全国2004年4月高等教育自学考试国际私法试题及答案.doc

全国2004年4月高等教育自学考试国际私法试题课程代码：00249一、单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分）1.冲突规范的最基本的类型是（B）A.单边冲突规范 B.双边冲突规范 C.重叠性冲突规范 D.选择性冲突规范 2.最早提出在契约关系中适用当事人自己选择的法律的学者是（B）A.库克 B.杜摩兰 C.巴托鲁斯 D.胡伯杜摩兰提出在契约关系中应适用当事人自主选择的那一习惯的主张。后来，人们把这种思想理论化并称之为“意思自治”原则。3.关于识别的依据，各国通常采用（C）A.准据法说 B.比较法说 C.法院地法说 D.分析法说4.依我国法律的规定，我国国际私法的渊源不包括（A）A.国内判例 B.国内立法 C.国际条约 D.国际惯例5.在确定外国人诉讼行为能力问题上，起支配作用的法律是（C）A.当事人本国法 B.当事人住所地法 C.法院地法 D.当事人约定的法6.我国法律规定，对于合同，如果当事人未选择法律的，应适用（D）A.依合同自体法原则确定的法律 B.依特征履行说确定的法律C.依利益分析说确定的法律 D.依最密切联系原则确定的法律 7.下述各项中，法院不给予外国当事人以诉讼救助（即免除其诉讼费用）的情况是（B）A.当事人在法院国未设有住所 B.当事人在诉讼中显然无胜诉的希望C.当事人在法院国居住未满5年 D.当事人在法院国未设有营业所司法救助：也称为诉讼救助或法律援助。司法救助的范围要比诉讼费用减免的范围略大些。司法救助除了包括诉讼费用减免之外，还包括其他费用如执行费用、律师费用的减免等。根据1980年订于海牙的国际司法救助公约的规定，司法救助的范围还包括法律咨询。一国法院在作出是否给予外国当事人以司法救助时，通常要考虑下面几方面因素：（1）当事人确实没有支付诉讼费用的能力； （2）诉讼并非显然无胜诉希望；（3）当事人提出了诉讼费用减免的申请； （4）外国当事人国籍国跟内国有条约关系或互惠关系的存在。司法救助：是指人民法院对于当事人为维护自己的合法权益，向人民法院提起民事、行政诉讼，但经济确有困难的，实行诉讼费用的缓交、减交、免交。8.最早把当事人的国籍国法当作属人法的是（C）A.1756年的巴伐利亚法典 B.1794年的普鲁士法典C.1804年的法国民法典 D.1865年的意大利民法典1804年法国民法典关于冲突法的规定主要有以下三个特点：（重大影响体现在以下三方面）（1）在属人法方面，把自“法则区别说”以来一直在欧洲实行的住所地法改为国籍国法。（2）通过单边冲突规范只规定对什么问题适用法国法。（3）采取分散在有关编章中规定实体民法规范的同时，附带规定相关冲突规范的立法方式，对以后许多国家的立法也产生过直接的影响。9.在下述国家中，对无人继承财产的归属问题，采继承权主义的国家是（A）A.德国 B.法国 C.英国 D.日本10.对于知识产权的转让，在法律适用上，各国一般采用（D）A.原始国法律说 B.被请求保护国法律说 C.行为地法律说 D.意思自治说11.我国国际私法目前主要采取的立法方式是（C）A.把冲突规范分散规定在民法典的有关章节中B.以单行法规的形式制定系统的冲突规范C.在有关法律中以专编或专章或专节比较系统地规定国际私法规范D.用国际私法法典系统地规定国际私法规范12.海牙国际私法会议于1978年通过的代理法律适用公约主要适用于（A）A.具有国际性质的商业代理 B.以船长身份从事的代理C.亲属及继承法中的代理 D.具有国际性质的诉讼代理关于代理法律适用的海牙公约：代理法律适用公约是海牙国际私法会议于1978年通过的国际公约。主要内容： 公约的适用范围：第一条规定：它适用于一个即代理人有权代表另一个即本人与第三人进行交易或打算进行交易所产生的具有国际性的关系的准据法的确定。不管代理人是以自己的名义还是以被代理人名义进行代理活动。都属于本公约的适用范围。它实际上既包括普通法上的“隐名代理”，也包括大陆法上的“间接代理”；既适用于商业代理，也适用于非商业代理。关于代理法律适用的海牙公约规定它不适用于当事人的能力、代理的形式要件以及家庭法、夫妻财产制或继承法上的法定代理、由司法或准司法机关决定的代理、与司法性质的程序有关的代理和船长执行其职务上的代理。该公约也不适用于信托关系。13.“侵权行为自体法”学说认为，对侵权行为应适用（D）A.侵权行为地法律 B.双方当事人国籍国的法律C.双方当事人的住所地法律 D.与侵权案件有最密切联系的法律 （一）行为地法说：早在意大利法则区别说时代，便主张对侵权之债以行为地法为其准据法。其理论根据乃是“场所支配行为”这个古老的原则。（二）法院地法说。认为侵权刑罚上犯罪在性质上相同或类似，由于刑法不具域外效力，侵权行为地法亦当不为法院国所采用，而应以法院法法作其准据法。萨维尼认为对侵权之债应以法院地法作其准据法。（三）最密切联系说或“侵权行为自体法”说。由英国著名国际私法学家莫里斯提出。“侵权行为自体法”即侵权行为应适用与侵权案件有最密切联系的法律。14.我国民法通则规定，扶养适用（A）A.与被扶养人有最密切联系的国家的法律B.与扶养人和被扶养人有最密切联系的国家的法律C.与扶养案件有最密切联系的国家的法律D.与扶养人有最密切联系的国家的法律15.我国民法通则规定，中国公民与外国公民结婚（B）A.适用当事人的属人法 B.适用婚姻举行地法C.以当事人的属人法为主，兼采婚姻举行地法 D.以婚姻举行地法为主，兼采当事人的属人法16.在国际商事仲裁中，对于仲裁实体问题，最常适用的是（A）A.当事人自主选择的法律 B.“共存法”或“混合法”C.仲裁地法 D.法院地法 在国际商事仲裁中，对实体问题的法律适用，有许多不同的地方。（一）适用当事人合意选择的法律。（二）当事人未选择法律时的法律适用。1、根据仲裁地所属国的冲突规则确定合同的准据法。2、授权仲裁庭决定合同的法律适用。3、适用国际贸易惯例。 4、根据公平和善意原则或公平交易和诚实信用原则作出裁决。17.在当今国际社会，调整外国人民事诉讼地位的一般原则是（A）A.国民待遇原则 B.最惠国待遇原则C.不歧视待遇原则 D.普遍优惠待遇原则18.1924年海牙规则规定，承运人的责任期间采用（B）P52A.港到港原则 B.钩到钩原则C.仓到仓原则 D.门到门原则海牙规则承运人的责任期限和赔偿期限。承运人对所运货物的责任期限，从货物装上船时起至卸下船时止，即所谓“钩至钩”原则。承运人对货物灭失或损害负赔偿责任的期间，为自货物在装货港挂上船舶吊杆或者吊车的吊钩时起，至货物在卸货港脱离吊钩时止；当使用岸上吊货索具时，概括为“舷至舷”。承运人对每件货物或每一计费单位的货物的损害或灭失，最高赔偿额为100英镑。汉堡规则规定的责任期限是从托运人把货物交给承运人掌管之日起，至承运人把货物交给收货人为止，即通常所谓“接到交”原则。19.依世界版权公约确立的附条件自动保护原则的规定，不必在版权页上标明的是（C）A.版权标记 B.初版年份 C.出版社名称 D.版权所有人姓名世界版权公约亦称为日内瓦公约。该公约特有的内容：（1）附条件的自动保护原则。在作品的版权页上必须标有三项内容：其一是版权标记（文字作品用“C”，录制品可用“R”或“C”）；其二是首次出版的年份；其三是版权所有人的姓名。（2）版权的保护期。版权的保护期一般不得少于作者有生之年加死后25年或者作品发表后25年；摄影作品和实用艺术作品的保护期不得少于10年。（3）无追溯力原则。本公约不适用于当公约对某成员国生效时，已永久进入该国公有领域的那些作品或作品中的权利。这一条与伯尔尼公约正相反。对于一部作品是否受保护，世界版权公约不是看作品在来源国的状态，而是看它在受保护国的状态。（4）与伯尔尼公约相比，有以下两个特点：第一，该公约要求符合一定形式才能取得版权，而没有实行自动保护原则；第二，版权保护期比较短。20.在下述各项中，保护工业产权巴黎公约所确定的基本原则有（D）P38A.普遍优惠待遇原则 B.互惠待遇原则C.双国籍国民待遇原则 D.强制许可原则21.在动产物权法律适用上，传统上有“动产附骨”等法谚，即主张对动产物权适用（B）P33A.法院地法 B.所有人或占有人住所地法 C.物之所在地法 D.当事人约定的法律22.我国成为海牙国际私法会议正式成员国的时间是（C）P6A.1958年 B.1970年 C.1987年 D.1991年23.依照1986年国际货物销售合同法律适用公约的规定，合同准据法不适用于（C）A.合同的解释 B.合同的履行 C.所有权的转移 D.合同无效或撤销的后果国际货物销售合同法律适用公约规定，它不确定以下问题的准据法：（1）合同当事人的行为能力或因某一当事人无能力而导致合同无效或撤销的后果；（2）代理人能否约束本人或某一机关能否约束某一法人或非法人公司或团体；（3）所有权的转移；（4）买卖对当事人以外的任何人所发生的效力；（5）关于仲裁或选择法院的协议，即使此种协议已载入合同。24.我国加入承认及执行外国仲裁裁决公约时作了（B）P104A.适用领土范围保留 B.商事保留 C.公共秩序保留 D.国民待遇保留中国于1986年12月2日加入承认及执行外国仲裁裁决公约时所作商事保留声明，中国只对根据中国法律认定为属于契约性和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。所谓“契约性或非契约性商事关系”，具体是指由于合同、侵权或根据有关法律规定而产生的经济上的权利义务关系。25.依我国规定，动产租赁合同，如当事人未选择准据法，法院依最密切联系原则确定的应适用的法律，在通常情况下是（D）P46A.承租人本国法 B.出租人本国法C.承租人营业所所在地法 D.出租人营业所所在地法26.国际私法上引起对“法律规避问题”开始深入研究的案件是（B）A.巴蓓科克诉杰克逊案件 B.鲍富莱蒙案件 C.安里斯案件 D.福果案件被认为采用了英国学者莫里斯提出的“侵权行为自体法”说的一个最有名的案例是：巴蓓科克诉杰克逊案27.在下述各项中，适用最惠国待遇的是（A）A.征收关税 B.内水航行 C.沿海渔业 D.公用事业28.当今许多国家的立法规定涉外失踪或死亡宣告的管辖权，原则上属于（A）P26A.失踪者本国法院 B.失踪者住所地国法院 C.失踪者居所地国法院 D.失踪者惯常居所地国法院对于涉外失踪或死亡宣告案件应由何国法院管辖的问题？有主张当由其国籍国管辖。还有主张可由他的住所地国管辖的。目前普遍接受的是原则上由失踪者本国法院对涉外失踪或死亡宣告行使管辖权，但在一定条件和一定范围内，也可由其住所或居所国管辖（尤其在涉及住所地国的各种法律关系上）。29.认许外国商业法人在内国活动，各国一般不采用（A）A.自动认许程序 B.特别认许程序C.一般认许程序 D.概括认许程序外国法人的认许的程序：1、特别认许程序，即内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认许。2、概括认许程序（又称相互认许程序），即内国对属于某一特定外国国家的法人概括地加以认可。3、一般认许程序，即凡依外国法已有效成立的法人，不问其属于何国，只需根据内国法规定，办理必要的登记或注册手续，即可在内国活动的权利。4、分别认许程序，即对外国法人分门别类，或采特别认许，或采相互认许，或采一般认许。30.海牙死者遗产继承的准据法公约在采用同一制，即原则上规定统一适用死者死亡时的惯常居所地国法的同时，还设定了一些附加条件，其中包括（A）A.死者那时也具有该国国籍 B.死者在该地已至少居住10年以上C.死者在该地订立遗嘱 D.死者在该地有不动产二、多项选择题(本大题共5小题，每小题2分，共10分)31.属于物之所在地法原则适用例外的情况包括（ BE）A.正在建造的船舶 B.飞行途中的飞机 C.动产与不动产的识别D.物权客体的范围 E.运输途中的物品32.依1980年联合国国际货物销售合同公约的规定，该公约不适用于（ ABCDE）A.电力的销售B.飞机的销售 C.投资证券的销售D.公债的销售E.经由拍卖的销售33.确定法人国籍的理论和实践概括起来有（ ABCD）P27A.实际控制说 B. 法人住所地说 C.复合标准说D.法人设立人国籍说 E.当事人意思自治说34.法人属人法的适用范围一般包括（ ABCDE）A.法人的成立B.法人的性质 C.法人的经营范围D.法人的缔约能力E.法人的解散一般地说，法人属人法主要适用于以下事项：（1）法人的成立和法人的性质。（2）法人的权利能力。（3）法人的内部体制和对外关系。（4）法人的解散。（5）法人的合并或分立对前法人债务的继承问题等。35.依我国民事诉讼法规定，下列诉讼中属于我国法院专属管辖的，包括（ ACDE）A.在我国境内履行的中外合资经营企业合同诉讼B.在我国境内履行的中外货物买卖合同诉讼C.在我国境内的港口作业中发生的诉讼 D.在我国境内的不动产诉讼E.在我国境内有主要遗产的继承诉讼专属（地域）管辖：中国民事诉讼法规定：因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中国人民法院管辖。下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；（二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。三、简答题（本大题共4小题，每小题6分，共24分）36.什么是反致？反致的条件或原因是什么？答：反致：是指对于某一涉外民事关系，甲国（法院国）根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，认为应包括乙国的冲突法，而依乙国冲突法规范的规定却应适用甲国的实体法作准据法，结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制度。反致产生的原因或条件：（1）因各国对本国冲突规范指引的外国法的范围理解不同，一些国家认为被指定的外国法包括该外国的冲突法。（2）由于对同一涉外民事关系规定了不同的连结点。但光有这两个条件还不够，还得在具体案件中有相互指定的致送关系发生。因为彼此均不发生致送关系，亦即不发生相互指定的情况。37.我国关于涉外侵权的法律适用有何规定？答：1、我国民法通则规定，侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。2、当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。3、中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。 38.什么是法律关系本座说？它对国际私法的发展有何影响？答：“法律关系本座说”是19世纪德国法学家萨维尼在其所著现代罗马法体系（第八卷）一书中提出的。他从一种普遍主义的观点出发，认为涉外民事关系应法律，是该涉外民事关系依其本身性质确定的“本座”所在地的法律。这样，不同国家的法院审理同一涉外民事案件，就可以得到一致的判决结果。他的学说，对国际私法的发展有重大影响，主要表现在：（1）大大丰富了国际私法理论和方法，开创了解决法律冲突的新途径。（2）由于该学说着眼于法律关系与特定地域的联系，为“最密切联系原则”的产生奠定了理论基础。（3）对国际私法成文法典的制定起了重大的推动作用。39.什么是特征履行说？如何判断合同中的特征履行？答：特征履行说亦称特征债务说。其作用在于运用最密切联系原则确定合同准据法时，作为判定最密切联系地的标准。所谓特征履行，就是在合同关系中，哪一方当事人履行合同的行为反映出此类合同的特征，则该当事人履行合同的行为称为“特征履行”，该方当事人即为“特征履行方”。一是主张凡是非支付金钱、价款的一方的履行为特征履行；二是主张应从社会的、经济的、法律的角度去综合判定合同债务中何方的履行最具实质意义来确定何为特征履行。四、论述题（本题12分）40.什么是公共秩序保留？试述我国国际私法中的公共秩序保留制度。答：（一）公共秩序：指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国法作准据法时，因其适用的结果与法院国的重大利益、基本政策、基本道德观念或法律的基本原则相抵触，以及在应请求承认与执行外国判决或仲裁裁决时如予以承认和执行的结果也会出现这种抵触，从而可以拒绝或排除适用该外国法和拒绝加以承认和执行的一种保留制度。又称为“公共秩序保留”。（二）中国法律在以下几方面规定了公共秩序保留制度：（1）人民法院依冲突规范适用外国法或国际惯例时，不得违背中国的社会公共利益。（2）对外国法院判决和仲裁裁决的承认与执行，不得违反中国法律的基本原则、国家主权、安全、社会公共利益。（3）外国法院请求司法协助的事项，不得违反中国法律的基本原则、国家主权、安全、社会公共利益。（三）公共秩序保留在应用中应注意的问题：（1）在援用公共秩序保留时，必须看外国法适用的结果是否违反中国的社会公共利益。（2）用公共秩序保留制度排除外国法以后，适用作为法院地法的中国法。五、案例分析题（本大题共2小题，每小题12分，共24分）41.香港公司A与香港公司B均为香港法人，因贷款合同发生纠纷。贷款合同的签订地、履行地均在香港。贷款用于在中国G市的合资企业。假设1：A与B在合同中没有约定法院管辖条款。现A在中国G市人民法院起诉，理由是该贷款已投入到在G市经营的合资企业中，B对G市法院管辖权未提出异议，并应诉答辩。问：中国G市法院对该案是否有管辖权？为什么？答：有管辖权。根据我国民事诉讼法的规定：被告对原告向中国人民法院提起诉讼，未就管辖权提出异议并应诉答辩的，视为承认该人民法院有管辖权。假设2：A与B在合同中订立有仲裁条款，A向中国G市人民法院起诉，B未对管辖权提出异议，并应诉答辩。问：中国G市法院对该案是否有管辖权？为什么？答：有管辖权。虽然双方当事人之间订立有仲裁协议，但由于B未对受理起诉的中国法院管辖权提出异议并应诉答辩，应视为默示承认该法院有管辖权。假设3：A与B在合同中订立有仲裁条款，约定因该合同而发生的一切争议应提交给中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。发生纠纷后，A向约定的仲裁机构申请仲裁，B则以贷款合同无效，贷款合同中订立的仲裁条款亦当然失去效力为由，对仲裁庭的管辖权提出异议。问：B的理由是否成立？为什么？答：B的理由不能成立。因为仲裁条款具有独立性，不因合同的无效而