；合同主体是法人的，写法人的营业执照所记载的地址。(3)一定要弄清楚谁是合同的主体。因为合同仅仅约束参与签署合同的各方主体，所以把某个公司写入甲方、乙方、丙方、丁方就很重要。例如购买A公司的资产，则合同主体应写A公司；但是如果合同是购买A公司的股权，则合同主体应写A公司的股东。如果主体弄错了，就可能出现无权代理、可撤销合同。标的条款。关于合同的标的，我们一定要和对方商量清楚。究竟合同交易的是什么？是专利权还是专利使用权？是什么产品？产品的型号规格？详细的描述可以避免供需之间出现差错。此外，双方还应对质量进行约定。如果约定不明，我国合同法规定了一个推定的法则：质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。价款或者报酬条款。这个条款是双方最为关心的条款，撰写合同的时候一定要注意计量单位(每公斤120元还是每市斤120元)；如果是涉外合同，报酬是按美元还是人民币计价？当然，如果万一当事人未能对该条款进行约定，我国合同法也规定了一个推定的法则：价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。履行期限、地点和方式。履行期限、地点和方式条款一定要写清楚，尤其是涉及期限的。例如写“乙方应在五日内完成工作任务”与“乙方应在五个工作日内完成工作任务”是不一样的。还有，履行期限要注意起止的计算方法。例如，若仅仅约定“自增资完成之日起届满十八个月，乙方应收购甲方股权”，那么在合同履行过程中就会出现问题：究竟从以下哪一天开始算“增资完成”：(1)签署增资协议之日起计算。(2)资金注入验资账户、注册会计师出具验资报告之日起计算。(3)公司增资后，换取新的营业执照之日起算。因此，为了避免未来发生纠纷，写合同的时候就应该予以明确。可以这么写：“自增资完成之日起届满十八个月，乙方应收购甲方股权。本条所称增资完成之日是指注册会计师出具验资报告所记载的、甲方将资金划入指定的验资账户之日”。这样写清之后，履行的过程中就不容易出现纷争。履行地点条款。为了节省运费或其他合同履行成本，应尽量约定在本地履行合同中的交付义务。若当事人未能对该条款进行约定，我国合同法规定了一个推定的法则：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。付款期限的条款。付款期限是双方都非常敏感的问题，尤其应明确约定。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。例如以下约定的付款期限就都有问题：(1)季付。季付仅约定了付款频率，但是未约定具体的付款时间。合理的约定，可以约定为“每季度开始后的第一个工作日结算、付款”或者“每季度最后一个工作日结算、付款”；(2)检验合格后付款、收到货物后付款。这种约定的问题在于，究竟是检验合格、收到货物后多少天付款？如果约定“检验合格后3日内付款”、“收到货物后3日内付款”。这样约定后，合同的双方心里都有数，不会因为付款期限问题发生争议。总之，合同的约定不怕细致，越细致越有利于合同双方履行合同，避免发生歧义、产生合同纠纷。签署前对合同对方资格及资信审查 我们和谁签合同？这一点在签署合同之前首先要弄清楚。在商业交往中，有些商业人士的名片上印刷的“头衔”很多，既是这个公司的董事长，又是那个公司的总经理。我们是和哪个商业主体合作呢？这个问题首先要弄清楚。首先是主体合法性审查。如果对方是自然人，我们就要其提供身份证复印件；如果对方是公司，我们就要求其提供营业执照复印件，作为合同的附件。别小看这个身份证复印件或者公司营业执照的复印件。身份证复印件可以作为未来一旦对方违约，企业追究责任的线索；而营业执照复印件，记载了对方公司的注册资本、注册地址、年检状况等信息。这些信息对于判断对方公司实力、法律地位的状况等非常有意义。通过查看营业执照复印件上记载的年检信息，可以知道和我们签署合同的公司是否合法存续，可以避免和已经注销的企业签署合同。有些企业签署合同后，将货物交付给对方后发现对方迟迟不付款，后查询才发现合同对方早已被工商局吊销营业执照。这时候再来维护自己的合法权益为时已晚。当然，我们在签署合同之前，还应该对合同对方进行基本的资格审查。主要审查合同对方有无签署该类合同的资格。我国法律对某些特殊行业的从业资格作了限制性规定，没有该行业从业资格的单位和个人不得从事特定的业务。如果我方未进行资格审查，贸然与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。例如，我们与某公司签署合同进行合作房地产开发，而对方并无房地产开发资质，那么双方签署的合作开发房地产合同就可能无法履行，给企业带来不必要的麻烦和损失。其次，企业在进行重要的交易之前，应尽量对合作对方做资信调查。资信调查有利于未来履行合同。进行资信调查的方法比较简单，通过该企业的上游企业或者下游企业，了解该企业履行合同是否讲信用，是不是“老赖”。如果是“老赖”，并非我们就不和他做生意，而是如果我们知道对方是“老赖”的话，我们就会在合同签署和履行过程中时刻注意把握和控制风险，在合同条款设计方面更加注意细节，防范“老赖”占企业的便宜。例如要求其先付款，或者要求其提供履约担保等，避免与老赖“短兵相接”。合同争议的解决：尽量争取到自己的“地盘上”打官司 合同争议不可避免，有了争议就要解决。如果是跨地域的合作双方发生了争议，由哪个地方的法院或者仲裁机构来裁判案件呢？我们中国人很相信“天时地利人和”，总希望解决争议的法院或者仲裁机构就在企业所在地的城市，一般不愿意千里迢迢地到外地进行一场诉讼或仲裁。在本地打官司，可以“熟门熟路”，而到千里之外打官司会有异地“作战”的种种不便、出差的奔波劳顿。所以，通过合同约定尽量争取到自己的“地盘上”打官司就显得异常重要了。首先，选择解决争议的方式，是仲裁还是诉讼。在我国，解决合同争议的途径可以选择(一)提请人民法院诉讼解决；(二)提交仲裁机关仲裁。但是二者只能选择一种，而且一旦选择一种就不能选择另外一种方式。如选择了仲裁，就不能到法院进行诉讼，即你自己已放弃了诉讼的权利，所以认为仲裁和诉讼可并存是错误的。那么，到底是选择诉讼解决还是选择仲裁更好？为了作出有利于企业的选择，企业在作出选择之前应了解法院诉讼和仲裁二者的如下区别：(1)启动程序的条件不同。如果没有在合同中明确约定仲裁条款和具体的仲裁机构，案件就只能通过法院诉讼解决；(2)受案范围不同。仲裁机构一般只受理民商、经济类案件，不受理婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷案件和刑事、行政案件；(3)管辖级别不同。仲裁机构之间不存在上下级之间的隶属关系，仲裁不实行级别管辖和地域管辖。当事人可以在全国范围内任意选择信誉好的仲裁机构，而不论纠纷发生在何地、争议的标的有多大。而法院实行级别管辖和地域管辖。根据当事人之间发生的争议的具体情况来确定由哪一级法院及由哪个地区的法院管辖。无管辖权的法院不得随意受理案件，当事人也不得随意选择；(4)公开程度不同。仲裁一般不公开进行，所以如果案件商业秘密需要保密的，最好选择仲裁裁决。人民法院审理，一般应当公开进行，但涉及国家秘密、个人隐私或法律另有规定的，不公开审理。离婚案件、涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理；(5)选择裁判员的权利不同。在仲裁中，当事人可以根据自身的情况来选择仲裁机构、选择仲裁员，甚至选择仲裁的时间和地点，选择适用的实体法。而法院诉讼中，当事人无权选择审判员。当然，如果有法定情形的，当事人可以要求审判员回避。所以，仲裁更加具有灵活性；(6)终局的程序不同。仲裁实行一裁终局制，仲裁裁决一经作出就立即生效。而法院诉讼则实行两审终审制，一个案件经过两级人民法院审理。一个案件一审法院审理后，当事人还可以上诉到上级法院。二审法院审理结束后案件即告终结，发生法律上的效力。因此，仲裁的时间效率更高，能更快得到裁决结果。其次，选择解决争议的地点。我国民事诉讼法第二十五条规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。所以，只要企业能在合同条款谈判中占主动权的，尽量利用该法律条文的规定，约定由自己所在地的法院管辖。这样就可以避免到千里之外的异地去打官司。如果选择仲裁的，也可以通过合同条款约定管辖地点。例如一家北京的公司和一家深圳的公司签署了一份合同，北京的公司希望仲裁解决争议，而且希望在北京仲裁，那么可以这样撰写合同条款：“如果各方因合同产生争议，各方应首先尝试通过友好协商解决上述争议。如果无法通过友好协商得到解决，则应将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会，根据提交仲裁时有效的仲裁委员会仲裁规则进行有约束力的仲裁。仲裁地点为北京。仲裁裁决是终局的，并对各方均具有约束力，各方同意受其约束并依其行事”。代 理单纯说“表见代理”，可能有些人不懂，那么让我们从一个案例来看“表见代理”给公司带来损失的案例。刘某是浙江省台州市H机械制造厂驻哈尔滨业务代表。刘某从2005年以来，一直代表浙江省台州市H机械制造厂与哈尔滨市的客户进行商贸往来。2008年6月27日，刘某被浙江省台州市H机械制造厂辞退。辞退后，刘某在H厂完全不知情的情况下，利用手上剩余的一些盖有H厂公章的空白合同，与哈尔滨客户A、B公司签了两份协议，并利用个人账户收取定金360余万元后潜逃。事发后，A、B公司要求台州市H厂按照签署的合同履行，或者双倍返还定金共计720余万元。该案经法院审理后，法院判决台州市H厂双倍返还定金共计720余万元给A、B公司，造成台州市H厂经济损失720多万元。法院凭什么判决H机械制造厂败诉？其法律根据就是“表见代理”。我国合同法第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。在本案件中，刘某已经被H机械制造厂辞退，不再有权代表公司签署任何合同。但是A、B公司作为与他长期经贸往来的公司，并未收到台州市H厂关于刘某被辞退的通知。A、B公司完全有理由相信，刘某和他们签署合同的时候，还是台州市H机械制造厂驻哈尔滨的代表。所以他们与刘某签署合同(合同盖有H厂的公章)后，该合同当然被认定有效。企业在发展的不同阶段，必不可少会发生辞退业务员、经理、驻各地的业务代表。这些业务代表在被辞退后进行的业务行为，很可能被认定符合“表现代理”，最后要公司承担责任。所以企业应重视这类风险的防范。防范这类法律风险的策略就是：(1)保管好盖章的空白合同。盖章的空白合同的总数、已经签署的合同都应该登记在册。辞退之前，应要求被辞退的业务员、业务代表将盖章的空白合同上交公司。(2)在被辞退的业务员、业务代表的影响范围内，发布通知、人事变动公告(例如本案中，就可以在哈尔滨当地报纸发布人事变动公告)。通知公司的客户有关该业务代表已经离职的事实。当然，通知可以写得客气、婉转，可以同时对客户一直以来的关照表示感谢等等。如新任的业务代表已经到位，可以同时在通知中告知新业务代表的姓名和联系方式，便于新业务代表迅速开展工作。一旦公司通知了，就不会被认定为“相对人有理由相信行为人有代理权”，公司就不需要承担不利的法律责任。签署合同如何避免防范泄露商业秘密 有时候企业对商业外谈判、签署协议的过程中，为了达成合同条款，双方需要逐步向对方提供一些信息、产品资料、性能数据等。有些场合下，可能最终协议没签成，却反而泄露了商业秘密。如何防止商业秘密被泄露？这就要充分利用保密协议或者框架协议中的保密条款。为了保护商业秘密，防范法律风险，我们建议企业在对外进行商业谈判之初就签署保密协议。尤其是涉及到重大投资、融资、增资扩股、公司并购等项目中，签署一份完善的保密协议是非常必要的。这样可以保证即便最终未能成交，不会因为谈判的进展而泄露商业秘密。否则，若没签署保密合同，就可能导致要么企业不敢给对方提供必要的交易参考信息，造成交易障碍；要么提供这类信息后被对方泄露出去，影响公司未来经营。一般保密合同可以包括如下条款：一、保密信息接受方的公司高层管理人员包括董事，合伙人，高级职员，雇员，法律顾问及代表人或代理人，在保密协议中承诺对有关本项目的资料、信息进行保密。二、对保密信息进行定义。“保密信息”指所有由披露方向接受方及其代表通过任何形式或媒介提供的与本项目有关的所有非公开的信息。保密信息包括但不限于，由接受方及其代表整理的所有分析、编辑及其他包含与本项目有关信息的文件(也就是派生文件)。三、保密信息的例外。保密信息不包含以下信息：(1)并非由本协议接受方违背本协议所造成的、已经或正在公开的信息；(2)接受方在非保密的基础上，已经或正在获得的信息，并且接受方并未知道提供信息的来源方对保密信息赋有保密义务的信息；(3)接受方或其代表在接受披露方提供此信息前已经获取的信息；(4)在未使用保密信息的情况下，由接受方或其代表开发的信息。四、泄密赔偿的约定。保密信息的接受方同意，在其违约泄密的情况下，承诺赔偿经济损失。包括全部直接损失和间接损失。包括诉讼发生的全部费用、合理的律师费等。五、保密信息的销毁。在保密信息披露方的要求下，接受方将销毁或返还披露方所有保密信息(包括电脑硬盘中的电子文档)，销毁所有派生文件。如果在洽商、谈判过程中被对方泄露商业秘密或者不当使用企业的商业秘密，企业可以拿起法律武器保护自身合法权益。我国合同法第四十三条规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。注意区分意向书与合同 经常有企业家向我们咨询意向书是否具有法律效力、签署意向书之后是否需要承担法律责任。为了防范签署意向书带来的法律风险，我们要正确区分意向书与合同的区别。实践中，合同可以以不同的名称出现，如合同，合同书，协议，协议书，备忘录、契约等。合同就是具有特定内容的协议，用来约定当事人相互之间的权利义务关系。同样具备上述特征的协议就是合同。至于合同的名字并不重要，关键是看其实质性内容。而意向书是双方当事人通过初步洽商，就各自的意愿达成一致认识而签订的书面文件，是双方进行实质性谈判的依据，是签订正式合同的前奏。两者之间有诸多的区别。(1)内容不同。合同的内容是合同各方之间的民事权利义务关系进行实质性的约定；而意向书的内容仅是合同各方就进行某交易进行了洽商，并一致决定继续洽商、谈判、缔约的意向，并没有对双方民事权利义务关系进行具体的约定。(2)签订时间不同。意向书是双方达成意向后签署，是签署正式合同的前奏。所以一般意向书在前，正式合同签署时间在后。(3)法律后果不同。签署正式合同后，合同会对签约主体具有法律约束力。违反合同的要承担违约责任；而违反签署的意向书，除非具有缔约过失的需要承担缔约过失责任，否则无需承担其他法律责任。我国合同法第四十二条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；有其他违背诚实信用原则的行为。(4)两者之间可能混同。如果一份协议尽管名字是意向书，但是如果其内容具体约定了签约主体之间权利义务关系，那么对合同各方是具备法律约束力的，实际上已经是合同了。所以不能片面地认为意向书绝对不具备法律效力，关键还是要看其内容是否具备了合同的内容。格式合同的法律风险及防范商家的宝剑格式合同具有一般合同所不具备的有点，例如可以节省大量的订约时间，加速了交易的进行，消除了复杂的讨价还价程序。格式合同是商家的宝剑，企业可以充分利用格式合同增加缔约速度、降低缔约成本，但是格式合同也是一把双刃剑。企业应注意防范格式合同给企业带来的法律风险。在现实生活中，我们到移动公司开通一个全球通手机号码，移动公司的客服代表不会和你谈谈服务合同的条款的。他们会拿出一份很长、字体很小的单子让你签字。其实这份“单子”就是一份格式合同。现实生活中的车票、船票、飞机票、保险单等等，都是格式合同。所谓格式合同，又称标准合同，是指当事人一方预先拟定合同条款，对方当事人只能全部接受或一概拒绝，不能就个别条款进行商洽的合同。因此，对于格式合同的非拟定条款的一方当事人而言，要订立格式合同，就必须全部接受合同条件；否则就不订立合同。格式合同的法律特征在于：(1)格式合同是商家单方制定并提出，对方当事人不直接参与合同的制定。(2)格式合同内容具有不变性。合同的另一方只有完全同意才能成为缔约的一方当事人，不能就合同某个条款加以修订、改变。(3)格式合同应书面明示。提出合同条款的商家应将合同条款明确印制于一定凭证(如车船票、保险单)之上，以便对方当事人了解。(4)提供格式合同的一方往往占优势地位（甚至在法律上或事实上具有垄断地位），例如电力、铁路、煤气、保险等合同。格式合同具有一般合同所不具备的有点，例如可以节省大量的订约时间，加速了交易的进行，消除了复杂的讨价还价程序，只需一方提出全部条款，另一方概括地承受或拒绝即可。极大地降低了交易成本。如果供电部门与每位消费者逐一谈判签署供电合同，那么会产生巨额交易成本，这些其实最终会转嫁到消费者身上。但是格式合同也会有很多弊端，例如提供商品或服务的一方在拟定合同条款时，经常利用其优越的经济地位，制定有利于己、不利于消费者的条款的免责条款；对合同上的风险及负担作不合理的分配。一般消费者对此类条款大多未予注意；或虽尽管知到该条款的存在，但字体细小、条款冗长不易阅读；或由于垄断企业的独占地位，消费者只能无可奈何地接受。所以各国的法律都对格式合同进行特别的约束。作为商家如何防范格式合同给自身带来的法律风险，主要是要重视我国法律对格式合同对其诸多的限制。企业如何防范格式合同给企业带来的法律风险？企业如果在经营过程中使用事先制定好的格式合同，应注意我国法律的规定，含有以下内容的格式合同条款无效：1、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。中华人民共和国合