浅谈我国上市公司协议收购的现状、问题和对策.doc

浅谈我国上市公司协议收购的现状、问题和对策协议收购是指以取得上市公司控制权为目的，收购人以协议受让方式购买上市公司一定比例的有表决权股份的行为，协议收购是公司收购方式的一种重要形式。一、上市公司协议收购程序1、谈判。收购人与目标公司的股东(尤其是大股东)就股权转让问题进行协商，拟定协议草案。2、经协议双方国有关机构批准。大宗的股权转让、受让一般均须经买卖各方股东或者董事会批准。上市公司收购中涉及国家授权机构持有的股份，应当按照国务院的规定，须经有关部门批准。3、正式签订收购协议。4、报告与公告。以协议方式收购上市公司时，达成协议后，收购人必须在三日内将该收购协议向国务院证券监督管理机构及证券交易所作出书面报告，并于公告。在公告前不得履行收购协议。5、发出要约。采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到30%时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。6、履行收购协议。上市公司的股票是实行托管的，买卖双方应到证券登记结算公司办理过户手续。7、实施改组或合并计划。对上市公司实施改组或合并计划的前提是，收购人须持有足够的股份，或是绝对控股，或是相对控股。如果协议收购没有达到控股的程度，则不能实施对上市公司改组计划，更不能实施合并计划。二、上市公司协议收购特点：1、股份的转让一般是在证券交易所场外进行，不必支付印花税和其他费用，交易成本较低。2、程序简单、方便快捷。一般情况下只要交易双方达成协议就可以到相关部门办理股权过户手续，而要约收购则一般需要公布要约、要约期等待、交付股票等若干个步骤，在中国完成一项要约收购至少需要3个月以上的时间。3、由其性质所决定，协议收购基本都是友好收购，一般不可能发生恶意收购。4、协议收购对上市公司的股票价格不会产生直接影响，可以减少对股市的冲击。5、交易行为多发生在场外，具有隐蔽、不易监督的特点。6、由于协议收购发生在场外，协议价格弹性大，从而有利于收购人实现收购。收购人可以通过协议收购各个突破，用低成本快速取得股票。三、我国上市公司协议收购现状我国自20世纪90年代初期建立深、沪两个证券交易所以来，除上市证券的场内交易外，发生了大量的以国家股、法人股为标的的上市公司股权协议转让活动，并由此促成了上市公司控股权的变化。据有关部门统计，从1991年到1998年6月30日，我国境内上市公司股权协议转让共发生4122笔，转让总股数达120亿股（其中无偿划拨60.6亿股，有偿转让59.4亿股），转让金额130亿元，涉及上市公司535家。其中，因受让方受让股份达到上市公司股份总额的30而由中国证监会豁免全面要约收购义务的案例，从1993年至1998年6月30日共计53笔。另外，2002年度上市公司共披露166起控制权转移的并购事项，其中涉及国家股的公司控制权转移的130起，涉及法人股的公司控制权转移的35起。绝大部分的案例都是通过协议转让限制流通的国家股、法人股达到控股上市公司的目的。可见，在我国上市公司特殊的股权结构以及由此形成的市场分割背景之下，协议收购已成为上市公司收购的主要形式。四、案例分析中远置业是中远集团于1997年3月27日才成立的大型控股企业。中远集团是1993年组建的以中国远洋运输企业为核心的企业，在国家56家特大型国有集团企业中排名第五。中远集团的集装箱箱位总量居世界第四位。集团组建以来实施“下海、登陆、上天”的经营战略，成为我国一个集多种业务为一体的跨国家、跨地区、跨行业、多层次、多元化经营的大型综合企业集团。上海众城实业股份有限企业是于1991年10月28日在浦东地区成立的第一批股份制企业之一，1993年4月7日股票在上海证券交易所挂牌上市。众城企业是一家以房地产开发、经营为主，集餐饮、娱乐、商贸为一体的实业企业。其在房地产和实业的投资上结构比较单一，主要集中于开发高档涉外办公楼、外销房和大型娱乐场所。由于1994年以来我国房地产业不景气导致的市场疲软以及一些投资决策失误，众城实业外销房销售，经营业绩连续大幅度滑坡，资产沉淀达两亿多人民币。在转让前，前四名股东分别是陆家嘴企业、上海国际信托投资企业、中国建设银行上海市分行第二营业部、中房上海房地产开发总企业，持股比例分别为22.97%、16.70%、16.70%和16.70%。1997年5月27日中国远洋运输集团旗下的中原置业发展有限企业（以下简称中远置业）以协议方式受让了上海众城实业股份有限企业(以下简称众城实业)总股本28.7%的发起人法人股，成为该上市企业的第一大股东。这是上海房地产业的第一起“买壳上市”案，同时为大中型国有企业利用证券市场发展壮大自己探索了一条新道路。五、我国目前上市公司协议收购中存在的问题1、收购行为不规范，有些尚无规范可循，有些虽有规范，却不够明确具体。2、资产评估不规范，转让价格不合理，造成国有资产价值的低估和流失。3、信息披露义务和收购要约义务的豁免缺乏公开性和透明度。4、协议收购中关联交易现象严重，却缺乏监管措施。5、政府职能不明，对公司购并中政府监管功能的规定尚不健全。六、对策针对上市公司协议收购的上述问题，依据证劵法公开公平公正的原则，笔者提出建议如下：1、 对场外协议收购予以明确规定，公告义务及强制要约义务同样适用于协议收购，以体现同股同权原则，同时也为国家股和法人股的上市流通奠定基础；2、 对场外协议收购的调整对象与范围应相当广泛，以加强监督，包括收购前后购并方、关联公司、目标公司及董事会和股东等行为主体所发生的各项法律关系，尤其是对作为上市公司收购活动的重要厉害关系人的目标公司及董事会的权力予以明确；3、 完善强制收购义务豁免规定，现实中证监会在没有法律根据的情况下做出豁免收购的决定，这显然属于权力滥用；4、 对协议收购中的关联交易，可以从限制大股东的表决权进行制约，如拥有绝对控股权的大股东在设计自身利益时，可以在股东大会上先让中小股东表决