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2020 3 15 1 公司法律制度 本课件制作于 公司法 修改之后第一节概述第二节有限责任公司第三节股份有限公司第四节公司董事 监事 高级管理人员的资格和义务第五节公司财务 会计制度第六节公司主体的变更和终止及违反公司法的法律责任 2020 3 15 2 第一节概述 一 公司的概念和特征二 公司的种类三 公司法的概念及其特征 2020 3 15 3 一 公司的概念和特征 公司是依法设立的以营利为目的的企业法人组织 其全部注册资本由全体股东共同出资 并以可转让的股份形式构成 公司股东依其所拥有的股份参加管理 享受权益并承担义务和风险 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 公司具有如下的法律特征 一 公司是企业的一种组织形式 二 公司是具有独立主体资格的法人企业 三 公司是以营利为目的的经济组织 2020 3 15 4 二 公司的种类 公司的种类 可以按不同的标准来划分 1 根据股东对公司所负责任的不同 可分为有限责任公司 无限责任公司 两合公司 股份有限公司 1 有限责任公司 亦称有限公司 是指股东对公司债务仅以出资额为限承担有限责任的公司 2 无限责任公司 亦称无限公司 是指由两个以上股东出资组成 所有股东对公司债务负无限连带清偿责任的公司 3 两合公司 是指由一个以上的无限责任股东和一个以上的有限责任股东组成的公司 无限责任股东对公司债务负连带无限责任 有限责任股东仅以其出资额为限对公司债务承担责任 4 股份有限公司 是指将公司的全部资本划分为等额股份 股东按其所认购的股份对公司债务承担责任的公司 2020 3 15 5 我国公司法所称之公司仅指依照我国公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 未包括其它类型的公司 有限责任公司兼具人合性与资合性 股份有限公司是一种典型的资合公司 这两种公司类型各具特点 并无优劣可分 2020 3 15 6 2 根据公司对外信用基础不同 可分为资合公司与人合公司 1 人合公司 是指以股东个人的信用 地位和声望作为公司信用基础的公司 2 资合公司 是指以资本结合作为信用基础的公司 公司主要以其雄厚的资本取得在商业活动中的信誉 3 根据公司之间的控制与依附关系不同 可分为母公司与子公司 4 根据公司的独立性不同 可分为总公司与分公司 5 根据公司的国籍不同 可分为本国公司 外国公司与跨国公司 6 根据公司股票发行方式不同 可分为封闭式公司与开放式公司 2020 3 15 7 三 公司法的概念及其特征 一 公司法的概念公司法是指对公司的设立 组织 运营 解散及由此而产生的相关法律关系进行调整的法律规范的总称 我国公司法颁布于1993年12月29日 距今已近12年 由于我国公司实践起步较晚 市场发展创新迅猛等多方原因 这部公司法虽然有230条之多 但条文存在着原则性强 可操作性差 法律漏洞多等诸多不足 1999年首次修改 全国人大常委会于1999年12月25日作出了 关于修改公司法的决定 增设了国有独资公司监事会 可以算是对公司法的第一次改动 2020 3 15 8 2004年再次修订 2000年以来 世界各国公司丑闻事件频出 公司法改革的浪潮席卷全球 国内关于修订公司法的呼声越来越大 公司法面临着重大修订 据国务院法制办公室统计 2004年两会期间 共有601位全国人大代表和13位全国政协委员提出建议 议案和提案 要求修订公司法 2004年7月5日 国务院法制办完成草案起草工作 并将征求意见稿下发到有关部门 此次修改的条款有120多条 修改或增加的内容达400余处 2020 3 15 9 2005年草案通过三审 2005年2月28日闭幕的十届全国人大常委会第十四次会议上 公司法修订草案首次被提交审议 8月 经过二次审议 10月27日 十届全国人大常委会第十八次会议三次审议并以高票表决通过了修订后的公司法 新的公司法将从2006年1月1日起施行 这是该法自1993年12月29日由八届全国人大常委会第五次会议通过后 我国立法机关第三次对这部法律作出的修改 也是修改幅度最大的一次 原公司法230个条文只有14个条文未被废改而得以维持 本次修改 不仅新增了若干重要制度 如一人公司 公司人格否认 强制司法解散 异议股东股份回购请求权 股东派生诉讼等 还修改了许多制度 如降低了公司设立的门槛 扩大了公司的担保能力和借贷能力 减少了合并 分立的限制条件等 同时废止了个别制度 如股份有限公司的设立须经行政审批的制度 法定公益金制度等 特别值得一提的是 公司法增加了许多任意性规范 突出的表现为对公司章程功能的强化 仅公司法中关于公司 章程 一词就由原来的55处增至82处 2020 3 15 10 二 公司法的特征 1 公司法是规范公司的组织和行为的法律规范 公司法既是组织法又是行为法 所谓组织法是指公司法是规范公司设立和组织形式的法律规范 所谓行为法是指公司法是规范公司经营活动的法律规范 随着经济全球化的发展 公司法国际性的特征愈加明显 世界各国的公司法都体现出组织法与行为法的双重特征 2020 3 15 11 2 公司法是规范公司设立 组织 运营 解散及其相关法律关系的法律 相关法律关系的调整可包括如下关系 公司与其股东的法律关系 股东相互之间的法律关系 公司与第三人的法律关系 股东与第三人的法律关系 这些关系由公司法加以调整和规范 使之有法可依 是公司得以生成和发展的基础 2020 3 15 12 3 公司法是经济法的重要组成部份 公司法是规范公司的法律 而公司则是市场经济的最重要的主体 要实现国家对经济的宏观调控 公司法成为实现有限规制重要法律 而经济法是体现国家干预经济的法律部门 因此公司法作为经济法的重要组成部分 以实现国家对公司的宏观管理与规范 而区别于调整平等法律关系的民商事法律规范 公司法 是我国关于公司制度的一般法 除了 公司法 还有其它法律规范对公司的组织和行为进行规范 它们构成公司法的特别法 如外资有限责任公司和股份有限公司等 2020 3 15 13 第二节有限责任公司 一 有限责任公司的概念和特征二 有限责任公司设立的条件三 有限责任公司的组织机构四 关于一人有限责任公司的特别规定五 关于国有独资公司的特别规定六 有限责任公司的股权转让 2020 3 15 14 一 有限责任公司的概念和特征 有限责任公司又称有限公司 是指依照公司法设立的 股东以其出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人 它具有以下特征 1 人合兼资合的信用特点有限责任公司是在吸收无限公司和股份有限公司优点的基础上产生的 具有资合性和人合性的特点 其资合性表现为 公司的注册资本为全体股东缴纳股本的总和 股东以其出资额为限 享有权利 承担责任 其人合性表现为 公司不公开招股 股东是基于相互之间的信任而形成的集合 主要股东一般为公司负责人 其它股东可参加经营管理 2020 3 15 15 2 股东数额限制有限责任公司具有一定的人合性 股东之间基于一定的信任 因而其股东数额不宜过多 我国公司法规定有限责任公司由50个以下股东出资设立 原公司法规定有限责任公司股东人数为2 50人 本次修改中取消了对股东人数的下限规定 即在除国有独资公司之外 一般性的承认了一人公司 2020 3 15 16 3 股份不需等额有限责任公司的全部资产由协议确定的比例出资 股东出资不须等额 根据其出资额来享受权利 承担义务 4 具有一定封闭性有限责任公司不得向社会公开募集资本 它的设立是由投资者的合意且资金来源由协议确定出资比例 证明股东出资份额的权利证书称为出资证明书 而不是股票 不能在市场上流通转让 由于股东人数有限且相对稳定 公司的财务状况也可以不公开 2020 3 15 17 5 股权转让受限有限责任公司股东股权可以转让 但要受到严格限制 公司法规定 有限责任公司股东之间可以相互转让其全部或部分股权 股东向股东以外的人转让股权时 必须要经其他股东过半数同意 不同意转让的股东应当购买该转让的股权 否则视为同意转让 若同意转让 其它股东在同等条件下有优先购买的权利 2020 3 15 18 二 有限责任公司设立的条件 一 股东符合法定人数 二 股东出资达到法定资本最低限额 1 股东的出资数额 原公司法规定 有限责任公司的注册资本不得少于以下最低限额 以生产经营为主和以商品批发为主的公司人民币50万元 以商业零售为主的公司人民币30万元 科技开发 咨询 服务性公司为人民币10万元 注册资本要一次缴足 本次修改中对上述规定作了三方面的修改 取消了按照公司经营内容区分最低注册资本额的规定 允许公司按照规定的比例在2年内分期缴清出资 投资公司从宽规定可以在5年内缴足 将最低注册资本额降至人民币3万元 法律 行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 2020 3 15 19 2 股东的出资方式 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 对作为出资的非货币财产应当评估作价 核实财产 不得高估或者低估作价 法律 行政法规对评估作价有规定的 从其规定 原公司法规定 以工业产权 非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20 全体股东以货币出资的最低限额为公司法定注册资本最低限额的50 本次修改为 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30 这就意味着无形资产可占公司注册资本的70 有利于鼓励高科技公司的健康成长 2020 3 15 20 案例分析 中国甲电子有限责任公司成立于2000年9月8日 其注册资本为100万元人民币 由于公司运作规范 管理先进 很快在国内外打开市场 盈利丰厚 仅仅几年的时间公司资产已达3000万元人民币 该公司现欲与乙公司共同设立丙有限责任公司 双方制订章程 规定 1 各方按其注册资本的投资比例分享利润和分担风险及亏损 2 丙公司经营范围为生产经营有线 无线电话机 BP机 传真机等通讯终端产品 3 丙公司的生产规模 采用甲方现有厂房 改造生产线后生产高档电话机 6个月后 开始建造新厂房 4 丙公司注册资本均为300万元 其中甲方出资180万元 乙方出资120万元 丙公司注册资本由双方按其出资比例分两期缴纳 首期甲方出资60万元 乙方出资10万元 第二期出资双方应在公司成立后1年内缴纳 问 甲乙双方所订章程中关于丙公司注册资本的规定是否符合公司法的规定 2020 3 15 21 答案 符合规定 因为 1 丙公司注册资本300万超过公司法规定的3万元的最低资本限额 2 虽然乙公司首次出资额未达到所认缴股份及公司注册资本的20 但甲乙双方首次出资的总额超过了其注册资本的20 3 第二期出资在公司成立后1年内完成 由于公司法规定的 2年 期限是为限制股东而设立的 当然不限制股东自行设置更为严格的规定 2020 3 15 22 三 股东共同制定公司章程 公司章程是公司设立人依法订立的规定公司组织及活动的基本规则的重要法律文件 设立有限责任公司 必须由股东共同制定公司章程 一人有限责任公司章程由股东制定 国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定 或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准 设立公司必须依法制定公司章程 公司可以修改公司章程 改变经营范围 但是应当办理变更登记 公司章程对公司 股东 董事 监事 高级管理人员具有约束力 2020 3 15 23 有限责任公司章程应当载明下列事项 1 公司名称和住所 2 公司经营范围 3 公司注册资本 4 股东的姓名或者名称 5 股东的出资方式 出资额和出资时间 6 公司的机构及其产生办法 职权 议事规则 7 公司法定代表人 8 股东会会议认为需要规定的其他事项 股东应当在公司章程上签名 盖章 2020 3 15 24 四 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 五 有公司住所 2020 3 15 25 三 有限责任公司的组织机构 有限责任公司的组织机构包括股东会 董事会或执行董事 经理和监事会或监事 一 股东会1 股东的概念有限责任公司的股东即公司的出资人 有限责任公司股东的资格是指具有何种法律地位的人可以为公司的出资人 按我国公司法的规定 公民 法人 国家授权的投资机构或部门以及外国的投资者均可成为有限责任公司的股东 2020 3 15 26 有限责任公司成立后 应当向股东签发出资证明书 出资证明书应当载明下列事项 公司名称 公司成立日期 公司注册资本 股东的姓名或者名称 缴纳的出资额和出资日期 出资证明书的编号和核发日期 出资证明书由公司盖章 2020 3 15 27 有限责任公司必须依 公司法 置备股东名册 股东名册记载下列事项 股东的姓名或者名称及住所 股东的出资额 出资证明书编号 记载于股东名册的股东 可以依股东名册主张行使股东权利 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记 登记事项发生变更的 应当办理变更登记 未经登记或者变更登记的 不得对抗第三人 2020 3 15 28 2 股东的权利和义务 1 股东的权利 公司股东作为出资者依法享有资产收益 参与重大决策和选择管理者等权利 具体说 有限责任公司的股东享有以下各项权利 参加或推选代表参加股东会并根据出资额享有表决权 查阅股东会会议记录和公司财务会计报告 选举和被选举为董事会成员 监事会成员 按照出资比例分取红利 公司终止后 分取公司的剩余财产 依照规定转让出资 优先购买其他股东转让的出资 优先认购新增的注册资本 公司章程规定的其他权利 2020 3 15 29 2 股东的义务 有限责任公司的股东负有以下各项义务 依法缴纳所认缴的出资 依其所认缴的出资额承担公司债务 公司成立后 不得抽逃出资 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益 公司章程规定的其他义务 2020 3 15 30 3 股东会的性质和职权 有限责任公司的股东会是由有限责任公司全体股东组成的公司的最高权力机构 有限责任公司的一切重大事务均由股东会决定 2020 3 15 31 股东会行使下列职权 1 决定公司的经营方针和投资计划 2 选举和更换非由职工代表担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 3 审议批准董事会的报告 4 审议批准监事会或者监事的报告 5 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 6 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 7 对公司增加或者减少注册资本作出决议 8 对发行公司债券作出决议 9 对公司合并 分立 解散 清算或者变更公司形式作出决议 10 修改公司章程 11 公司章程规定的其他职权 2020 3 15 32 4 股东会的会议形式与召集程序 股东会的会议分为定期会议和临时会议 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开 代表十分之一以上表决权的股东 三分之一以上的董事 监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的 应当召开临时会议 首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持 此后公司设立董事后 股东会则由董事会召集 董事长主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长主持 副董事长不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事主持 2020 3 15 33 有限责任公司不设董事会的 股东会会议由执行董事召集和主持 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的 由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持 监事会或者监事不召集和主持的 代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持 召开股东会会议 应当于会议召开十五日前通知全体股东 但是 公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外 2020 3 15 34 5 股东会的表决程序 股东会会议由股东按照出资比列行使表决权 股东会会议作出修改公司章程 增加或者减少注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议 必须经代表三分之二以上表决权的股东通过 股东会应当对所议事项的决定作成会议记录 出席会议的股东应当在会议记录上签名 2020 3 15 35 二 董事会和经理 1 董事会 董事会是公司的经营管理执行机构 负责经营决策和日常经营管理活动 董事会由董事组成 其成员为3 13人 股东人数较少和规模较小的可以设1名执行董事 不设董事会 两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司 其董事会成员中应当有公司职工代表 其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表 董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会 职工大会或者其他形式民主选举产生 2020 3 15 36 董事会对股东会负责 行使下列职权 一 召集股东会会议 并向股东会报告工作 二 执行股东会的决议 三 决定公司的经营计划和投资方案 四 制订公司的年度财务预算方案 决算方案 五 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 六 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案 七 制订公司合并 分立 解散或者变更公司形式的方案 八 决定公司内部管理机构的设置 九 决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项 并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理 财务负责人及其报酬事项 十 制定公司的基本管理制度 十一 公司章程规定的其他职权 2020 3 15 37 董事任期由公司章程规定 但每届任期不得超过3年 董事任期届满 连选可以连任 董事会设董事长1人 可以设副董事长 董事长 副董事长的产生办法由公司章程规定 董事长为公司的法定代表人 不设董事会的 执行董事为公司的法定代表人 2020 3 15 38 董事会会议由董事长召集和主持 董事长不能履行职务或者不履行职务的 由副董事长召集和主持 副董事长不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录 出席会议的董事应当在会议记录上签名 董事会决议的表决 实行一人一票 董事会的议事方式和表决程序 除 公司法 有规定的以外 由公司章程规定 2020 3 15 39 2 经理 经理是有限责任公司日常经营管理的业务工作机构 经理由董事会聘任或者解聘 不设董事会的执行董事可以兼任公司经理 2020 3 15 40 经理对董事会负责 行使下列职权 一 主持公司的生产经营管理工作 组织实施董事会决议 二 组织实施公司年度经营计划和投资方案 三 拟订公司内部管理机构设置方案 四 拟订公司的基本管理制度 五 制定公司的具体规章 六 提请聘任或者解聘公司副经理 财务负责人 七 决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员 八 董事会授予的其他职权 公司章程对经理职权另有规定的 从其规定 经理列席董事会会议 2020 3 15 41 三 监事会或者监事 有限责任公司设监事会 监事会是公司的内部监督机构 其成员不得少于三人 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可以设一至二名监事 不设监事会 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表 其中职工代表的比例不得低于三分之一 具体比例由公司章程规定 监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会 职工大会或者其他形式民主选举产生 2020 3 15 42 监事会设主席一人 由全体监事过半数选举产生 监事会主席召集和主持监事会会议 监事会主席不能履行职务或者不履行职务的 由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议 董事 高级管理人员不得兼任监事 监事的任期每届为三年 监事任期届满 连选可以连任 监事任期届满未及时改选 或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的 在改选出的监事就任前 原监事仍应当依照法律 行政法规和公司章程的规定 履行监事职务 2020 3 15 43 监事会 不设监事会的公司的监事行使下列职权 一 检查公司财务 二 对董事 高级管理人员执行公司职务的行为进行监督 对违反法律 行政法规 公司章程或者股东会决议的董事 高级管理人员提出罢免的建议 三 当董事 高级管理人员的行为损害公司的利益时 要求董事 高级管理人员予以纠正 四 提议召开临时股东会会议 在董事会不履行公司法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议 五 向股东会会议提出提案 六 依照本法第一百五十二条的规定 对董事 高级管理人员提起诉讼 七 公司章程规定的其他职权 2020 3 15 44 监事可以列席董事会会议 并对董事会决议事项提出质询或者建议 监事会 不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常 可以进行调查 必要时 可以聘请会计师事务所等协助其工作 费用由公司承担 监事会每年度至少召开一次会议 监事可以提议召开临时监事会会议 监事会的议事方式和表决程序 除公司法有规定的外 由公司章程规定 监事会决议应当经半数以上监事通过 监事会应当对所议事项的决定作成会议记录 出席会议的监事应当在会议记录上签名 2020 3 15 45 四 关于一人有限责任公司的特别规定 1 一人有限责任公司的概念一人有限责任公司 是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 原公司法允许设立一人性质的国有独资公司和外商独资公司 而禁止普通有限责任公司由一人设立 显然 一人有限责任公司突破了原公司法规定的普通有限责任公司必须有2个以上股东的规定 2020 3 15 46 一人有限责任公司与个人独资企业的区别 1 法律性质不同 一人有限责任公司需要原则满足公司法为股权多元人化的公司设置的公司资本制度 公司财务会计审计制度以及公司治理制度 而个人独资企业只适用于个人独资企业法 受该法的调整和约束 2020 3 15 47 一人有限责任公司与个人独资企业的区别 2 承担的民事责任能力不同 一人有限责任公司是独立的企业法人 具有完全的民事权利能力 民事行为能力和民事责任能力 是有限责任公司中的特殊类型 而个人独资企业不是独立的企业法人 不能以其财产独立承担民事责任 而是投资者以个人财产对企业承担无限责任 这是一人有限责任公司与个人独资企业最显著的区别 2020 3 15 48 一人有限责任公司与个人独资企业的区别 3 承担的税收义务有所不同 一人有限责任公司及其股东须分别就其公司所得和股东股利分别缴纳法人所得税和个人所得税 而个人独资企业自身不缴纳法人所得税 只待投资者取得投资回报时缴纳个人所得税 2020 3 15 49 案例分析 四川刘晓庆投资发展公司拖欠成都进出口公司50万元借款案 四川省高级人民法院在 1997 川高法经二终字第71号民事判决书中写道 刘晓庆公司系私营企业 在该公司的申请开业登记注册书上 明确载明其注册资金380万元由刘晓庆一人投入 刘晓庆在并未实际投入注册资金且其公司自1995年起即未进行工商年检 己实际歇业 该公司在本案中应承担的债务的不足部分 依法应由刘晓庆在未到位的投资额内承担赔偿责任 至于刘晓庆提出的自己不是法人代表 未参与任何经营活动 不应承担任何法律责任一说 有律师提出 根据该公司申请开业登记书中载明的注册资金380万元由刘一人投入 可认定其为独资企业 而法律规定 独资企业投资者对企业债务负无限责任 最终 刘晓庆的委托人将刘晓庆在北京亚运村内被查封的4套房屋的房产证原件正式交到法官手中 用以抵债 2020 3 15 50 此案判决在 公司法 修改之前 当时一人公司这种企业形式并未得到法律的承认 故 四川刘晓庆投资发展公司 被认定为 独资企业 可见 一人公司与独资企业最显著的区别在于投资者对企业的债务承担责任的方式不同 一人股东只需以投资额部分承担有限责任 而独资企业主则需要承担无限责任 本案中 如果法院将该公司认定为一人公司 则显然刘晓庆只需就未投入企业的资金部分承担补充出资责任 这显然比无限责任要轻得多 2020 3 15 51 2 一人有限责任公司的设立和运行规制 根据公司法的规定 一人有限责任公司的设立和运行有以下规范和制度 1 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元 股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 2 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 3 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资 并在公司营业执照中载明 2020 3 15 52 2 一人有限责任公司的设立和运行规制 4 一人有限责任公司章程由股东制定 5 一人有限责任公司不设股东会 股东作出关于公司的经营方针和投资计划的决定时 应当采用书面形式 并由股东签名后置备于公司 6 一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告 并经会计师事务所审计 7 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的 应当对公司债务承担连带责任 2020 3 15 53 五 关于国有独资公司的特别规定 1 国有独资公司的概念国有独资公司是指国家单独出资 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司 与一般意义上的有限责任公司相比 国有独资公司有两大特征 第一 公司股东的单一性 国有独资公司的股东仅有一个 第二 单一股东的特定性 国有独资公司的股东只能是国有资产监督管理机构 2020 3 15 54 国有独资公司与一般国有企业的区别 1 设立根据不同 国有独资公司依照公司法设立 受公司法调整 而一般意义上的国有企业则是依照全民所有制工业企业法设立的 并受其调整 2020 3 15 55 2 财产权不同 国有独资公司作为有限责任公司的一种特殊形式 实行股权与法人财产权的分离 国有资产监督管理机构作为股东 依法享有股权 国有独资公司拥有法人财产权 而一般意义上的国有企业与国家实行的是所有权与经营权的分离 国家作为企业的所有人 依法享有所有权 企业则拥有经营权 2020 3 15 56 3 管理体制不同 国有独资公司设立董事会 董事长是公司的法定代表人 由董事会聘任或解聘经理 而一般意义上的国有企业则实行厂长 经理 负责制 厂长或经理是企业的法定代表人 总之 国有独资公司与一般国有企业并不是简单的名义转换 而是机制的转换 这就意味着原国有企业要转变为国有独资公司也要进行公司化改组 2020 3 15 57 国有独资公司章程 国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定 或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准 国有独资公司不设股东会 由国有资产监督管理机构行使股东会职权 国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权 决定公司的重大事项 但公司的合并 分立 解散 增加或者减少注册资本和发行公司债券 必须由国有资产监督管理机构决定 其中 重要的国有独资公司合并 分立 解散 申请破产的 应当由国有资产监督管理机构审核后 报本级人民政府批准 2020 3 15 58 上述规定表明 国有独资公司章程制定的两种方式 一是由国资监管机构制定 二是由董事会制订并报国资监管机构批准 其中 履行出资人义务的国资监管机构行使公司股东权的职权 公司的合并 分立 解散 增加或减少注册资本和发行公司债券等重大事项必须由国资监管机构决定 而公司董事会根据国资监管机构的授权 可以行使股东会的部分职权 决定公司的重大事项包括公司章程的制订 2020 3 15 59 国有独资公司董事会 国有独资公司设董事会 依法行使职权 董事每届任期不得超过三年 董事会成员中应当有公司职工代表 董事会成员由国有资产监督管理机构委派 但是 董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生 董事会设董事长一人 可以设副董事长 董事长 副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定 2020 3 15 60 国有独资公司设经理 由董事会聘任或者解聘 依行使职权 经国有资产监督管理机构同意 董事会成员可以兼任经理 国有独资公司的董事长 副董事长 董事 高级管理人员 未经国有资产监督管理机构同意 不得在其他有限责任公司 股份有限公司或者其他经济组织兼职 2020 3 15 61 国有独资公司监事会 国有独资公司监事会成员不得少于五人 其中职工代表的比例不得低于三分之一 具体比例由公司章程规定 监事会成员由国有资产监督管理机构委派 但是 监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生 监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定 监事会行使公司法第五十四条第 一 项至第 三 项规定的职权和国务院规定的其他职权 2020 3 15 62 六 有限责任公司的股权转让 一 股东之间可以相互转让其全部或者部分股权由于公司内部股东之间相互转让其全部或者部分股都不会产生新的股东 因而公司法没有对此作任何限制性的规定 2020 3 15 63 二 股东应当依据法定的程序向股东以外的人转让股权 由于新成员的加入会影响到原公司股东之间的信任和协作关系 所以公司法给予了一定的限制 1 其他股东的同意权公司法规定 股东向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意 1 权利的主体 除欲转让股权股东以外的其他股东 公司法 将原 公司法 的须经 全体股东过半数同意 改为 其他股东过半数同意 表明了同意权的权利主体是 其他股东 2 同意权的表决方式 股东人数过半数同意而不是其所代表的股份的过半数同意 2020 3 15 64 3 同意权行使的限制 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 4 同意权行使的程序 A 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 B 其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的 视为同意转让 C 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 2020 3 15 65 2 其他股东的优先购买权 1 经股东同意转让的股权 在同等条件下 其他股东有优先购买权 2 两个以上股东主张行使优先购买权的 协商确定各自的购买比例 协商不成的 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 2020 3 15 66 三 公司章程可以对股东自愿转让股权另行规定公司法规定 公司章程对股权转让另有规定的 从其规定 四 人民法院依法强制转让股东股权的规定1 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时 应当通知公司及全体股东 2 其他股东在同等条件下有优先购买权 3 其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的 视为放弃优先购买权 2020 3 15 67 五 关于股权转让后相关手续的规定1 公司应当注销原股东的出资证明书并向新股东签发出资证明书 2 公司应当相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载 2020 3 15 68 六 关于异议股东股权回购请求权的规定 异议股东的股权回购请求权是指当股东会作出对股东利益关系有重大影响的决议时 对该决议表明异议的股东 享有请求公司以合理价格收购其所持的股权 从而退出公司的权利 公司法 一方面规定股东在一般情况下出资以后不能抽回其出资 另一方面又允许股东在特定的条件下请求公司以合理的价格回购其股权的权利 2020 3 15 69 为了防止权利被滥用 作了以下限制条件 1 权利的适用范围 有下列情形之一的 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 1 公司连续五年不向股东分配利润 而公司该五年连续盈利 并且符合本法规定的分配利润条件的 2 公司合并 分立 转让主要财产的 3 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现 股东会会议通过决议修改章程使公司存续的 2020 3 15 70 2 权利的适用对象 对股东会的上述事项决议投反对票的股东 投赞成票的股东不能适用 3 权利的适用程序 自股东会会议决议通过之日起六十日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼 2020 3 15 71 七 关于自然人股东资格继承的规定 公司法 规定 自然人股东死亡后 其合法继承人可以继承股东资格 但是 公司章程另有规定的除外 2020 3 15 72 第三节股份有限公司 一 股份公司的概念和特征二 股份有限公司的设立三 股份有限公司的组织机构四 股份有限公司的股份发行和转让 2020 3 15 73 一 股份公司的概念和特征 股份有限公司也称股份公司 是指的全部资本分为等额股份 股东以其所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人 2020 3 15 74 股份有限公司具有以下特征 1 股份有限公司的全部资本分为等额股份 股份采取股票的形式 股份可以依法自由转让 而不必征得其他股东的同意 这是股份有限公司与有限责任公司最主要的区别 2 股份有限公司的股东以其所认股份对公司负责 即股东对公司只负缴清其股份金额的责任 并不对公司的债权人负责 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 3 股份有限公司的股东必须达到法定的人数 即设立股份有限公司 应当有二人以上二百人以下为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 4 公司的所有权与经营管理权是分开的 股份有限公司的资本虽为全体股东所有 但具体负责公司的一切经营管理活动的是董事会和经理 2020 3 15 75 二 股份有限公司的设立 一 设立的条件依据我国公司法 设立股份有限公司应当具备以下条件 1 发起人符合法定人数 2 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 4 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的股份有限公司章程经创立大会通过 5 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 6 有公司住所 2020 3 15 76 股份有限公司的发起人 股份有限公司的发起人是指按照公司法规定 认购其应认购股份 制定公司章程 并承担公司筹办事务的人 公司法规定 股份有限公司发起人承担公司筹办事务 发起人应当签订发起人协议 明确各自在公司设立过程中的权利和义务 2020 3 15 77 设立股份有限公司必须有一定数目的发起人 发起人必须是有完全民事行为能力的自然人和法人 原公司法规定 设立股份有限公司 应当有5人以上的发起人 其中须有过半数的发起人在中国境内有住所 国有企业改制为股份有限公司的 发起人可少于5人 但应当采取募集设立方式 修改后的公司法规定 设立股份有限公司 应当有二人以上二百人以下为发起人 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所 删除关于国有企业改制发起人的特别规定 2020 3 15 78 法定资本最低限额 原公司法规定 股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元 股份有限公司注册资本最低限额需高于上述限额的 由法律 法规另行规定 修改后的公司法规定 股份有限公司采取发起设立方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20 其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 在缴足前 不得向他人募集股份 2020 3 15 79 股份有限公司采取募集方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元 法律 行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 发起人的出资方式适用公司法关于有限责任公司的规定 2020 3 15 80 股份发行 筹办事项符合法律规定 发起人为了设立股份有限公司而发行股份时 以及在进行其他的筹办事项时 都必须符合法律规定的条件和程序 不得有所违反 例如 向社会公开募集股份 应当依法报国务院证券监督管理机构核准 并公告招股说明书 认股书 应当同依法设立的证券公司签订承销协议 通过证券公司承销其发行的股份 应当在法定的期限内召开创立大会 依法决定有关事项 应当在法定的期限内依法向公司登记机关申请设立登记等等 2020 3 15 81 公司章程 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的股份有限公司章程经创立大会通过 发起设立的股份有限公司章程无此限制 公司章程是公司的自治规则和行为规范 对特定公司的权利能力和行为能力都有影响 公司章程的自治性特征 强调了公司章程的对内效力 即对公司 股东和董事 监事 经理等高管人员具有约束力 2020 3 15 82 公司法规定 股份有限公司章程应载明以下事项 1 公司的名称和住所 2 公司经营范围 3 公司设立方式 4 公司股份总数 每股金额和注册资本 5 发起人的姓名或者名称 认购的股份数 出资方式和出资时间 6 董事会的组成 职权和议事规则 7 公司法定代表人 8 监事会的组成 职权和议事规则 9 公司利润分配办法 10 公司的解散事由与清算办法 11 公司的通知和公告办法 12 股东大会认为需要规定的其他事项 2020 3 15 83 有公司住所 公司法将原公司法规定 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 修改为 有公司住所 与民法规定相一致 即公司以其主要办事机构所在地为住所 所谓主要办事机构所在地 是指决定和处理公司事务的机构所在地 也是管辖全部组织的中枢机构 如总部 总公司等 一般而言 公司的 主要办事机构 以登记时所注明的主要办事机构为准 2020 3 15 84 二 设立的方式 股份有限公司的设立 可采取发起设立或者募集设立两种方式 1 发起设立 是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司 此种设立方式 由于发行股份总数由发起人自行认足 不另对外募集认股 设立程序较简单 2020 3 15 85 2 募集设立 是指由发起人认购公司应发行股份的一部分 其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司 募集方式包括定向募集和社会募集两种 定向募集是指公司发行的股份除由发起人认购外 其余股份不向社会公众公开发行 但可以向其他法人发行部分股份 经批准也可以向本公司内部职工发行部分股份 社会募集是指公司发行的股份除由发起人认购外 其余股份应向社会公众公开发行 股份有限公司的设立 究竟采用哪种设立方式 由发起人相互约定 自行选择 并载明于公司章程 2020 3 15 86 三 设立的基本程序 因法定设立方式不同 法律对其设立的程序也有不同的要求 1 发起设立的基本程序 1 订立公司章程 2 认定股份 由发起人以书面形式认足公司章程规定其认购的股份 这是发起人对自己认购股份的一种书面承诺 3 缴纳股款或者办理财产转移的法定手续 一次缴纳的 应即缴纳全部出资 分期缴纳的 应即缴纳首期出资 以非货币财产出资的 应当依法办理其财产权的转移手续 4 选举董事会和监事会 5 由董事会向公司登记机关申请设立登记 2020 3 15 87 2 募集设立的基本程序 1 订立发起人协议和公司章程 2 发起人认购部分股份 发起人以书面形式认购股份不得少于公司股份总数的35 法律 行政法规另有规定的 从其规定 3 制定招股说明书 招股说明书是发起人向认股者提供有关信息 使认股者能够了解公司真实情况和与认股有关的必要情况之基本文件 它要载明 发起人认购的股份数 每股的票面金额和发行价格 无记名股票的发行总数 募集资金的用途 认股人的权利 义务 本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明 招股说明书还应附有公司章程 2020 3 15 88 4 向国务院证券管理部门递交募股申请 仅限于以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的公司 申请时应提交以下文件 公司章程 经营估算书 发起人姓名或名称及认购的股份数 出资种类和验资证明 招股说明书 代收股款银行的名称及地址 承销机构的名称及有关的协议 公司法规定 发起人向社会公开募集股份 应当由依法设立的证券公司承销 签订承销协议 发起人向社会公开募集股份 应当同银行签订代收股款协议 代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款 向缴纳股款的认股人出具收款单据 并负有向有关部门出具收款证明的义务 2020 3 15 89 5 公告招股说明书 并制作认股书 认股书是发起人向认股人发出的要约 认股人填写是一种承诺的行为 因此 认股书经认股人填写并签名盖章后 就成为一项合同 对发起人和认股人都具有约束力 认股书应当载明事项同招股说明书 认股书由认股人填写认购股数 金额 住所 并签名 盖章 2020 3 15 90 6 缴纳股款 待公开募集的股份认足后 发起人即向各认股人催缴股款 发行股份的股款缴足后 必须经依法设立的验资机构验资并出具证明 发起人 认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后 除未按期募足股份 发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外 不得抽回其股本 2020 3 15 91 发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的 或者发行股份的股款缴足后 发起人在三十日内未召开创立大会的 认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息 要求发起人返还 股份有限公司成立后 发起人未按照公司章程的规定缴足出资的 应当补缴 其他发起人承担连带责任 股份有限公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的发起人补足其差额 其他发起人承担连带责任 2020 3 15 92 7 召开公司创立大会 发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会 创立大会由发起人 认股人组成 发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告 创立大会应有代表股份总数过半数的发起人 认股人出席 方可举行 2020 3 15 93 创立大会行使下列职权 审议发起人关于公司筹办情况的报告 通过公司章程 选举董事会成员 选举监事会成员 对公司的设立费用进行审核 对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核 发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的 可以作出不设立公司的决议 创立大会对所列事项作出决议 必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过 2020 3 15 94 8 申请设立登记董事会应于创立大会结束后三十日内 向公司登记机关报送下列文件 申请设立登记 公司登记申请书 创立大会的会议记录 公司章程 验资证明 法定代表人 董事 监事的任职文件及其身份证明 发起人的法人资格证明或者自然人身份证明 公司住所证明 以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的 还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件 2020 3 15 95 四 发起人的设立责任 股份有限公司发起人的设立责任是 公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 公司不能设立时 对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加银行同期存款利息的连带责任 在公司设立过程中 由于发起人的过失使得公司利益受到损害 应当对公司承担赔偿责任 2020 3 15 96 五 关于有限责任公司变更为股份有限公司的规定 有限责任公司变更为股份有限公司 应当符合公司法规定的股份有限公司的条件 有限责任公司变更为股份有限公司的 公司变更前的债权 债务由变更后的公司承继 有限责任公司变更为股份有限公司时 折合的实收股本总额不得高于公司净资产额 有限责任公司变更为股份有限公司 为增加资本公开发行股份时 应当依法办理 2020 3 15 97 六 关于股份有限公司置备公司文件的规定 股份有限公司应当将公司章程 股东名册 公司债券存根 股东大会会议记录 董事会会议记录