保成教育司考模拟试题(卷二)答案及解析.doc

答案及解析:一、单项选择题，每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1一50题，每题1分，共50分。 华夏考资网： 1、答案D解析：A项正确，伪造货币是从无到有，变造是将已有的货币再做加工处理，我国刑法中规定有伪造货币罪和变造货币罪，因此属于类推解释；B项正确，遗弃罪的犯罪主体必须是对被遗弃人负有法律上的扶养义务而且具有扶养能力的人，至于哪些人负有法律上的扶养义务，应根据作为义务的来源确定，例如，夫妻之间的相互扶养义务，孤儿院、养老院对孤儿、老人的扶养义务，如此等等，不限于家庭成员之间，因此这样的解释并不违背罪刑法定原则；C项正确，破坏监管秩序罪中的“依法”应当从行为当时作出判断，所谓事后判断不能作为认定“依法”与否的依据；D项中“罪犯”指的是已决犯，与犯罪嫌疑人、被告人有严格的界限，超出了“罪犯”一词的含义的范围，因此，将犯罪嫌疑人、被告人解释为包括在“罪犯”，属于类推解释。2、答案B解析：A项错误，王某和张某在我国境内实施了绑架罪的预备行为，可以认定犯罪行为发生在我国，因此可以适用我国刑法；B项正确，杰克的绑架行为发生在我国东北某市，可以依据属地原则对杰克追究刑事责任；C项错误，我国法院依据普遍管辖原则追究刑事责任时，定罪量刑的依据为我国刑法；D项错误，外国人在国外教唆外国公民在我国领土范围内犯罪的，我国有权依据属地管辖原则进行管辖，共同犯罪人应当对犯罪行为负责，教唆犯虽在国外实施教唆行为，但是共犯，实行行为或者犯罪结果发生在我国的，我国法院亦有权管辖。3. 答案D解析：关于AD选项。就过失犯罪而言，是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态。就田某的死而言主要是因为药物过敏，贾某撞伤田某并不是导致田某死亡的直接原因，无必然的因果关系。对田某的死亡而言，贾某的行为属于意外事件。因此，A选项错误，D选项正确。 关于B选项。过失致人重伤罪，是指过失伤害他人身体，致人重伤的行为。田某已经死亡，不可能构成过失致人重伤罪。因此，B选项错误。 关于C选项。交通肇事罪，是指违反道路交通管理法规，发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失，依法被追究刑事责任的犯罪行为。本题中，贾某骑摩托车违章撞伤田某，造成田某腿部表皮破裂的行为，不构成交通肇事罪。因此，C选项错误。本题的正确答案为D。4、答案B解析：刑法第7条规定：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”本题中，黎某是我国国家工作人员，尽管其所犯之罪在法国已受到刑事追究，尽管按我国刑法，他所犯罪的最高法定刑为3年以下，但我国并不以此作为对其免予刑事责任追究的依据。因此，B选项正确。 5、答案B解析：行为人负有实施某种积极行为的特定义务。这是不作为成立的前提。一般认为，特定义务有三个来源：一是法律的明文规定。二是职务或业务上的要求。三是法律行为引起的义务，四是行为人的先行行为引起的义务。作为义务必须具备特定性，即针对特定的人并有特定的作为内容。A、C、D三项作为义务的来源分别为：法律行为、职业要求和先行行为。而宪法中规定公民有遵守社会公德的义务，不具有特定的作为内容，所以不能成为作为义务的来源。6.答案A解析：直接故意，是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。本题中，尽管甲的射击技术不好，且距离乙较远，但行为人认识到其行为可能射中乙，并积极追求这种危害结果发生的，这显然是直接故意的心理态度。因此，A选项正确。 7.答案A解析：A项正确，我国刑法中正当防卫的目的是使国家、公共利益、本人或者和他人的人身、财产等合法权利免受正在进行的不法侵害，因此，不法侵害的终止应以不法侵害的危险是否排除为其客观标准。李某入户强奸王某，张某用擀面杖击倒行为属于正当防卫，但李某并未因王的击打而完全丧失侵害能力，客观上仍然存在侵害的危险，故不认为李某的不法侵害已经结束，王某对其的击打行为亦属于正当防卫，且李某进行的是强奸行为，王某的行为属于无限制防卫。8、答案D解析：A项不当选，甲为了犯罪，准备犯罪工具，并未着手实施故意伤害周某的行为，甲的行为成立犯罪中止，吴某明知甲为伤害周某而为其提供犯罪工具，与甲构成共同犯罪，但是因为甲尚未着手犯罪的实行行为，甲自动放弃着手行为对于吴某而言是意志以外的原因，吴某的行为成立犯罪预备，而不是犯罪未遂；B项不当选，乙已经将抢夺来的财物非法据为己有，李某已丧失对财物的占有，乙已经取得财物的占有，钱被搜出属于赃物的追回，乙成立犯罪既遂；C项不当选，丙盗窃过程中，由于赵某的喊叫而不得不放弃犯罪行为，属于其意志以外的原因停止犯罪，构成犯罪未遂；D项当选，丁只是将自己盗窃的意图告知刘某，未实施任何犯罪的预备、实行行为，属于单纯的犯意表达，不能为犯罪制造条件，也没有对刑法保护的客体构成现实的威胁，因而不构成犯罪。9.答案B解析：在共同犯罪中，如果一人中止，且中止者采取了有效措施防止危害结果发生的，中止者成立犯罪中止，其他没有中止意图与中止行为的共犯人，则成立犯罪未遂。所以甲成立犯罪未遂，乙成立犯罪中止。因此，ACD选项错误，B选项正确。10、答案A解析：脱逃罪是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脱逃的行为。本罪的主体是依法被关押的罪犯(已决犯)、被告人与犯罪嫌疑人；未被关押的罪犯、被告人与犯罪嫌疑人，不是本罪主体。但是，这只是就实行犯而言，未被关押的人如果教唆、帮助上述人员脱逃的，成立本罪的共犯。因此，A项正确；B项成立刑法第306条的辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪。妨害作证罪的主体不包括刑事诉讼中的辩护人、诉讼代理人。刑事诉讼中的辩护人、诉讼代理人实施该行为的，成立刑法第306条的：辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪。（如果辩护人、诉讼代理人在刑事诉讼中，威胁、引诱（如贿买）证人作伪证或者帮助当事人毁灭、伪造证据，就发生了本条即妨害作证罪、帮助毁灭、伪造证据罪所规定的二罪与后者的法条竞合。其中，本条属于普通法，后者属于特殊法，依照特殊法优于普通法的原则，应按306条辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪定罪处罚）。B项错误；C项成立医疗事故罪，是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就珍人身体健康的行为，本罪主体必须是医务人员，即直接从事诊疗护理事务的人员，包括国家、集体医疗单位的医生、护士、药剂人员，以及经主管部门批准开业的个体行医人员。医疗责任事故，应是在诊疗护理工作中，因医务人员诊疗护理过失而造成的事故。本罪与过失致人死亡罪属于特别法与一般法的关系，应优先适用特别法，丙成立医疗事故罪，C错误；根据刑法修正案（七）的规定，丁成立利用影响力受贿罪，D错误。11、答案B解析：根据我国刑法的规定，主犯主要有如下三类人，第一，在犯罪集团中起组织、领导、策划作用的犯罪分子；第二，在聚众犯罪中起组织、领导、策划作用的犯罪分子；第三、在犯罪集团或者一般共犯中起主要作用的犯罪分子（可能是实行犯，也可能是教唆犯）。但是应当注意的是在聚众犯罪中，处罚的只是首要分子，如果一般参与者不构成犯罪，只处罚首要分子的话，由于没有共同犯罪的其他犯罪分子，因此，不能成立共同犯罪，故而没有主从犯之分，也就没有主犯一说，B项不应选。12.答案B解析：根据刑法修正案（八）第12条的规定，刑法第74条已修改为：“对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑”。因此A项正确。我国刑法并没有规定危害国家安全的犯罪分子不适用缓刑，因此B项错误。根据刑法修正案（八）第11条的规定，刑法第72条已修改为：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”注意法律没有规定数罪并罚情况下不可以适用缓刑，只要符合缓刑的条件都可以适用，因此C项正确。D选项，由于我国刑法第99条规定“本法所称以上、以下、以内包括本数”因此，结合刑法第72条的规定，被判处3年有期徒刑的，也可以适用缓刑。故意杀人罪的法定最低刑为3年有期徒刑，只要判处3年有期徒刑，且符合适用缓刑的条件，就可以适用缓刑。13答案B解析：根据刑法修正案（八）第6条的规定，刑法第65条第1款已修改为：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。” 本题A项中，后罪交通肇事罪属于过失犯罪，而一般累犯要求前罪与后罪都必须是故意犯罪，故A项说法错误。B项说法正确，乙前后两罪都为故意犯罪；都被判处有期徒刑以上刑罚，且后罪发生的时间再前罪所判处的刑罚执行完毕的5年之内，符合一般累犯的成立条件，构成累犯。D项中，前罪失火罪属于过失犯罪，不符合一般累犯的成立条件，故D项说法错误。根据刑法修正案（八）第7条的规定，刑法第66条已修改为：“危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。”因此 C项说法错误。14.答案D解析：根据刑法修正案（八）第16条的规定，刑法第81条第1款修改为：“被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。故A项错误。根据刑法修正案（八）第16条的规定，刑法第85条修改为：“对假释的犯罪分子，在假释考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第八十六条规定的情形，假释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕，并公开予以宣告。”B项，假释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕，而非不再执行。缓刑则是缓刑考验期满后，原判刑罚就不再执行。因此B项错误。C项，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪的，应当撤销假释，按照先减后并而非先并后减的方法实行数罪并罚。D项，对于因故意杀人、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假释。因为针对的是被判处10以上有期徒刑，也即针对的是宣告刑，所以即使执行刑低于10年有期徒刑，也不得假释。因此，ABC项说法错误，不应选。15、答案C解析：第五十九条第一款规定：没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。C项属于没收财产刑的范围，应选；根据刑法第六十四条的规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。A、B项中，甲用于抢劫的刀和乙用于生产假药的机器属于供犯罪所用的本人财物，应予没收，不应选；D项中二大，被害人的戒指属于犯罪分子违法所得的财物，应予没收，不应选。16.答案C解析：雷某强令职工冒险作业，成立强令违章冒险作业罪，雷某煤矿下井的员工里有不满14周岁的未成年人，说明其雇佣童工从事危重劳动，应另成立雇佣童工从事危重劳动罪，二者没有牵连关系和吸收关系，应该数罪并罚，因此，C项错误。17.答案B解析：刑法第171条 第1款规定，出售、购买伪造的货币或者明知是伪造的货币而运输，数额较大的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处2万元I2_E20万元以下罚金；数额巨大的，处 3年以上10年以下有期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金； 刑法第172条规定，明知是伪造的货币而持有、使用，数额较大的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处1万元以上10万元以下罚金；数额巨大的 ，处3年以上10年以下有期徒刑，并处2万元以上20万元以下罚金 最高人民法院关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释第2条规定，行为人购买假币后使用，构成犯罪的，依照刑法第171条的规定，以购买 假币罪定罪，从重处罚。行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，依照刑法第171条、第172条的规定，实行数罪并罚。 在本案中，钱某从梁某处购得假币10万余元，并用假币交纳了房租2万元。1年后钱某与其债权人许某约定，用7万元假币抵钱某对许某的欠款3万元。钱某用假 币交纳房租的行为，因为其在交纳时是将假币当成真币来使用，房东也以为钱某交纳的是真币，因此该行为构成使用假币的行为。而钱某与债权人许某约定，用2 万元假币抵钱某对许某的欠款，这时钱某和许某对该7万元是假币的事实心知肚明。因此实际上是许某用3万元真币向钱某购买了3万元的假币，钱某构成出售假币 的行为，而许某构成购买假币的行为。因此钱某在购买假币后，还有使用假币和出售假币的行为。钱某购买假币后又使用了假币，应当按照购买假币罪定罪，从重处罚。后来钱某的行为构成出售假币罪。因此对钱某应当以购买假币罪和出售假币罪定罪，实行数罪并罚。 18.答案A解析：A项，构成诈骗罪。以非法占有为目的，虚构事实，使人相信，并处分财产。B项，构成侵占罪。魏某与蒋某的买卖合同成立，蒋某已经成为名画的所有人，而魏某只是占有人。占有人擅自处分所有人财产的，应构成侵占罪。C项，貌似诈骗的盗窃罪。受害人并没有处分自己财产。行为人只是骗取第三人（非财产处分权人）的信任，从而获得财产。D项，侵占罪。谎称受托占有的财物丢失而不予归还。19、答案D解析：刑法第293条规定：“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。”D项构成绑架罪，而非寻衅滋事罪，结合题干为应选项。20.答案A解析：关于A选项。根据全国人民代表大会常务委员会关于中华人民共和国刑法第93条第2款的解释的规定，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第93条第2款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用贪污罪、挪用公款罪、受贿罪的规定。甲为某村委会主任，利用职务之便将该村土地征用费中一张100万元的2年定期存单作为质押，甲属于其他依照法律从事公务的人员，其行为构成挪用公款罪。因此，A选项的说法正确，应选。 关于B选项。挪用资金罪的主体为公司、企业或者其他单位的工作人员，而甲属于其他依照法律从事公务的人员，不是挪用资金罪的主体，不构成该罪。因此，B选项的说法错误，不当选。 关于C选项。根据刑法第193条的规定，以非法占有为目的，诈骗银行或者其他金融机构的贷款，数额较大的，构成贷款诈骗罪。本题中，甲的抵押是真实的，且并非以非法占有为目的，只是亏本无法归还，不成立贷款诈骗罪。因此，C选项的说法错误，不当选。 关于D选项。挪用公款后，客观上可以归还但主观上不想归还或者携带挪用的公款潜逃的，转化为贪污罪。而本题中，甲是因亏本无法归还，属于客观上无法归还，成立挪用公款罪，而非贪污罪。因此，D选项的说法错误，当选。本题的正确答案为A。 21.答案：A 解析：根据刑事诉讼法第14条第2款规定：“对于不满18岁的未成年人犯罪的案件，在讯问和审判时，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。” 22.答案：B 解析：辩护人和诉讼代理人不同，在刑事诉讼中具有独立的诉讼地位。辩护人并不受犯罪嫌疑人、被告人的意思表示的约束，只要其继续得到委托，便可发表自己对于案件的独特见解。故本案中辩护人可以以“被告人构成过失犯罪”作为其主要辩护观点，B项正确。 23.答案：D 解析：根据刑诉解释第17条规定，对管辖权发生争议的，应当在审限内协商解决；协商不成的，由争议的人民法院分别逐级报请共同的上一级人民法院指定管辖。故本题应由最高人民法院指定。 24.答案：B 解析：驳回回避是以决定的方式处理，而不是以裁定的方式处理，所以不存在上诉，也不存在请求检察机关抗诉的问题，法律中已经明确规定，对于这种抗诉当事人及其法定代理人可以申请复议一次。 25.答案：C 解析：根据刑事诉讼法第96条规定，犯罪嫌疑人在被侦查机关采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告，但是在侦查阶段，律师无权调查取证。涉及国家秘密的案件，聘请律师应当经过侦查机关批准，A、B项错误。根据六机关规定第61条，律师提出会见犯罪嫌疑人的，应当在四十八小时内安排会见，D项错误。根据六机关规定第12条，律师会见在押的犯罪嫌疑人，侦查机关可以派员在场，C正确。 26.答案：A 解析：刑事诉讼法第61条规定：“公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：（一）正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；（二）被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的；（三）在身边或者住处发现有犯罪证据的；（四）犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；（五）有毁灭、伪造证据或者串供可能的；（六）不讲真实姓名、住址，身份不明的；（七）有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。”刑法第289条把聚众“打砸抢”，规定为犯罪。选项A属于刑事诉讼法第61条第（一）项之情形。 27.答案：B 解析：六机关规定第32条规定：“根据刑事诉讼法第一百二十八条的规定，公安机关在侦查期间，发现犯罪嫌疑人另有重要罪行，重新计算侦查羁押期限的，由公安机关决定，不再经人民检察院批准。但须报人民检察院备案，人民检察院可以进行监督。” 28.答案：B 解析：根据刑诉解释第90条的规定，经公安机关、人民检察院调解，当事人双方达成协议并已交付，被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的，人民法院也可以受理。因此选项B正确；根据该解释第95条的规定，人民法院在审理附带民事诉讼案件过程中，认为有必要的，可以决定查封或者扣押被告人的财产，而不是由检察院决定。因此选项A错误；根据该解释第96条的规定，调解达成协议并当庭执行完毕的，可以不制作调解书。因此选项D错误。另外，附带民事诉讼案件，也适用刑事诉讼法的某些特殊规定，因此选项C错误。 29.答案：A 解析：刑诉解释第158条规定：“人民法院向人民检察院调取需要调查核实的证据材料，或者根据辩护人、被告人的申请，向人民检察院调取在侦查、审查起诉中收集的有关被告人无罪和罪轻的证据材料，应当通知人民检察院在收到调取证据材料决定书后三日内移交。”刑事诉讼法第36条第2款规定：“辩护律师自人民法院受理案件之日起，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料，可以同在押的被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料，同在押的被告人会见和通信。”要注意的是，律师以外的其他辩护人不能到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料。 30.答案：D 解析：刑事诉讼法第138条规定了人民检察院对公安机关的移送起诉的案件，应当在1个月以内作出决定，重大、复杂的案件，可以延长半个月。 31.答案：B 解析：根据刑事诉讼法第187条的规定，第二审法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。合议庭经过阅卷、讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，对事实清楚的，可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。所以A错误。根据刑事诉讼法第187条规定，第二审应当遵循全面审查原则，C项错误。根据刑事诉讼法第190条规定，二审中“上诉不加刑”的原则只适用于被告人上诉的情形，不适用抗诉的情形等。 32.答案：D 解析：刑事诉讼法第205条第3款规定如下：最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。 33.答案：C 解析：故意致人重伤的犯罪应当由公安机关立案侦查。该案发生在监狱，应由吕某服刑的监狱立案侦查。依据刑事诉讼法第225条第2款：“对罪犯在监狱内犯罪的案件由监狱进行侦查。”依据关于公安机关办理刑事案件程序规定第306条：“在看守所、扣役所服刑的罪犯又犯新罪的，由看守所、拘役所立案侦查、重大、复杂的案件由公安机关刑事侦查部门立案侦查。 34.答案：C 解析：根据刑诉解释第187条规定：“本解释第一条规定的案件，如果被害人死亡、丧失行为能力或者因受强制、威吓等原因无法告诉，或者是限制行为能力人以及由于年老、患病、盲、聋、哑等原因不能亲自告诉，其法定代理人、近亲属代为告诉的，人民法院应当依法受理。因前款规定的原因，被告人不能告诉，由其法定代理人、近亲属代为告诉的，代为告诉人应当提供与被害人关系的证明和被害人不能亲自告诉的原因的证明。” 35.答案：B 解析：刑诉解释第285条第（一）项规定，原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，裁定予以核准。撤销原判、发回重审都用裁定，只有直接改判时方用判决。 36.答案：D 解析：刑诉解释第355条规定，被宣告缓刑的罪犯在押，一审法院应当先行变更刑事强制措施，改为监视居住或取保候审，并立即通知有关公安机关。判决发生效力后应当将法律文书送达当地公安机关。 因此，本题中D选项是符合该解释精神的。 37.答案：B 解析：未成年人犯罪嫌疑人、被告人除了享有与成年犯罪嫌疑人、被告人相同的诉讼权利外，还享有一些特别的权利。如未成年人保护法第56条第1款规定的公安机关、人民检察院讯问未成年人犯罪嫌疑人，询问未成年人证人、被害人，应当通知监护人到场。刑事诉讼法第34条规定，未成年人没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供法律帮助。刑事诉讼法第152条规定，14岁以上不满16岁未成年人犯罪的案件，一律不公开审理，16岁以上不满18岁未成年人犯罪的案件，一般也不公开审理。据此，本题答案为B项。 38.答案：C 解析：依据刑事诉讼法第205条第1款的规定，原审人民法院发现已生效的判决确有错误的，应按审判监督程序处理。 39.答案：A 解析：根据行诉解释第50条第3款规定，被告行政机关在第一审程序中，改变其所作的具体行政行为，如果原告不申请撤诉的，人民法院应当继续审理原具体行政行为。 40.答案：B 解析：行政诉讼中的直接证据，与刑事诉讼法相似，也是对证据的一种学理分类，是指能够单独地直接证明案件主要事实的证据；而间接证据是指不能单独地直接指明行政案件主要事实，需要与其他证据相结合才能证明的证据，案件中的工资收入证明、银行取款凭单复印件系间接证据，需与其他证据相结合方可排除，而同乡证言和房东证言属于直接证据。因此A项错误，可排除。B项的银行取款凭单本应由银行保管，对于甲向人民法院提供的复印件，依据关于行政诉讼证据若干问题的规定第10条第(二)项规定：“提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章。”应加盖银行印章，因此B项判断正确，入选。C项中房东的证言只要有其签名即可，不需出具租房协议原件。理由是根据该法第13条规定，因此C项可排除。D项关于举证期限的判断太过绝对，根据关于行政诉讼证据若干问题的规定第7条规定，也可加以排除。41.答案：D 解析：行诉解释第55条第2款规定：人民法院审理行政案件不得对行政机关未予处罚的人直接给予行政处罚。A错误；行政诉讼法第25条第2款的规定：经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。B错误；C为行政补偿；国家赔偿法第33条第1款规定：外国人、外国企业和组织在中华人民共和国领域内要求中华人民共和国国家赔偿的，适用本法。因此D为本题的正确答案。 42.答案：A 解析：公务员法第65条第2款规定：“对省部级正职以下的领导成员应当有计划有重点地实行跨地区、跨部门转任。”故本题选A项。 43.答案：C 解析：根据立法法第88条规定，改变或者撤销规章的权限是：国务院有权改变或者撤销不适当的部门规章和地方政府规章，地方人民代表大会常务委员会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章；省、自治区的人民政府有权改变或者撤销下一级人民政府制定的不适当的规章。故选项A、B、D正确，C项错在山东省人大常委会只能撤销而无权改变山东省人民政府不适当的规章。 44.答案：C 解析：行政指导，是行政机关为谋求当事人作出或不作出一定行为以实现一定行政目的而实施的指导、劝告、建议等不具有国家强制力且不直接产生法律效果的行为。但是本题中某县粮食局宣称若该县农民不种植水稻，则粮食局对其他农作物不予收购的指导具有强制性。因此，C正确。 45.答案：D 解析：行政许可法第32条规定，行政机关对申请人提出的行政许可申请，应当根据下列情况分别作出处理：（一）申请事项依法不需要取得行政许可的，应当即时告知申请人不受理；（二）申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知申请人向有关行政机关申请；（三）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正；（四）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理；（五）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请。行政机关受理或者不予受理行政许可申请，应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。A、B、C项分别属于本条第(三)、（一）、（二）的情形，D项不符合（四）的规定，故D项为本题的正确 46.答案：D 解析：行政处罚法第11条第1款规定，地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。本题中市人大通过的地方性法规设定暂扣个体工商户的营业执照，是合法的。故选择D项，排除A项。 另外，据行政处罚法第9条规定，省会市公安局无权设定人身自由罚，B项是错误的；据同法第16条规定，C项也是错误的，因为限制人身自由的设定权专属于法律，其执行权专属于公安机关。 47.答案：A 解析：行政应急的相关制度包括：预防与应急准备制度，报告与信息发布制度，应急处理，相关法律责任等。 根据突发公共卫生应急条例第20条的规定，报告制度中，在发生突发性公共卫生事件时，突发事件监测机构、医疗卫生机构和有关单位应当在2小时内向所在地县级人民政府卫生行政主管部门报告，故第一中学在事发后2小时向县卫生局报告的做法是正确的，故A当选。根据第19条第3款规定，省、自治区、直辖市人民政府应当在接到报告1小时内，向国务院卫生行政主管部门报告，而不是2小时内，故B错误。 根据第33条的规定，应急处理中，根据突发事件应急处理的需要，突发事件应急处理指挥部有权紧急调集人员、储备的物资、交通工具以及相关设施、设备；必要时，对人员进行疏散或者隔离，并可以依法对传染病疫区实行封锁。突发事件应急处理指挥部根据突发事件应急处理的需要，可以对食物和水源采取控制措施。而县医院收治中毒学生后是无权对中毒严重的学生采取就地隔离观察措施，县政府也无权对当地水源和食物采取紧急控制措施，有权采取这些措施的只有突发事件应急处理指挥部。所以C、D都是不合法的。本题的正确答案是A项。 48.答案： C 解析：本题考查的是有关共同行政行为的问题。题中市经贸委、市工商局、市交通局虽一起参加执法大检查，但查处超范围经营乃市工商局职责所在，且行政处罚决定也由其作出，所以该处罚行为不是三个行政机关的共同行政行为。至于市人民政府，则根本未参与作出该行政处罚决定。因此，加油站只能以市工商局为被申请人提起行政复议。 49.答案：D 解析：行政诉讼法第19条规定：“因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”这是对于因不动产提起的行政诉讼的地域管辖中的专属管辖的规定。 50.答案：A 解析：行政强制措施，是指行政主体为了实现一定的行政目的，而对特定的行政相对人或者特定的物所作出的，以限制权利和课以义务为内容的、临时性的强制行为。本题中，A为税收的强制执行措施，因此，A为本题的正确答案。考生应注意将行政强制措施与行政处罚相区别，行政处罚指国家行政机关对构成违反行政管理秩序行为的公民，法人或其他组织实施的行政法上的制裁。 二、多项选择题，每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案.少答或多答均不得分。本部分51一90题，每题2分，共80分。 51、答案：ABD解析：犯罪构成由具体要素组成，犯罪构成的各要件由不同要素所组成，组成要件的要素，就是犯罪构成要件要素。客观的构成要件要素是说明行为外部的、客观方面的要素，如行为、结果、行为对象等，主观的构成要件要素是表明行为人内心的、主观方面的要素，记述的构成要件要素是只需要法官的认识活动就可以确定是否存在构成要件要素的事实的构成要件要素，规范的构成要件要素是需要法官的规范的、评价的行为才可以确定是否存在构成要件要素的事实的构成要件要素，成文的构成要件要素，是指刑法明文规定的构成要件要素，绝大多数构成要件要素都是成文的构成要件要素，不成文的构成要件要素是指刑法条文表面没有明文规定，但根据刑法条文之间的相互关系、刑法条文对相关要素的描述所确定的，成立犯罪所必须具备的要素。刑法第一百九十二条规定：“以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的，处”，其中，明文规定了“以非法占有为目的”，这显然是表明主观方面的要素，因此，A项正确；刑法第一百七十条规定：“伪造货币的，处”，刑法第170条明文规定了伪造货币罪的伪造行为，“伪造”的理解，只需要一般的认识活动与基本的对比判断就可以得出结论，因而属于记述的构成要件要素。B项正确；刑法第二百六十四条明确规定：“盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处”，明文规定了盗窃罪的客观要件要素，因此C项错误；刑法第二百六十六条规定：“诈骗公私财物，数额较大的，处”，刑法关于诈骗罪本身没有规定“以非法占有为目的”，因为像盗窃、诈骗、抢劫、抢夺这样的常见的侵财犯罪，众所周知是以非法占有为目的，为了条文的简省，刑法没有将其完整的规定下来，而是由法官在适用中补充。D项正确。本题正确答案ABD。52答案：AB解析：通常认为立法解释包括三种情况：一是在刑法或相关法律中所作的解释性规定；二是在“法律的起草说明”中所作的解释；三是在刑法实施过程中对发生歧义的规定所作的解释。因此A选项正确，当选。 当然解释，即刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。其本质为对刑法适用举轻若重、举重若轻的逻辑解释。刑法第240条第6项规定，以出卖为目的，偷盗婴幼儿的构成拐卖儿童罪并加重法定刑，由此以出卖为目的，抢夺婴幼儿的也构成拐卖儿童罪并加重法定刑，该解释体现了举轻以明重的当然解释原则，属于当然解释，因此B选项正确，当选。 扩大解释与类推解释的区别之一在于：扩大解释着眼于刑法规范本身，是对刑法规范的逻辑解释，而类推解释着眼于刑法之外的事实，是对事实的比较。可见，类推解释并不着眼于刑法规范，C选项错误，不当选。 缩小解释是指刑法条文的字面含义超出立法原意时，对刑法用语所作的比字面含义较窄的解释。在最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释中，将“入户抢劫”，解释为“为实施抢劫行为而进入他人生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等进行抢劫的行为”，这一解释显然对“入户”作了限制解释，属于缩小解释，因此D选项不正确，不当选。本题应选AB。53、答案：CD解析：犯罪主观方面是成立犯罪的必备要件，成立犯罪必须具有犯罪的故意和过失，乙是打猎途径，没有杀甲的直接故意，接下来判断乙有无间接故意，在认识因素上，甲并非明知可能会造成人（甲）被打死的结果，因为首先甲出现在漫天大雪的密林中已属异常，甲的特别的打扮一般人不能看出其是人而非鹿，对于甲死亡的结果，乙肯定不是积极追求的，另外发生了这样的结果也不是其不反对的，“误以为”表明乙不是放任心理，而是排斥心理，再看过失心态，乙并没有预见到甲是人而不是鹿，在特定的环境下乙没有预见能力和预见义务，且正常人在当时的情况下也不应当预见到，因此，乙的心态不属于过失，乙虽然客观上造成了甲死亡的结果，但是由于不能预见的原因造成的，乙对此不负刑事责任，因为该行为不是犯罪行为，二十意外事件。因此，本题AB错误，CD正确。54、答案：ACD解析：甲乙有共同抢劫的故意，在共同抢劫中有分工的行为，成立抢劫罪的共同犯罪，因此D正确；甲抢到现金1000元，构成抢劫罪的既遂，根据共同犯罪一人既遂全部既遂的原理，甲乙均成立抢劫罪的既遂，B错误。且甲没有实行过限的行为，其行为仍在二人商量的范围之内，至于甲欺骗乙没有抢到钱的行为属于赃物的分配问题，不影响乙行为的认定。因此ACD正确。55、答案：AC解析：15岁的甲属于相对负刑事责任年龄的人，只对法定的八种犯罪行为负责，绑架罪不属其中，而绑架致人死亡指的是绑架中过失致人死亡，甲不对绑架和过失致人死亡负刑事责任，A不应选；15岁的乙不对抢夺罪承担刑事责任，但对抢劫罪承担刑事责任，携带凶器抢夺转化成抢劫罪，乙应负刑事责任，B不应选；15岁的丙只对贩卖毒品罪负刑事责任，不对走私毒品行为负刑事责任，C应选；15岁的丁对非法拘禁罪不负刑事责任，但是对故意伤害罪负刑事责任，丁对戊使用暴力致戊伤残，构成故意伤害罪，D不应选。56.答案：ACD解析：A项中，乙因交通事故受重伤，甲与交通事故无关，但其心生怜悯将乙抱上车准备救助，此时其产生作为义务，即应负责将乙送医救助，但甲后来改变主意，将乙遗弃，致其得不到救助而死亡，这里甲的不作为已经与作为具有了等价性，亦即甲不仅自己不救助乙，反而阻碍了他人救助乙，甲成立不作为的故意杀人罪，A正确；一般而言，只要制造了危险，就会成为作为义务的来源，但正当防卫行为并不成为作为义务的来源，不法侵害他人权利，必须预先估计到反击的后果，并自行承担该后果，丁不负有救助丙的义务，B项错误；甲捡回弃婴的行为属于先行行为，该行为引起了一种照顾、扶助的义务，后甲将弃婴放回原处，违背了该先行行为引起的义务，弃婴最终死亡，甲成立不作为的故意杀人罪，C正确；甲盗掘古墓葬成立盗掘古墓葬罪，其行为导致乙房屋倒塌被埋，甲不救助致乙死亡，刑法没有将某种犯罪行为规定为结果加重犯，也没有规定严重结果成立重罪的情况下，如果先行犯罪行为导致另一合法权益处于危险状态，则应认为该犯罪行为导致行为人负有阻止该危险状态、防止发生危害结果的义务，甲成立不作为的故意杀人罪，D正确。57、答案：AB解析：李某已经着手盗窃罪的实行行为，但其用尽了各种方法，也未能将保险柜打开，这属于其意志以外的原因，所以李某成立犯罪未遂，理论上的犯罪未遂分为实行终了的未遂和未实行终了的未遂，实行终了的未遂，是指犯罪人已将其认为达到既遂所必需的全部行为实行终了，但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞，而未实行终了的未遂是指由于意志以外的原因，使得犯罪人未能将其认为达到既遂所必需的全部行为实行终了，因而未得逞。李某未能将保险柜撬开，盗窃的实行行为未能完成而被迫停止下来，属于未实行终了的未遂，因此A项正确；李某实施盗窃行为，为了抗拒抓捕，在犯罪现场对报安适用暴力的，转化为抢劫罪，因此，B项正确；李某为杀人准备工具，但在未接触到被害人时已被抓获，其尚未着手杀人行为，成立犯罪预备，C错误；李某的盗窃已经转化为抢劫，应以抢劫罪和故意杀人罪（预备）实行数罪并罚。D错误。58.答案：CD解析：关于A选项。根据刑法修正案（八）第6条：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。” 被判处缓刑的犯罪分子，缓刑考验期满，原判刑罚不再执行，不满足累犯刑罚执行完毕的要求，再犯新罪也不构成累犯。甲因犯故意伤害罪被判处2年有期徒刑，缓刑3年，于1998年5月1日缓刑考验期满。2001年5月5日又犯抢劫罪，甲不构成累犯。因此，A选项不选。关于B选项。累犯要求前后两罪均为故意犯罪，否则不成立累犯。甲的后罪为重大责任事故罪，属于过失犯罪，因此不成立累犯，B选项不选。关于C选项。甲因犯盗窃罪被判处3年有期徒刑，1998年5月5日刑满释放，2002年11月又犯故意伤害罪，前后两罪为故意犯罪且时间间隔为4年，成立累犯。因此，C选项当选。关于D选项。假释考验期满后的5年内，再犯新罪的，成立累犯。甲因强奸罪被判处7年有期徒刑，2000年5月5日被假释，2003年9月假释考验期满，2007年3月又犯抢劫罪，甲成立累犯。因此，D选项当选。本题的正确答案为CD。 59、答案：AC解析：收受贿赂后从事相应的犯罪行为，处罚上应引起注意，即涉及到数罪并罚还是从一重处罚的问题，根据刑法第三百九十九条第三款规定，在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；致使当事人或者其他人的利益遭受特别重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑。第四款规定，司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的，同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。因此，对甲不应数罪并罚，A应选；根据最高院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释第七条第一款的规定，因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。B不应选；根据刑法第二百二十九条的规定，承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员故意提供虚假证明文件，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二款规定，前款规定的人员，索取他人财物或者非法收受他人财物，犯前款罪的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。因此，C项不应数罪并罚；丁任职期间的行为构成受贿罪，离职后的行为构成利用影响力受贿罪，应该数罪并罚，D不应选。60.答案：ABC解析：1985年赵某的行为构成拐卖妇女罪和故意杀人罪，拐卖妇女罪的追诉时限是20年，故意杀人罪的追诉时限也是20年，到2005年经过，但是2001年赵的行为构成收买被拐卖的妇女罪和强奸罪，因拐卖妇女罪和故意杀人罪的追诉时限还未经过，所以应重新计算，即到2021年经过，收买被拐卖妇女罪的追诉时限是5年，在2006年经过，强奸罪的追诉时限是15年，到2016年经过，因此，在2009年时，对赵某应以拐卖妇女罪、故意杀人罪、强奸罪追究刑事责任。ABC错误。61.答案：CD解析：A项的整个行为只构成一个抢劫罪，不符合绑架罪的犯罪构成。B项，造成被害人轻伤以上伤害的，即便是没有劫得财物，也构成抢劫罪的既遂。C项，抢劫罪未遂，另起犯意，实施敲诈勒索。D项，构成抢劫罪，犯罪对象为财产性利益。62.答案：ACD解析：刑法第247条规定：“敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。”对照法条ACD选项正确。B选项中甲虚构事实，诈骗钱财的行为成立诈骗罪。63.答案：BC 解析：根据刑法第350条第一款规定：违反国家规定，非法运输、携带醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配剂进出境的，或者违反国家规定，在境内非法买卖上述物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；数量大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二款规定：明知他人制造毒品而为其提供前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。第三款规定：单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。根据第二款的规定，A项甲成立制造毒品罪，不应选；B成立非法买卖制毒物品罪，应选；根据2009年两高和公安部联合发布的关于办理制毒物品犯罪案件适用法律若干问题的意见第一条第（二）项的规定：违反国家规定，实施下列行为之一的，认定为刑法第三百五十条规定的非法买卖制毒物品行为: 1.未经许可或者备案，擅自购买、销售易制毒化学品的；2.超出许可证明或者备案证明的品种、数量范围购买、销售易制毒化学品的；3.使用他人的或者伪造、变造、失效的许可证明或者备案证明购买、销售易制毒化学品的；4.经营单位违反规定，向无购买许可证明、备案证明的单位、个人销售易制毒化学品的，或者明知购买者使用他人的或者伪造、变造、失效的购买许可证明、备案证明，向其销售易制毒化学品的；5.以其他方式非法买卖易制毒化学品的。C项中丙的行为符合其中第2点的规定，成立非法买卖制毒物品罪，应选；根据刑法第350条的规定，非法买卖制毒物品罪要求买卖行为发生在境内，若在境外购买不成立本罪，当然非法运输的行为另行成立本条规定的另一罪名“走私制毒物品罪”，D项成立“走私制毒物品罪”，不应选。本题答案为BC。64.答案：BD 解析：根据最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释第1条的规定，行为人与国家工作人员勾结，