第七章公司法律制度.ppt

第七章 四 董事 监事 高管的资格与义务五 一 公司与公司法 公司是世界上最普遍的一种企业形式 一 企业的类型 独资企业 个人独资企业 外商独资企业 国有独资企业合伙企业 个人合伙企业 法人合伙企业公司企业 所谓公司 简而言之 就是依照公司法设立的企业法人 公司是企业的一种组织形式 从本质上讲具备企业的全部属性 公司是具有法人资格企业 非法人企业 非企业法人公司必须依照公司法规定的条件 程序而设立 二 公司的结构 国家 公司 股权 钱 股东 职员 职员 债权人 债权人 社会公众 公司的结构 A B C D E 股东 钱 股权 公司 选举 投票 查阅帐目 分红 剩余财产分配 说明 公司本身无自己的利益 目的 公司是股东实现自己经济利益的一种工具或一种形式 公司是职员就业某生 实现自我价值的场地或舞台 公司是国家发展经济 创造社会财富的一个实体 公司是债权人与之进行交易的合作伙伴 实现债权的义务实体 所以一个公司的兴衰与公司本身无关 而与上述与公司有关的利益主体 团体 有关 因此 公司法实质是从与公司有关的利益主体的角度进行规范的设计的 其功能在于稳定公司组织 平衡各利益主体之间的关系 以便公司能长期的延续发展 三 公司的概念 特征 种类 公司法 1 概念股东有限责任的法人企业 2 特征有限责任 法人企业 依公司法成立的企业 享有法人财产权 依其财产承担民事责任 民间法人自治 自由的社团法人 3 种类 1 以公司对债权人承担的责任形式分 无限公司 有限公司 股份公司 两合公司 股份两合公司 2 以公司的国籍分 本国公司 外国公司 跨国公司 3 以公司之间控制与被控制关系分 母公司 子公司 4 以公司之间的管辖与被管辖关系 总公司 分公司 5 以公司股东人数组成分 6 以公司是否上市分 一人公司 国有独资公司 多人公司 上市公司 不上市公司 认定公司国籍的三种标准 1 公司管理机构所在地或主要营业地 2 公司设立所依据的法律 3 控制公司的股东所在地我国采用第二种标准认定公司国籍 凡依照我国公司法在我国境内登记成立的公司 即为我国的本国公司 凡依照外国公司法在我国境内登记成立的公司 均为外国公司 4 公司法 公司法是规定各种公司的设立 组织 活动和解散以及其他内外关系的法律规范总称 公司法 的目录及主要条款 显示 从公司法的主要内容可见公司法的四大特征 1 公司法是组织法 2 公司法是活动法 3 公司法是制定法 4 公司法主要是强制法 中华人民共和国公司法 第一章总则第二章有限责任公司的设立和组织机构第一节设立第二节组织机构第三节一人有限责任公司的特别规定第四节国有独资公司的特别规定第三章有限责任公司的股权转让第四章股份有限公司的设立和组织机构第一节设立第二节股东大会第三节董事会 经理第四节监事会第五节上市公司组织机构的特别规定 第五章股份有限公司的股份发行和转让第一节股份发行第二节股份转让第六章公司董事 监事 高级管理人员的资格和义务第七章公司债券第八章公司财务 会计第九章公司合并 分立 增资 减资第十章公司解散和清算第十一章外国公司的分支机构第十二章法律责任第十三章附则 1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过 1994年7月1日起实施第一次修正 1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议第二次修正 2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订 2006年1月1日起实施目前 公司制企业已成为我国企业的一种主要组织形式 全国90 以上国有及国有控股大型骨干企业已改制为多元股东持股的公司制企业 案例讨论 一 某百货股份有限公司是1994年登记注册的股份有限公司 2003年1月3日 百货股份公司从某机械厂购得一批钢精锅 共计价款5 6万元 双方约定的付款期是2003年1月28日前用托收承付的方式支付 当机械厂把货物运到百货大楼以后 按约定的期限要求百货股份公司付款时 发现百货公司经营几个月来 因管理不善 亏损严重 外债多 已无力偿付货款 而百货公司的几个股东均为当地有名的企业 经营状况良好 于是 机械厂向人民法院起诉 要求百货股份公司的股东之一铭园房地产开发公司偿还钢精锅货款 问 该案纠纷如何解决 案例讨论 二 2000年 东风钢铁股份有限公司 简称东风公司 决定引进一套进口铸钢设备 但缺乏资金 于是以其子公司东正钢铁有限公司 简称东正公司 的名义向银行贷款600万 保证5年还贷 设备引进后 其生产的产品满足了市场需求 十分畅销 所获利润丰厚 该利润均由东风公司收取 2004年 由于钢铁市场滑坡 涉及到该产品的销售 以致其利润锐减 无法偿还贷款 银行几经追讨未果 遂向法院起诉 经法院查实 东正公司已资不抵债 无力清偿欠款 银行提出 由东风公司清偿债务 东风公司认为其与东正公司之间是母子公司的关系 东正公司应以其自身的资产清偿债务 讨论 东风公司是否负清偿责任 知识拓展法人人格否认制度 公司法人人格否认 在英美法系中又称为 揭开公司的面纱 是指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益 就具体法律关系中的特定事实 否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任 责令特定股东 包括自然人法人股东 对公司债务直接负责一种法律措施 公司具有独立的法人资格 具有 三个独立 包括人格独立 财产独立 责任独立 人格独立是指公司能够以自己的名义起诉应诉 以自己的名义签约履约 以及参与其他民事活动 公司法人人格独立的最大缺陷便是削弱了对公司债权人的保护 无形中把一定的商业风险从股东身上转移到了公司债权人身上 在公司法人的独立人格被滥用的情况下 如何来保护公司债权人的合法利益 成为我们人们愈加关注的一个话题 公司法 第21条公司股东应当遵守法律 行政法规和公司章程 依法行使股东权利 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的 应当依法承担赔偿责任 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 公司人格否认制度的具体含义是 当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务时 该股东即丧失依法享有的仅以出资额为限对公司债务承担有限责任的权利 而应对公司全部债务承担连带责任 适用条件 一 从主体条件看 公司必须具有独立的法人人格 二 从行为方面来看 股东实施了使公司滥用公司权利的行为 三 行为与结果有因果关系 四 结果要件 公司人格否认应当债权人遭受损失为前提 五 股东行为时主观为故意 股东滥用权利主要表现形式 1 出资不实 公司资产是指可供公司支配的全部财产 其中包括由股东出资构成的自有资产即注册资本 这是公司能否正常运转和承担责任的保证 公司的出资者在设立公司时 并未按公司法的要求向公司投入足额注册资本 或者在注册资本验资 取得公司登记成立后 抽逃公司资本 当债权人要求公司偿还债务时 公司早已失去了偿债能力 而股东则以公司有限责任为由拒绝承担责任 2 脱壳经营当公司经营陷入困境后 原公司的主要人 物 财从公司脱离出来另外组成新公司独立经营 并将原来公司的主要业务转入新公司经营 原公司变成一个 空壳 新公司完全不承担原公司的债务 却实际接受了原公司的绝大部分资产 这种方式被很多地方政府视为解决国企亏损的 良策 又称为 资产重组 使得原公司债权人的权益极难得到实现 3 人格混同又称为法人人格形骸化 指公司徒具公司的法律形式 但实际上完全受股东控制 已丧失了独立意志和独立财产的本质 成为股东谋取非法利益 逃避债务的代理机构和工具 现实中 有的公司股东完全将公司视为自己整体中的一部分 人事混同 财产混同 业务财产混为一体 一套班子 两块牌子 母公司与子公司不分 此公司与彼公司不分 当其中一个公司受到债权人追索债权时 迅速把财产转入另一公司 使债权人的权利落空 4 过度操纵 又称不当控制 股东利用自己对公司的绝对控制优势 以公司名义承担其未受益的债务 随意挪用公司的财产 或让公司为其个人贷款提供担保 使其负担与其经营无关的巨大风险 甚至以公司名义从事非法活动 公司在股东的过度操纵下 实际上丧失了独立的法人人格 二 有限责任公司 一 概念 特征 设立 1 概念 股东以其出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产为限对公司债务承担责任的公司 2 特征 股东仅就其出资额为限对公司负责 股东人数有最高限制 资本不分为等额股份 不能公开募集股份 不能发行股票 股东出资的转让受到严格限制 设立程序较简单 3 设立 1 条件股东符合法定人数 1 50人 股东出资达到法定最低资本额 一般公司为3万元人民币 一人公司为10万元人民币 不分行业 零售 批发 生产 股东制定公司章程 内容可繁可简 有公司名称 组织机构 根据实际情况确定 有住所 不要求生产经营条件 登记 管理 上税 2 股东的出资方式货币 实物 知识产权 专利 商标 版权 技术秘密 土地使用权 其他 债权 股份 采矿权等 依此出资必须符合以下条件 法律允许 依法可转让 可用货币作价 不违反法律规定 注 以上出资方式中货币不少于注册资本的30 3 出资的交付货币 评估实物 知识产权 土地使用权 其他权利办理变更登记 4 交付时间注册资本为全体股东在公司登记时认缴的出资额 首次出资额不低于注册资本的20 不低于法定注册资本的最低限额 出资全部缴足的最后期限 一般公司2年 投资公司是5年 此项制度设计相当于按揭设立公司 问题 如果2年 5年内股东仍未缴足出资额 继续缴 解散 处理 补缴承担违约责任其他股东代缴 连带缴付责任 按出资不到位处理 按虚假出资处理 罚款为虚假部分5 15 吊销营业执照 理由 股东必须按期缴足其章程规定的出资额 否则 构成对其他股东的违约 也是对债权人的欺骗 5 登记 由股东代表或授权代理人 带申请书 公司章程 验资证明等文件办理登记 取营业执照 6 章程的内容 效力及制定 修改 无效1 章程的内容章程的内容分法定和自定 法定项目见公司法第25条 公司的名称和住所公司经营范围公司注册资本股东的姓名或者名称股东的出资方式 出资额和出资时间公司的机构及其产生办法 职权 议事规则公司的法定代表人 依照公司章程的规定 由董事长 执董事或者经理担任 并依法登记 股东会会议认为需要规定的其他事项股东应当在公司章程上签名盖章 法定项目下的具体内容可由股东自行约定 比如 经营范围 出资方式 数额 时间 公司机关产生办法 议事规则等 自定项目及内容由股东根据需要自行设计 比如退股 转股 表决红利分配 当事人的权利义务 解散等 2 效力 表现 不得 禁止 必须 应当 法律强制性规定章程法律任意性规定有争议的无规定 法院裁定的依据 比如 法定最低资本的规定 会计账簿的规定 高管义务的规定 董事任期的规定 职工监事的比例 3 章程的制定 修改 无效 撤销由股东大会负责 涉及股权转让 无须修改 内容违反法律强制性规定 制定 修改程序不合法 股东可请求法院裁定章程无效或撤销 案例三 二 有限责任公司的组织和结构股东会 1 股东会的性质 职权最高权利机构 决策机构 由全体股东组成的非常设机构 享有重大问题决定权 对外不代表公司 对内不执行业务 权限包括 1 决定公司经营方针和投资计划 2 选举和更换非由职工代表担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 3 审议批准董事会的报告 4 审议批准监事会或者监事的报告 9 对公司合并 分立 解散 清算或者变更公司形式作出决议 10 修改公司章程 11 公司章程规定的其他职权 上述事项股东以书面形式一致表示同意的 可以不召开股东会会议 直接作出决定 并由全体股东在决定文件上签名 盖章 7 对公司增加或者减少注册资本作出决议 8 对发行公司债券作出决议 5 审议批准公司的年度财务预算方案 决算方案 6 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 2 股东大会的召集及表决事项定期股东会由章程规定时间 地点 内容 临时股东会 代表1 10以上表决权股东 1 3以上的董事 监事 不设监事会的监事股东会的召集 主持 董事会召集 董事长主持 副董事长 半数以上董事推举一名董事主持 不设董事会的由执行董事主持 监事会 监事 代表1 10以上股东权的股东 3 股东大会的表决程序按出资比例行使表决权一人一票按章程规定的方式表决鼓掌通过签字通过 4 股东会决议事项与表决程序股东会的议事方式和表决程序 除公司法有规定的以外 由公司章程规定 一般事项 简单过半数通过 修改章程 增减资本 合并 分立 解散 变更等 2 3通过 特殊事项 开除股东 改选董事 监事 取消某股东分红权 是公司的执行机构 由股东会选举产生 对外代表公司 对内执行业务 是常设机构 一般3 13人组成 小公司可不设董事会 设一名执行董事 执行董事的权利由章程规定 主要以会议的方式决定问题 并由决议的方式确定董事会成员分工负责公司的日常工作 董事会作为一个整体必须向股东会负责并报告工作 职权 1 负责召集股东会 并向股东会报告工作 2 执行股东会的决议 3 决定公司的经营计划和投资方案 4 制订公司的年度财务预算方案 决算方案 5 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案 6 制订公司增加或者减少注册资本的方案 7 制定公司合并 分立 解散或者变更公司形式的方案 董事会 执行董事 1 董事会的性质 职权 8 决定公司内部管理机构的设置 9 聘任或者解聘公司经理 总经理 以下简称经理 根据经理的提名 聘任或者解聘公司副经理 财务负责人 决定其报酬事项 10 制订公司的基本管理制度 11 公司章程规定的其他职权 2 董事长 副董事长产生办法由章程规定董事每届任期3年 可连选连任 新董事未产生前 原董事不得离任 3 董事会的召集 主持董事长 副董事长 半数以上董事推举一名董事主持 4 议事方式 表决程序由章程规定法律规定为一人一票 5 由董事会决定聘任或解聘经理 经理对董事会负责 替别人经营财产或生意的人 对内管理公司内部业务 对外代表公司与第三人进行业务往来 辅助董事会执行业务并隶属于董事会的代理机关 经理对董事会负责 行使职权 1 主持公司生产经营管理工作 组织实施董事会决议 2 组织实施公司年度经营计划和投资方案 3 拟订公司内部管理机构设置方案 4 拟订公司的基本管理制度 5 制定公司的具体规章 6 提请聘任或解聘公司副总经理 财务负责人 7 决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员 8 董事会授予的其他职权 公司章程对经理职权另有规定的 从其规定 列席董事会会议 经理 监事会1 公司的监督机构 不少于3人 小公司可设一到二名监事 监事会职工代表的比例不少于1 3 监事主席产生方式 监事会过半数选举 每届任期3年 可连选连任 职权包括 1 检查公司财务 2 对董事 高级管理人员执行公司职务的行为进行监督 对违反法律 法规 公司章程或股东会决议的董事 高级管理人员提出罢免的建议 3 当董事 高级管理人员的行为损害公司的利益时 要求予以纠正 4 提议召开临时股东会 在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议 5 向股东会会议提出提案 6 依规定对董事 高级管理人员提起诉讼 7 公司章程规定的其他职权 董事 高级管理人员不得兼任监事2 监事列席董事会会议对董事会决议事项提出质询和建议 发现公司经营情况异常可调查 3 监事会的召开 表决程序每年至少开一次 监事可提议召开临时监事会 监事会决议由过半数监事通过 或由章程规定 4 监事工作费用由公司承担 三 一人公司与国有独资公司1 一人公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 条件与限制 1 法定注册资本为人民币10万元 2 在工商登记 营业执照中必须注明一人公司 3 股东会议决议的事项及所作的决定应采用书面形式 并备案 4 编制财务报表 并接受强制审计 5 不能证明公司财产独立于股东个人财产的 对公司债务承担无限连带责任 2 国有独资公司是指国家单独出资 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司 特征 1 公司股东的单一性 仅为一人 2 单一股东的特定性 股东只能是国有资产监督管理机构 3 组织机构的特殊性 不设股东会 须设董事会 行使股东会部分职权 由董事会聘任或解聘经理 3 一人公司与国有独资公司的异同同 其性质是一样的 均为一个股东 均承担有限责任 异 设立的主体不同 一人公司是由一个自然人或法人设立的公司 而且一个自然人只能设立一个一人公司 不能设立两个 三个 国有独资公司设立主体是国家 一个国家可设立多个国有独资公司 一人公司实例 2008年8月 社某丈夫闵某一人注册资金50万元人民币 开设一家名为夏尔美服装有限责任公司 在资金流转不景气的时候 同年12月闵某以其公司名义分别向金某 尹某借款10万元 并出具了借条 2009年3月闵某因车祸身亡 4月期间金某 尹某多次催促社某偿还借款 社某认为 借款为公司所借 应该找公司偿还 社某个人没有偿还义务 于是 当事人起诉到法院 请求判令社某偿还 讨论问题 丈夫开设一人公司妻子是否具有所有权分歧 第一种意见 公司虽然是以闵某投资注册 但是社某是妻子 因此夏尔美公司属于夫妻共同财产 其妻子有义务承担该债务 第二种意见 公司的债权债务属于公司 公司法定代表人死亡 但公司依法存在 该纠纷应该依照公司法的相关规定进行诉讼 可以向当事人释明 待新的法定代表人依法接管公司后 再进行协商 如果不成 再起诉 如果借贷合同纠纷的当事人坚持立案或已经受理 法院应该裁定中止诉讼 第一种意见理由 从婚姻法的夫妻共同财产的角度来分析 根据 婚姻法 若干问题的解释第11条 婚姻关系存续期间 一方以个人财产投资取得的收益应当归共同所有的财产 18条规定 夫妻以一方名义投资设立独资企业的 人民法院分割夫妻在该独资企业中的共同财产时 应当按照以下情形分别处理 一方主张经营该企业的 对企业资产进行评估后 由取得企业一方给予另一方相应的补偿 夏尔美公司的所有财产是夫妻共同财产 其妻子有义务承担该债务第二种意见理由 夏尔美公司是依 公司法 规定程序而设 不能因法定代表人的自然死亡而 死亡 它可以依据公司法 婚姻法和继承法的规定继续存活于社会 但是它也许会因为公司法所规定的法定 死亡条件或情形 最终法定形式而灭亡 由于公司是以闵某的个人名义依法成立的 金某 尹某的债权应该由公司承担 如果公司的法定代表人更换其妻子社某 在此不考虑继承关系 起诉被告主体还是该公司 而不是社某 夏尔美公司的所有财产的所有权从依法设立之日起至注销公司登记 公告公司终止之日止归夏尔美公司所有 解析 一人有限责任公司是我国新公司法实施以来合法产物 但是 就该案件的情况 是不常见的 但是不可避免会发生的 可是 公司法没有对本案例的情况发生情形制定相关规定 致使一些纠纷难以解决 公司法只是在有限责任公司的股权转让的事宜作出规定即 第76条自然人股东死亡后 其合法继承人可以继承股东资格 但是 公司章程另有规定的除外 但是 对于 一人公司 的个别性 没有具体规定 这样就涉及如下几种情况的纠纷 1 一人公司出现公司法第181条公司因下列原因解散的情形的 2 一人公司出现多个继承人 对公司继承份额发生争执 推举法定代表人问题 以及由此改变公司股东性质等问题 3 一人公司出现困境 面临倒闭 继承人不愿意接受继承的 鉴于以上情况 建议 第一 具有公司法第181条公司规定的解散情形的 或者公司出现困境 面临倒闭 继承人又不愿意接受继承的 应该告知债权人可以申请公司破产 按照破产法的规定实现债权人可能实现的权益 如果继承人放弃继承 而不协助破产程序的 可以指定相关组织和政府相关部门完成依法破产 保护公司的员工利益 国家税收 债权人的债权偿还等顺利实现 第二 出现继承人对公司继承份额发生争执 推举法定代表人问题 以及由此改变公司股东性质等问题 又不积极履行公司义务的 将所有继承人及公司列为被告 如出现新的法定代表人 按照普通程序解决债务纠纷 否则 按照上述第一建议处理 若出现资不抵债情形 则与继承人的家庭财产或者个人财产不存在连带关系 依 公司法 第181条 公司因下列原因解散 1 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现 2 股东会或者股东大会决议解散 3 因公司合并或者分立需要解散 4 依法被吊销营业执照 责令关闭或者被撤销 5 人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散 6 公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东 可以请求人民法院解散公司 公司有第 1 项情形的 可以通过修改公司章程而存续 有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过 股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过 四 有限公司股权的转让 对于有限责任公司 股份的转让 无异于股东的更换 由于其人合性决定 股东的更换必然给其他股东带来影响 因此 公司法对其作了适当的限制 股东之间可以转让向股东以外转让 须其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 3 经股东会同意的转让 同等条件下 其他股东有优先购买权 案例实例 甲 乙 丙三人组建公司 经营期间 甲与乙 丙发生矛盾 甲欲将股权转让给丁 乙 丙不表态 后甲转让于丁时 乙 丙以其转让没有经过同意为由抗辩 甲诉至法院要求确认转让有效 讨论 法院应该如何确认 五 股东资格与股权 股东财产权的继承自然人股东死亡 继承人继承什么 股东在公司的股权 股东财产权 股权加股东资格 如该股东是大股东 是董事长 其未成年继承人或80岁老人 能否因继承当然成为董事长 总经理 由章程规定 章程无规定时 按继承法规定可继承股东财产权 六 股东退股 股东的退出机制 救济措施公司长期盈利不分红 公司合并 分立 转让主要财产 公司经营到期 解散 股东会决议不解散 不终止 继续经营时 个别股东可请求公司回购该股东的股份 回购条件双方协商 协商不成 由法院裁定 股东提出回购的时间为股东会决议通过之日起90天 案例 三 三个企业准备投资组建一新的有限责任公司 经协商 他们共同制定了公司章程 其中 章程中有如下条款 1 公司由甲 乙 丙三方组建 2 公司以生产经营某一科技项目为主 注册资本为30万元人民币 3 甲方以专利权和专有技术折价出资 占注册资本的30 乙方以机器设备折价出资 占注册资本的40 丙方以土地使用权与房屋折价出资 占注册资本的30 4 公司获得利润时 除依法提取各项基金外 甲 乙 丙分别按40 30 30 的比例进利润分配 5 公司设立董事会 董事长负责董事会工作 6 公司经理由董事会聘任 作为法定代表人 负责日常经营管理工作 7 公司存续期间 出资各方均可自由抽回投资等等 根据上述材料 请回答 上述章程中的条款 哪些符合规定 哪些不符合规定 为什么 案例 四 某省三个企业共同出资设立有限责任公司 该有限责任公司是以生产经营为主的公司 其注册资本为500万元人民币 3个企业经过清产核资 界定产权 清理债权债务 评估资产 最后确定出资额如下 纺织厂以其机器 厂房出资 作价280万元 百货公司以商业大厦出资 作价为170万元 科技服务中心以配置工人的劳务以及其服务中心挂靠市科学技术委员会的名誉入股出资 作价为50万元 公司章程规定了股东在将其产权手续办完并经法定的验资机构验资出具证明之后 按照出资比例分取红利 并可以优先认缴公司新增资本 并约定如果某一单位觉得该有限责任公司效益不好的话 可以抽回出资或者可将其出资转让给其他的人 该公司经登记机关批准 领取营业执照以后 以其厂房作为抵押向银行申请贷款100万元作为流动资金购买原料进行生产经营 产品生产出来之后 由于公司对市场估计不足导致产品积压 效益不是很好 于是股东之间出现分歧 原纺织厂认为科技服务中心的出资不符合法律规定 要求其补交货币50万元 百货公司想将其出资转让给一服装制衣有限公司 纺织厂和科技服务中心不同意 并声称如果百货公司坚持转让出资 他们将抽回本方的出资 问题 1 纺织厂提出的异议是否成立 2 百货公司能否转让其出资 纺织厂和科技服务中心能否抽回其出资 注 目前我国法律不允许公司股东以 劳务 信誉 作为出资 根据 公司法 规定 公司的股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 由于劳务 信誉不属于 货币 也不属于 可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产 并且在 中华人民共和国公司登记管理条例 中明确规定 股东不得以劳务 信用 自然人姓名 商誉 特许经营权或者设定担保的财产等作价出资 需要指出的是 在我国 允许合伙企业的合伙人以劳务出资 三 股份有限公司 一 概念 特征 依公司法设立的 其全部资本分为等额股份 股东以其所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资本对债务承担责任的公司 特征如下 1 最典型的法人组织2 典型的资合公司3 股东人数有最低限制4 资本划分为等额股份5 有限责任6 设立程序复杂 条件严格 二 设立 发起人为2 200人 半数以上在中国有住所 注册资本为人民币500万元 股份发行 筹办事项合法 1 条件制定公司章程 名称 组织机构 住所发起设立 由发起人认购公司应发行的全部股份 2 方式而不向社会公众公开募集 首次出资不低于20 其余2年内缴清 募集设立 由发起人认购公司应发行股份的一部分 其余部分向社会公开募集 发起人应认购的部分不应少于公司股份总额的35 3 发起人的权利 义务 责任 发起人是启动股份公司设立程序的人 由于股份公司股东人数较多 一般不可能所有股东均参与公司的设立 只能由一少部分人首先启动设立程序 筹划公司的设立事宜 如制定章程 筹集资本 办理工商登记等 但作为发起人 在公司设立中享有一定的权利 同时 也承担相应的责任 出资方式选择权 实物 货币 知识产权 土地使用权 权利公司设立费用报销权出资办理公司登记制定公司章程义务公告招股说明书 制作认股书签订承销合同和代收股款协议召开创立大会 补缴出资连带责任非货币出资差额补缴连带责任责任公司不成立时对设立债务的连带责任公司不成立时返还股款及利息的连带责任设立行为中过失损害赔偿责任案例 五 三 股份公司的组织结构 股东大会定期性质职权 同于有限公司临时股东大会的召集 主持召集 董事会 主持 董事长 副董事长 半数以上董事推举召集 主持 监事会召集 主持 连续90日单独 合计持有公司10 以上股份的股东 表决 一股一票 表决一般事项 持有表决权股份过半数表决特殊事项 2 3多数 修改章程 增减资本 合并分立等 董事会 性质 执行机构 5 19人 以奇数为妥 职权 同有限公司 董事长由全体董事过半数选举产生 召集 主持 董事长 副董事长 过半数董事推举1董事召开 每年2次 临时 1 10股东 2 3董事或监事提议过半数董事出席方可开会 监事会职能 监督 不少于3人 职工不少于1 3 职权 任期 表决同有限公司 工作费用由公司承担 案例 六 议事规则 一人一票 可委托其他董事代理 决议 全体过半数通过 包括未到会 董事责任 决议违法 章程 造成公司损失的 参与董事承担责任 反对者免责 市场部 财务部 人事部 信息部 总经理 董事长 董事会 监事会 股 东 大会 股份公司机构设置 四 股份的发行和转让 1 股份的发行 是公司以募集资本为目的分配或出售自己的股份 一般分设立发行和发行新股 1 设立发行 即在公司设立过程中发行的股份 设立发行 发起设立 由发起人全部购买 募集设立 发起人认购部分 其余向社会公众要约出售 2 发行新股 在公司成立后再次发行股份 即属增加公司注册资本 此种发行须严格按法定的条件和程序进行 发起人的股票 应当标明发起人股票字样 发行新股的条件 根据 证券法 有关规定 1 具备健全且运行良好的组织机构 2 具有持续盈利能力 财务状况良好 3 最近3年内财务会计文件无虚假记载 无其它重大违法行为 4 经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件 发行新股分为 通常发行 募集资本为目的特别发行 债转股发行非增资发行 授权资本制下的发行 在章程确定资本额内发行 增资发行 为增加注册资本的发行公开发行 向社会公开发行不公开发行 向特定对象 如员工 股东或其他特定对象发行公司发行股份的原则公平 公正 同股同权同种类股票 发行条件 价格相同 2 股份的转让 股东持有公司的股份可以依法转让 但以下股东不可转让 1 发起人在公司成立后1年内不可转让 2 公司公开发行股份前已发行的股份 自公司股票在证券交易所上市之日起1年内不得转让 3 董事 监事 高管任职期间每年转让不得超过公司股份总数25 4 董事 监事 高管所持公司股份在股票上市1年内 离职半年内不得转让 6 章程所作的其他限制 3 公司不得收购本公司股份 但以下情况例外 减少注册资本与持有本公司股份的其他公司合并将股份奖励给本公司职工股东因对股东大会做出公司合并 分立决议有异议 要求公司收购其股份 收购价双方协商 协商不成法院判决 上市公司 上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司 上市公司设立独立董事 上市公司设董事会秘书 负责公司股东大会和董事会会议的筹备 文件保管以及公司股东资料的管理 办理信息披露事务等事宜 上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的 不得对该项决议行使表决权 也不得代理其他董事行使表决权 上市公司必须定期公开其财务和经营情况 在每个会计年度内半年公布一次其财务报告 四 董事 监事 高管的资格与义务 一 资格限制 无 限制行为能力人 判处刑罚执行期满未逾5年 对破产负主要责任者自破产清算完结未逾3年 对被吊销营业执照负主要责任者自被吊销未逾3年 负责数额大到期未清偿者 公司法147条 二 义务遵守法律 法规 公司章程对公司忠实 勤勉 积极义务董事会表决时的审慎注意 作为 维护公司和股东利益在股东大会上接受股东质询 不得利用职权收受贿赂及其他非法收入不得挪用公司资金不得将公司资金以个人名义或他人名义开立账户存储不得违反章程规定 未经股东会同意将公司资金借贷给他人或以公司资产为他人提供担保消极义务不得违反公司章程规定 或未经股东会同意与本公司订 不作为 立合同或进行交易不得未经股东会同意 利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会 自营或为他人经营与所任职司同类的业务不得接受他人与公司交易的佣金不得擅自披露公司的秘密 四 对董事 监事 高管不履行义务的责任追究 1 董事 高管不履行义务 由股东书面请求监事会提起诉讼 2 监事不履行义务 由股东书面请求董事会或执行董事提起诉讼 3 董事会 监事会 执行董事 监事接到股东请求30日不起诉的 在情况紧急时 股东可以自己名义直接向法院起诉 4 董事 高管违反法律 法规 章程 给股东造成损失的 股东可以向法院起诉 5 其他人给公司造成损失 股东可书面请求董事会 监事会 如董事会 监事会 监事不起诉 可由股东以自己名义向法院起诉 不履行义务所获利益归公司 三 责任不履行义务给公司造成损失负赔偿责任严重损害公司 股东利益 追究刑事责任 知识拓展如何理解董事 经理的竞业禁止义务 根据 公司法 第217条的规定 公司高级管理人员 是指公司的经理 副经理 财务负责人 上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员 第149条董事 高级管理人员未经股东会或者股东大会同意 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会 自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务 目的是杜绝利用职务损害公司利益的行为 竞业禁止协议书 是双向协议 对用人单位和劳动者具有同等效力 用人单位无权单方面解除协议 宪法赋予了劳动者自由选择职业的权利 但是考虑到用人单位会因职工恶意跳槽而遭受经济损失 为维护正常的竞争 竞业禁止协议同意用人单位有条件地限制劳动者的择业 条件 1 受限制员工必须是掌握秘密的核心员工2 禁业 范围必须是同行业或有竞争关系的3 期限最长不超过三年4 要给劳动者补偿 弥补其因无法在熟悉领域里就也所产生的损失 五公司债 1 概念 特征公司债是公司依法定条件和程序 通过发行有价证券方式向社会公众募集资金所产生的债务 1 主体的法律地位不同 股东 公司法律关系 债权人 民事法律关系 2 利益分配方式不同 股东 红利 债权人 利息 3 风险责任不同 股东风险大 债权人风险小 4 剩余财产的分配顺序不同 后股东 先债权人 公司债和股份的区别 公司债与一般债的区别 1 对象不同公司债 不特定一般债 特定2 转让条件不同公司债 可转让 上市流通 一般债 不可转让 不能上市 3 适用法律不同公司债 公司法 证券法一般债 民法 债权法 侵权法 2 公司债券的种类1 以是否记名记名 背书转让 转让时可背书 变更登记 不记名 交付生效2 以是否可转让可转换 由债权人选择 不可转换 3 公司发行债券的条件 总体围绕用途 按期偿还 净资产 股份 万元 有限 万元 累计债券总额 不超过净资产 近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息 资金投向符合国家产业政策 利息不超过国务院限定的利率水平 以下三种情况公司不得发行债券 1 前一次公开发行的公司债券尚未募足 2 对已公开发行的公司债券或其他债务有违约或延迟支付利息的事实 仍处于继续状态 3 违反证券法规定 改变公开发行债券所募集资本的用途 4 公司发行债券的程序 股份有限公司 有限责任公司由董事会制定方案 股东会作出决议 国有独资公司应由国家授权投资的机构或者国家授权的部门做出决定 在做出上述决议或决定后 向国务院授权部门或者国务院证券监督管理机构申请 并提供以下文件 公司营业执照 章程 债券募集办法 资产评估报告和验资报告 国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构规定的其他文件聘请保荐人 公告公开发行募集文件 发行公司债券 进行募集登记 六 公司的合并 分立 增资 减资 清算 一 合并 分立吸收合并 甲公司乙公司 甲公司1 合并甲公司新设合并 A公司乙公司派生分立 甲公司乙公司2 分立A公司新设分立 甲公司B公司 3 合并 分立的程序合并程序 董事会制定方案股东会决议 合并 合并各方签定合并协议编制资产负债表及财产权清单公告债权人偿还债务或提供担保合并变更登记分立程序 董事会制定方案股东会决议制定资产负债表及财产清单公告债权人可与债权人签订书面清偿协议分割财产分立登记注 合并 分立前的债权 债务由合并 分立后的公司承担 二 增资 减资增资 有限公司增资 依照有限公司股东出资的规定 出资的形式 出资的交付股份公司增资 适用股份公司股东出资的规定 增资发行 配股或发行新股程序 董事会制定方案股东会决议执行登记减资 董事会制定方案股东会决议制定资产负债表及财产清单公告债权人偿还债务或提供担保 应债权人要求 登记注 减资后的注册资本不得少于法定注册资本的最低限额 三 公司的解散 清算1 公司解散公司解散是一种消灭的法律行为 即公司法人资格的消灭 公司解散一般分为两类 公司章程规定的营业期限届满或其他事由出现 一般解散股东会或股东大会决议解散 因公司合并 分立需要解散 主管机关决定解散 国家授权投资机构决定解散国有独资公司 责令关闭 违反法律 行政法规 强制解散吊销营业执照 无故半年以上不开业 连续停业6月以上宣告破产持有公司全部股东表决权10 以上的股东请求法院解散 公司经营管理发生严重困难 此条规定 是一种以公权力为主导的司法干预制度 其目的在于通过司法权的介入 强制公司解散 以维护在公司中受压制的小股东和公司债权人的利益 在公司经营中 股东之间 董事 监事 高管之间发生分歧 冲突是普遍的 这是由于内部决策和管理实行1 2 2 3多数表决权制度的产物 如矛盾无法解决形成僵局 对公司 股东均不利 其解决的方式有 第一 事先在章程中详细 明确 完善做出规定 第二 仲裁 第三 无条件收购 收购人为公司或其他股东 第四 法院根据持有一定比例股份的股东的请求强制解散公司 从严 慎重 2 公司清算 清算是终结现存的法律关系 处理其剩余财产 使之归于消灭的程序 第一 成立清算组 时间 在解散事由产生后15天内 清算组的组成 有限公司由股东组成 股份公司由董事会或股东大会确定人员组成 第二 清算组的职权 第三 通知 公告债权人 清算组在成立之日起10日内通知债权人 并于60日内在报纸上公告 接到通知的债权人30日内 未接到通知的债权人自公告之日起60日内向清算组申报债权 第四 清算组在清理财产 编制资产负债表和财产清单后 制定清偿方案 报股东会或股东大会或人民法院确认 清偿顺序 清算费用职工工资社会保险费用法定补偿金所欠税款普通债务剩余财产按股东出资比例分配第五 办理公司注销登记 注 公司在清算期间 公司存续 但不得开展与清算无关的经营活动 公司解散清算分配剩余财产注销公司存续 有法人资格 权利能力受到限制 只能从事清算 清算 只能是清算组 原公司机关终止 如涉及诉讼 由清算组为当事人或公司代理人代为诉讼 案例 五 刘某等六人拟设立一家股份有限公司 由于从设立到正式成立需要一段时间 刘某为加快经营进度 遂在公司申请核准登记证期间 以公司名义向一家工厂购买了家用电器并欠下货款30余万元 后由于公司在设立条件上不符合法律规定且在程序上存在瑕疵 登记机关拒绝核发营业执照 使得公司的成立行为没有全部完成 诉讼中 就工厂可以向谁索要货款产生了争执 请问 本案责任应该如何承担 案例 六 某股份有限公司董事会由11名董事组成 公司董事长李某召集并主持召开董事会会议 出席会议的共8名董事 另有3名董事因事请假 董事会会议讨论了下列事项 经表决有6名董事同意而通过 1 鉴于公司董事会成员工作任务加重 决定给每位董事涨工资30 2 鉴于监事会成员中的职工代表张某生病 决定由本公司职工王某参加监事会 3 鉴于公司的财务会计工作日益繁重 拟将财务科升级为财务部 并向社会公开招聘会计人员3名 招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施 4 鉴于公司的净资产额已达2