第二章--《公司法》PPT课件.ppt

第二章 公司法 安徽大学商学院杜鹏程2012 09 2020 3 19 1 一 公司的概念和特征公司是依照公司法规定设立的 以营利为目的 并具有法人资格的经济组织 公司一般具有以下基本特征 1 是依法设立的经济组织 具有法定性 2 是以营利为目的的经济组织 具有营利性 3 是具有法人资格的经济组织 具有人格独立性 2020 3 19 2 二 公司的分类1 根据股东对公司所负责任的不同 可以将公司分为 有限责任公司 股份有限公司 无限公司 两合公司 股份两合公司 2020 3 19 3 2 根据公司信用基础的不同 可以将公司分为 人合公司 资合公司 人合兼资合公司 2020 3 19 4 3 根据股东人数的不同 可以将公司分为 一人投资的公司 多人投资的公司 2020 3 19 5 根据公司在管辖和被管辖关系中所处地位的不同 可以将公司分为 总公司 分公司 2020 3 19 6 根据公司在控制和被控制关系中所处地位的不同 可以将公司分为 母公司 子公司 2020 3 19 7 根据公司适用的法律的不同 可以将有限责任公司分为 受公司法调整的有限责任公司 受特别法 如外商投资企业法 调整的有限责任公司 2020 3 19 8 根据公司国籍的不同 可以将公司分为 本国公司 外国公司 跨国公司 2020 3 19 9 三 公司法的概念公司法是规定有关公司的设立 组织 活动和解散以及其他内外关系的法律规范的总称 1993年12月29日 八届全国人大常委会第五次会议审议通过了 中华人民共和国公司法 以下简称 公司法 并决定于1994年7月1日起施行 2020 3 19 10 公司法 颁布后作了几次修改 根据1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议 关于修改 中华人民共和国公司法 的决定 修正 根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议 关于修改 中华人民共和国公司法 的决定 第二次修正 2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订 2020 3 19 11 四 公司法的特点 1 公司法属于商事主体法的范畴 商事主体的行为 2 公司法是强制性规范与任意性规范的结合 但以强制性规范为主 3 公司法具有较强的技术性 4 公司法是实体规范与程序规范的结合 5 公司法具有国际性 6 公司法的修改较为频繁 2020 3 19 12 2020 3 19 13 五 公司法 颁行后的几次修改1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过 中华人民共和国公司法 根据1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议 关于修改 中华人民共和国公司法 的决定 修正 2020 3 19 14 根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议 关于修改 中华人民共和国公司法 的决定 第二次修正 2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订 2020 3 19 15 公司法 颁行后的第一次修改 1999年12月 第九届全国人大常委会第十二次会议通过决定 对公司法的个别条款做了修改 一是为加强出资人对国有独资公司的监督 保证国有资产及其权益不受侵犯 将原公司法第67条关于对国有独资公司监督的原则规定具体化 2020 3 19 16 二是为促进高新技术产业的发展 支持高新技术企业进人证券市场直接融资 在原公司法第219条中增加了一款规定 属于高新技术的股份有限公司 发起人以工业产权和非专利技术作价出资的金额占公司注册资本的比例 公司发行新股 申请股票上市的条件 由国务院规定 2020 3 19 17 公司法 颁行后的第二次修改 2004年8月28日 第十届全国人大常委会第十一次会议通过决定 再次对公司法的个别条款做出修改 删去了原公司法第131条第二款关于 以超过票面金额为股票发行价格的 须经国务院证券管理部门批准 的规定 股票发行价格 包括是否采取溢价方式发行股票 将由发行人根据市场情况自主决定 不再须事先取得行政许可 2020 3 19 18 但这两次修改 都只是针对当时亟待解决的个别问题做出的个别修改 与此同时 社会各方面要求对公司法做出较为全面修订的呼声一直较高 在近几年的全国人大 全国政协会议期间 每年都有较多的全国人大代表和部分全国政协委员提出修改公司法的议案 建议或者提案 一些地方 部门 企业和专家学者也通过不同形式提出了修订公司法的意见和建议 一批热心公司研究的专家学者还提出了公司法修改建议稿 2020 3 19 19 公司法施行10年多来的实践 理论界对公司法理论研究的不断深入 也为公司法的修订打下了基础 对公司法做出较为全面修订的条件已经成熟 2020 3 19 20 在2005年10月22日至27日举行的第十届全国人大常委会第十八次会议的全体会议上 出席会议的157位常委会组成人员以154票赞成 1票反对 2票弃权的表决结果 通过了修订后的 中华人民共和国公司法 国家主席胡锦涛于同日签发主席令 公布这部法律 自2006年1月1日起施行 2020 3 19 21 中华人民共和国主席令第四十二号 中华人民共和国公司法 已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议于2005年10月27日修订通过 现将修订后的 中华人民共和国公司法 公布 自2006年1月1日起施行 中华人民共和国主席胡锦涛2005年10月27日 2020 3 19 22 六 公司法 2005年修改的主要内容 新旧比较的角度 一 关于公司设立的基本条件关于公司设立的基本条件 这次 公司法 只是作了简单修改 而关于对公司设立基本条件的具体要求 这次 公司法 作了很大调整 2020 3 19 23 关于设立有限责任公司的基本条件 2005年修改前的 公司法 第19条规定 设立有限责任公司 应当具备下列条件 1 股东符合法定人数 2 股东出资达到法定资本最低限额 3 股东共同制定公司章程 4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 5 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 2020 3 19 24 2005年修改后的 公司法 第23条规定 设立有限责任公司 应当具备下列条件 1 股东符合法定人数 2 股东出资达到法定资本最低限额 3 股东共同制定公司章程 4 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 5 有公司住所 2020 3 19 25 关于设立股份有限公司的基本条件 2005年修改前的 公司法 第73条规定 设立股份有限公司 应当具备下列条件 1 发起人符合法定人数 2 发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 2020 3 19 26 4 发起人制订公司章程 并经创立大会通过 5 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 6 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 2020 3 19 27 2005年修改后的 公司法 第77条规定 设立股份有限公司 应当具备下列条件 1 发起人符合法定人数 2 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额 3 股份发行 筹办事项符合法律规定 4 发起人制订公司章程 采用募集方式设立的经创立大会通过 5 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构 6 有公司住所 2020 3 19 28 二 关于公司的设立程序 实行严格准则主义制度1993年公司法颁布前 公司设立均实行核准主义 审批主义 制度 1993年公司法颁布后 对多数有限责任公司实行准则主义 极少数实行核准主义 审批主义 制度 对所有的股份有限公司均实行核准主义 审批主义 制度 2005年公司法修改后 对公司的设立实行严格准则主义制度 2020 3 19 29 参见 2005年修改前的 公司法 第27条规定 股东的全部出资经法定的验资机构验资后 由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记 提交公司登记申请书 公司章程 验资证明等文件 法律 行政法规规定需要经有关部门审批的 应当在申请设立登记时提交批准文件 2020 3 19 30 又参见 2005年修改前的 公司法 第77条规定 股份有限公司的设立 必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准 2020 3 19 31 再参见 2005年修改后的 公司法 第6条规定 设立公司 应当依法向公司登记机关申请设立登记 符合本法规定的设立条件的 由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司 不符合本法规定的设立条件的 不得登记为有限责任公司或者股份有限公司 法律 行政法规规定设立公司必须报经批准的 应当在公司登记前依法办理批准手续 2020 3 19 32 三 关于公司设立时的注册资本 较大幅度地下调了公司注册资本的最低限额 降低了公司设立的 门槛 修订前的公司法基于当时的历史背景 对设立公司规定了较高的最低注册资本限额 对有限责任公司 按照行业不同 规定其最低注册资本分别不得少于人民币10万元 30万元 50万元 对股份有限公司 则规定其最低注册资本不得少于人民币1000万元 其中上市公司股本总额不少于5000万元 2020 3 19 33 国外对公司注册资本限额多有规定 但普遍较低 参见 公司法 张民安等主编 中山大学出版社2003年8月版 P68 在美国 虽然多数州还有最低资本限额要求 但普遍较低 或者是1000美元 或者是500美元 2020 3 19 34 关于有限责任公司的最低资本法国 5万法郎德国 5万马克 关于股份有限公司的最低资本非公开发行 25万法郎公开发行 150万法郎 10万马克 2020 3 19 35 在台湾根据公司法第100条第2项和第156条第3项 制定了有限公司和股份有限公司资本最低额标准 具有两个明显的特点 参见 公司法通论 周友苏著 四川人民出版社 2002年版P90 2020 3 19 36 一是在诸如汽车制造业 远洋渔业 矿业 观光旅游业 专营投资业等特定行业 有限公司与股份有限公司的最低资本额是相同的 二是在一般的行业 有限公司与股份有限公司的最低资本额差距很小 前者为50万元 后者为100万元 二者相差仅2倍 2020 3 19 37 新修订的公司法将有限责任公司注册资本的最低限额由人民币10万元至50万元调整为3万元 不包括一人公司 股份有限公司注册资本的最低限额由1000万元调整为500万元 2020 3 19 38 参见 2005年修改后的 公司法 第26条第二款规定 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元 法律 行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 第81条第三款规定 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元 法律 行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 2020 3 19 39 另参见 2005年修改后的 证券法 第50条规定 股份有限公司申请股票上市 股本总额不少于人民币3000万元 2020 3 19 40 四 关于资本的形成方式 允许对公司的注册资本实行分期缴付公司的资本是在股东投资的基础上形成的 法律规定 公司资本的形成可以是一次性的 也可以是分阶段的 资本的形成方式 可以分为法定资本制和授权资本制 2020 3 19 41 法定资本制和授权资本制各有利弊 法定资本制由近代大陆法系国家的公司立法所确立 现在仍有一些大陆法系国家采用 也有不少大陆法系国家 如德 法 借鉴英 美国家的授权资本制对原有的法定资本制进行修正 吸收两者各自的长处 2020 3 19 42 我国2005年修订前的 公司法 采取严格的法定资本制 明确规定 公司注册资本必须在公司章程中载明 注册资本必须是实缴资本 股东必须将章程记载的注册资本一次缴足并向公司登记机关登记 2020 3 19 43 在法定资本制条件下 通过实缴资本数额 给社会和交易各方传递公司资金实力及对债权人利益的基本保障的信息 在法定资本制下 尽管注册资本与实收资本是从不同的角度去描述资本 但体现在会计上 无论是数额 入账时间 还是所传递的信息 均是一致的 由此建立了与此相适应的财务制度和会计制度 2020 3 19 44 我国2005年修订后的 公司法 则采用法定资本制和授权资本制相结合的制度 2020 3 19 45 具体而言 对有限责任公司 一般的有限责任公司 授权资本制 一人有限责任公司 法定资本制对股份有限公司 采取发起设立方式的 授权资本制 采取募集设立方式的 法定资本制 2020 3 19 46 或者说 授权资本制适用于 一般的有限责任公司 采取发起设立方式的股份有限公司法定资本制适用于 一人有限责任公司 采取募集设立方式的股份有限公司 2020 3 19 47 参见 新修订的公司法第26条规定 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 2020 3 19 48 新修订的公司法第26条规定 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元 股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 2020 3 19 49 新修订的公司法第81条第一款规定 股份有限公司采取发起设立方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十 其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足 其中 投资公司可以在五年内缴足 在缴足前 不得向他人募集股份 2020 3 19 50 新修订的公司法第 条第二款规定 股份有限公司采取募集方式设立的 注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额 2020 3 19 51 五 关于公司会计信息 强化了公司会计信息质量保障制度 增强了公司会计信息的透明度和公开性1 新 公司法 强化了公司会计信息质量保障制度 具体设置了两道屏障 2020 3 19 52 1 以法律条文的形式制定了财务会计报告的强制审计制度 1993年 公司法 虽然提出了财务会计报告审查验证的法定要求 但对于审查验证的机构或主体并没有明确 导致其操作性不强 从实际执行情况看 有大量的有限责任公司 国有独资公司的财务会计报告并没有贯彻审查验证的法定要求 2020 3 19 53 新 公司法 中对此进行了修订 要求所有公司的财务会计报告均实行以会计师事务所为审计主体的强制审计制度 从而为确保会计信息质量提供了保障 2020 3 19 54 2 强化了公司管理当局和中介机构对会计信息质量的法律责任 一方面加大了对公司和中介机构经济处罚的力度 另一方面增加了中介机构对公司债权人承担赔偿责任的条款 2020 3 19 55 2 新 公司法 增强了公司会计信息的透明度和公开性修改前的 公司法 只是规定 有限责任公司股东有权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告 而无法查阅董事会 监事会与经理办公会的会议记录 会计账簿和原始凭证等 从实际情况看 即使具备会计专业知识 仅靠股东查阅上述文件 也无法取得对公司财务状况和经营成果的真实数据 不利于保护股东利益 2020 3 19 56 新 公司法 第34条则明确规定 股份有限公司股东在一定的约束条件下 提出申请 说明查阅目的等 可以要求查阅公司会计账簿 这一修订无疑增强了公司会计信息的透明度和公开性 以立法的形式确保了股东对公司会计信息的知情权 为其维护自身利益奠定了基础 2020 3 19 57 六 关于法定公益金 取消了法定公益金提取的规定修改前的 公司法 规定 公司应当提取利润的5 10 列入公司法定公益金 用于职工集体福利设施的开支 鉴于目前公司已经不具有半社会的功能 法定公益金作为计划经济体制向市场经济转型的产物终于划上了句号 2020 3 19 58 七 关于资本公积金 进一步明确了对资本公积金使用范围的法定限制1993年 公司法 规定了公司公积金的三大用途 即弥补公司亏损 扩大生产经营或转为增加公司资本 但并没有明确此处的公积金是否包含资本公积金 带来了操作上的混乱 2020 3 19 59 在上市公司会计实务中 不断有公司将资本公积用于弥补亏损 在理论上混淆了资本公积与盈余公积的界限 我们认为 资本公积尽管从会计上独立于实收资本单独列示 但从性质上看具有资本属性 产生于非经营活动 盈余公积是企业从经营活动中获得的积累 具有收益属性 只是该收益依法留存于企业使用而已 2020 3 19 60 从这个意义上看 将具有资本性质的资本公积用于弥补亏损 就象将实收资本直接弥补以前年度亏损一样 既没有理论依据 也不利于企业的持续经营 新的 公司法 第169条对资本公积金弥补公司亏损作出了禁止性规定 2020 3 19 61 八 关于财务负责人的地位 确定了财务负责人作为高级管理人员的地位新 公司法 217条在对高级管理人员的界定中 规定 高级管理人员 是指公司的经理 副经理 财务负责人 上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员 2020 3 19 62 这是 公司法 首次将财务负责人纳入到 高级管理人员 之中 标志着财务负责人在公司资本运作 生产经营管理等方面权力 义务和责任的变化 如何适应这一法律要求的变化 合理定位并尽快转换角色 成为财务负责人所面临的挑战 2020 3 19 63 九 关于股东出资的方式 扩大了股东可以向公司出资的财产的范围 公司法 修订前 关于有限责任公司股东的出资方式 修订前的 公司法 第24条第一款规定 股东可以用货币出资 也可以用实物 工业产权 非专利技术 土地使用权作价出资 2020 3 19 64 公司法 修订前 关于股份有限公司发起人的出资方式 修订前的 公司法 第80条第一款规定 发起人可以用货币出资 也可以用实物 工业产权 非专利技术 土地使用权作价出资 2020 3 19 65 采用列举式对出资方式进行规定 限制过严 在公司实践中 股东和发起人出资的财产范围已经不限于列举的几种 还包括股权 债权 探矿权 采矿权等 2020 3 19 66 公司法 修订后 关于有限责任公司股东的出资方式 修订后的 公司法 第27条第一款规定 股东可以用货币出资 也可以用实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 但是 法律 行政法规规定不得作为出资的财产除外 2020 3 19 67 公司法 修订后 关于股份有限公司发起人的出资方式 修订后的 公司法 第83条规定 发起人的出资方式 适用本法第27条的规定 即适用于前页 公司法 第27条关于有限责任公司股东的出资方式 2020 3 19 68 由此观之 修订后的 公司法 扩大了股东和发起人出资的财产范围 货币 实物 工业产权 非专利技术 土地使用权出资 货币 实物 知识产权 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资 其中 知识产权主要包括商标权 专利权 非专利技术 著作权等 著作权是依法对文学 艺术和科学作品所享有的各项专有权利的总称 2020 3 19 69 列举式规定 列举式和概括式规定相结合 为以后新出现的其他财产形态出资留下空间 其他可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产出资 应主要包括股权 债权 探矿权 采矿权等 关于信用 劳务出资 仍有争议 2020 3 19 70 十 关于不同出资方式的出资比例 改变了不同财产形式出资比例的规定修订前的 公司法 第24条 第80条分别规定 股东 以工业产权 非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十 国家对采用高新技术成果有特别规定的除外 发起人以工业产权 非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的百分之二十 2020 3 19 71 这种规定 对无形资产作价出资的金额要求不得超过公司注册资本的20 不利于高新技术通过入股方式推广应用 反过来 相应地要求较多的货币出资 也容易造成资金的闲置 2020 3 19 72 现根据修订后的 公司法 第27条 第83条规定 有限责任公司全体股东或者股份有限公司全体发起人的货币出资金额不得低于公司注册资本的30 2020 3 19 73 十一 关于股份有限公司的募集设立 增加了股份有限公司可以采用向特定对象发行股份的方式定向募集设立的规定修订前的 公司法 规定 股份公司可以由发起人认购公司应发行的全部股份而发起设立 也可以由发起人认购部分股份 其他部分向社会公开募集的方式募集设立 2020 3 19 74 修订后的 公司法 增加了定向募集设立的规定 同时在修订后的 证券法 中规定 公司采用向特定对象募集股份的方式定向募集设立 不得采用广告 劝诱等公开办法募集股份 2020 3 19 75 十二 关于一人公司 增加了一个股东可以设立一人有限责任公司的规定各国关于一人公司的立法演变 普遍经历了一个 禁止存在 有条件确认 允许设立 的发展过程 2020 3 19 76 否认一人公司合法存在的理由主要有 1 一人公司破坏了传统公司社团性的属性 2 一人公司股东与公司形成合一的主体 易造成对有限责任原则的滥用 3 一人公司对传统公司立法形成了较大的冲击 股东 股东 股东 公司 公司内部组织机构之间 4 一人公司是对正常经济秩序的否定 有限责任易损害债权人利益 法人制度的滥用 2020 3 19 77 肯定一人公司合法存在的理由主要有 1 公司的社团属性是传统公司法的内容 但传统的公司法理论并非一成不变 2 一人公司本来就可能是一种相对的状态 不必强行限制 通过股份转让可能形成 3 承认一人公司 符合经济生活发在的需要 中小企业 4 即使明令禁止一人公司的设立 也无法阻止一人公司的存在 2020 3 19 78 传统意义的公司强调的是资合性和社团性 即股东必须为复数 但是现实生活中 实质意义上的一人公司比比皆是 名义上虽然有两个甚至两个以上的股东 但实质上只有一名股东 因此原 公司法 禁绝一人公司的规定实际上也是 名存实亡 2020 3 19 79 一人公司虽然看起来似乎否定了公司的资合性和社团性 但是并没有否认股东是公司存在的基础 更没有否认公司本身的法人性 一人公司仍是独立法人 在法律上明确承认一人公司合法存在 有利于鼓励公民和企业的自主创业 吸引民间资本 扩大投资渠道 但应对一人公司专门作出规定 以防止滥用一人公司制度 损害公司债权人的情形发生 2020 3 19 80 根据修订前的 公司法 规定 除国有独资公司外 有限责任公司必须由两个以上股东出资设立 一个自然人或法人不能设立一人公司 修订后的 公司法 规定 一个股东 自然人或者法人 可以设立一人有限责任公司 同时 相应设置了对一人公司风险防范制度的规定 2020 3 19 81 新 公司法 关于一人公司的具体规定 第一 严格规制一人公司的设立过程 不但将一人公司的最低注册资本抬高为人民币10万元 远远高于有限公司3万元的最低注册资本 并且股东应当一次足额缴纳 不允许分期出资 2020 3 19 82 由于一人公司的股东仅有一人 缺乏股东间的相互制衡 出于保证公司资本的充足与真实 保障债权人的利益和一人公司对外的正常经营的需要 抬高设立门槛防止股东虚假出资 抽逃出资尤为重要 2020 3 19 83 第二 限制股东设立一人公司的数量 但是该限制只局限于自然人设立的一人公司 也就是说 一个自然人只能设立一个一人公司 并且该一人公司不能再对外投资设立一人公司 而法人可以设立多家一人公司 并且法人设立的一人公司可以再对外投资设立一人公司 2020 3 19 84 第三 更为严格的信息披露制度 1 公司的营业执照要要载明一人公司是自然人独自还是法人独资 2 一人公司的股东会决议应当采用书面形式 并且由股东签字后置备于公司 3 法定审计制度 即一人公司在会计年度终了时编制财务报告的 必须经会计师事务所审计 2020 3 19 85 第四 举证责任倒置 防止一人公司法人资格被滥用 为兼顾一人公司股东和公司债权人的利益 对于一人公司的对外债务推定股东承担连带责任 除非股东反证其个人财产是独立于公司财产的 这样 既坚持了一人公司作为有限责任公司 股东享受的是有限责任的待遇 而且对待债权人的利益也实现了公平公正 2020 3 19 86 十三 关于转投资 对公司向其他企业投资做出了更为明确的规定 删去了对公司对外投资比例限制的规定 我国2005年10月修改前的 公司法 第12条规定 公司可以向其他有限责任公司 股份有限公司投资 并以该出资额为限对所投资公司承担责任 公司向其他有限责任公司 股份有限公司投资的 除国务院规定的投资公司和控股公司外 所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十 在投资后 接受被投资公司以利润转增的资本 其增加额不包括在内 2020 3 19 87 原规定存在的主要问题 原 公司法 规定的转投资对象的范围过窄 这不仅会妨碍转投资积极效应的充分发挥 而且不利于多种企业形式相互交融 共同发展 2020 3 19 88 未对转投资可能出现的弊端进行规制 针对公司转投资可能出现虚增资本和损害中小股东利益的情况 现行 公司法 没有作出相应的规制 行为人完全可以利用转投资的现行规定来规避法律 2020 3 19 89 原 公司法 对转投资数额进行限制不尽合理 2005年修改前的 公司法 对转投资数额的限制是以公司净资产作为计算依据 但从实践来看 公司净资产额如何确定则并非易事 因为公司在经营过程中 净资产也处于变动状态 2020 3 19 90 修订后的 公司法 关于公司转投资问题的规定修订后的 公司法 第 条规定 公司可以向其他企业投资 但是 除法律另有规定外 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 2020 3 19 91 这样修改 与修改前的规定相比 有几个方面的重要变化 1 放宽了转投资对象 不再限定在其他有限责任公司 股份有限公司 2 放宽了转投资数额的限制 取消了原来关于所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十的规定 2020 3 19 92 3 赋予了股东会 股东大会或董事会对外投资的完全决策权 将对外投资问题 包括投资对象 数额等 纳入公司章程规定的范畴 即 公司向其他企业投资 依照公司章程的规定 由董事会或者股东会 股东大会决议 公司章程对投资总额或者单项投资的数额有限额规定的 不得超过规定的限额 4 明确了公司转投资 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 2020 3 19 93 公司转投资需要探讨的几个问题 公司设立分公司的行为算不算转投资 公司转投资是否包括 债权投资 的内容 公司转投资是否包括在证券市场上购买上市公司股票的行为 合伙企业能否作为公司转投资对象 2020 3 19 94 公司转投资的利弊评析及其规制公司转投资是公司成立后经营策略的一个组成部分 本属于公司内部的行为 但从社会层面来评判 这种行为则又具有积极和消极的两个方面的影响和作用 2020 3 19 95 首先 从积极方面看 公司转投资主要有利于鼓励企业经营的多元化与自由化 为社会增加投资渠道 有助于充分发挥资本效用 提高经营效率 在实践中 转投资已成为公司经营和设立子公司不可缺少的手段 2020 3 19 96 其次 从消极方面看 公司转投资可能产生的弊端主要表现为两点 虚增资本 损害中小股东利益 2020 3 19 97 虚增资本 转投资行为导致的虚增资本 违反了资本真实原则 这可以通过两种方式来达到虚增的后果 第一 单向转投资虚增资本 设甲公司净资产为6000万元 将其中3000万元等额转投资设立了乙 丙两公司 这时 乙 丙两公司各自拥有了资本皆为1500万元 乙 丙两公司分别再将各自拥有的1500万元的50 即各为750万元 等额转投资设立了丁 戊两公司及己 庚两公司 这时丁 戊 己 庚四公司各自拥有资本皆为375万元 至此 甲公司以6000万元设立6家子 孙公司 7家公司账面上资本额共计达到1 05亿元 其中4500万元纯系由于转投资而虚增的数额 2020 3 19 98 丁 375万 乙 1500万 乙将接受投资的1500万的甲 6000万 50 即750万 净资产6000万 再投资于丁 戊各375万 投资3000万 戊 375万 其中投资于乙 丙各1500万 丙 1500万 己 375万 丙将接受投资的1500万的 50 即750万 再投资于己 庚各375万 庚 375万 7家公司账面资本为6000 1500 2 375 4 10500 万 2020 3 19 99 第二 相互转投资虚增资本 如甲 乙两公司各有资本额6000万元 甲 乙两公司相互向对方投资3000万元 此时两家公司在账面上各有3000万元之新增资本 账面资本共计达到1 8亿元 其中6000万元为虚增资本 投资于乙3000万甲 6000万 乙 6000万 投资于甲3000万 2020 3 19 100 损害中小股东利益 在相互转投资虚增资本的方式中 假如甲乙两公司各拥有对方30 的表决权 相互参腔为相互串通提供了机会 若两公司董事相互约定 甲在乙公司中30 的表决权依乙公司董事之意志行事 作为回报 乙在甲公司中30 的表决权依甲公司董事之意志行事 加上董事自有的股份表决权 足以左右公司之决策 危及其他股东的利益 2020 3 19 101 正是因为转投资可能产生的弊端 国外在允许公司转投资的同时 也对其可能出现的问题 通过法律加以规制 规制的主要内容包括 1 对公司间相互持股进行限制 法国商事公司法 第358条规定 如果一公司拥有另一公司10 以上股份或10 以上资产时 后者不得拥有前者任何股份或资产 否则必须在法定期限内转让 并不得享有表决权 2020 3 19 102 2 在财务报告方面作出特殊规定 在有控制和从属关系的关联公司中 控制公司既须对自己的财务状况作出报告 也须对整个集团财务状况作出报告 2020 3 19 103 3 采用 否认公司人格 来让控制公司对其不当行为承担相应的责任 如果母公司 控制公司 对子公司 从属公司 过度控制 施以不正当影垧 损害债权人利益时 可以适用 揭开公司面纱 原则 由法院责令母公司 控制公司 承担对债权人的赔偿责任 2020 3 19 104 十四 关于股东权益保护 增加了有关股东权益保护问题的规定1 增加规定了有限责任公司股东可以查阅公司财务会计账簿的权利 修订前的 公司法 只规定了有限责任公司的股东有权查阅股东会议记录和公司财务会计报告 没有规定股东是否有权查阅公司的会计账簿 2020 3 19 105 修订后的 公司法 第34条规定 股东有权查阅 复制公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 股东可以要求查阅公司会计账簿 股东要求查阅公司会计账簿的 应当向公司提出书面请求 说明目的 公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的 可能损害公司合法利益的 可以拒绝提供查阅 并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由 公司拒绝提供查阅的 股东可以请求人民法院要求公司提供查阅 2020 3 19 106 2 增加了股份有限公司股东大会选举董事 监事时可以实行累积投票制的规定 修订后的 公司法 第106条规定 股东大会选举董事 监事 可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议 实行累积投票制 所谓累积投票制 是指股东大会选举董事或者监事时 每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权 股东拥有的表决权可以集中使用 2020 3 19 107 有些国家的法律规定 公司股东大会在选举董事 监事时 有表决权的每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权 股东可以将其拥有的表决权累积起来 集中投向一个或其中几个候选人 以增加其当选的几率 2020 3 19 108 实例 某股份有限公司有 股 其中某大股东占 股 其余股东占 股 如公司拟选 名董事 在实行直接投票制的情况下 则只能是大股东中意的人选才有可能当选 而实行累积投票制 大股东的累积表决权数为 票 其余股东为 票 如果其余股东将 票集中投向 名候选人 则该 人必然当选 而大股东要想使其 名被提名人都能当选 则最少需要超过 但他现在只有 票 在这种情况下 大股东也只能保证其提名的其中 人当选 2020 3 19 109 3 增加了有限责任公司股东的退出机制 修订后的 公司法 第75条规定 有下列情形之一的 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 1 公司连续五年不向股东分配利润 而公司该五年连续盈利 并且符合本法规定的分配利润条件的 2 公司合并 分立 转让主要财产的 3 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现 股东会会议通过决议修改章程使公司存续的 2020 3 19 110 自股东会会议决议通过之日起六十日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼 2020 3 19 111 4 增加了股东代表诉讼的规定 修订后的公司法增加了股东代表诉讼的规定 公司董事 监事 高级管理人员执行公司职务违反法律或者公司章程的规定 给公司造成损害的 有限责任公司的股东 股份有限责任公司连续180日以上单独或者合计持有公司l 100以上股份的股东 可以依照本法规定请求公司监事会 董事会提起诉讼 监事会 董事会拒绝或者怠于提起诉讼的 上述股东可以为了公司的利益以自己的名义提起诉讼 2020 3 19 112 他人侵犯公司的利益 给公司造成损害 公司拒绝或者怠于提出诉讼的 如公司大股东的关联方侵犯公司的知识产权 公司拒绝提起诉讼 股东也可以依照上述规定向人民法院提起诉讼 2020 3 19 113 参见 1 修订后的 公司法 第150条规定 董事 监事 高级管理人员执行公司职务时违反法律 行政法规或者公司章程的规定 给公司造成损失的 应当承担赔偿责任 2020 3 19 114 2 修订后的 公司法 第152条规定 董事 高级管理人员有本法第150条规定的情形的 有限责任公司的股东 股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东 可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼 监事有本法第150条规定的情形的 前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼 2020 3 19 115 监事会 不设监事会的有限责任公司的监事 或者董事会 执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼 或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼 或者情况紧急 不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的 前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼 他人侵犯公司合法权益 给公司造成损失的 本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼 2020 3 19 116 3 修订后的 公司法 第153条规定 董事 高级管理人员违反法律 行政法规或者公司章程的规定 损害股东利益的 股东可以向人民法院提起诉讼 2020 3 19 117 5 增加了 打破公司僵局 的规定 针对实际中的问题 研究借鉴其他国家的立法例 在坚持公司解散在正常情况下应由公司自行决定的原则下 修订后的 公司法 第183条增加规定 公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东 可以请求人民法院解散公司 2020 3 19 118 十五 增加关于公司法人人格的否定的规定 揭开公司的面纱公司人格否认是在法院判例基础上形成的一种公司法理论 最早产生于20世纪上半叶美国的司法实践 以后为各国及地区所仿效 我国自 公司法 1994年7月1日实施以来 随着公司实践中滥用公司人格的情况屡有发生并不断增多 公司人格否认问题开始受到法律界的关注 学者们逐渐重视对国外情况的介绍和对国内相关问题的研究 2020 3 19 119 关于公司人格否认的含义公司人格否认 disregardofcorporatepersonality 又称公司法人格否认 是指当公司由于其独立人格被滥用而出现违背诚实信用原则和公平正义的法律精神 损害公司债权人利益或社会公共利益的特定行为时 公司不再被视为具有独立法人资格的实体 实施滥用公司人格行为的股东也不再受有限责任的保护 法院可责令由有过错的当事人直接承担公司的责任和义务 2020 3 19 120 公司的独立法律人格和公司股东的有限责任 即公司具有法人地位 以其法人财产对公司债务承担责任 公司的股东只以其对公司的出资或者认购的股份为限对公司承担责任 是公司制度最基本的特征 或者说是公司制度的基石 但公司发展的历史表明 股东有限责任的绝对化 对经济生活也会产生负面影响 有必要采取适当措施予以补正 2020 3 19 121 有限责任公司 股东 公司 公司的债权人股东 公司 公司的债务 股东的出资额 公司的全部财产 股份有限公司 股东 公司 公司的债权人股东 公司 公司的债务 股东认购的股份 公司的全部财产 2020 3 19 122 公司人格否认在国外有不同的称谓 英美法系国家形象地称之为 刺破公司的面纱 piercingthecorporateveil 或 揭开公司的面纱 Liftingtheveilofcorporation 按照英美法系的法人团体理论 法人对其债务独立承担民事责任 债权人不能穿越法人 面纱 追索法人背后的出资人的债务责任 而 揭开法人的面纱 即是在特定的情况下 法院可不顾法人的有限责任特性 否认法人独立法律主体资格 直接责令法人背后的出资人承担法人的债务或义务 2020 3 19 123 德国将否认公司人格称为 直索 Durchgriff 即在特定的情况下 法院可令债权人穿越作为债务人的公司的独立人格 径直向公司法人背后的股东追索 法院赋予债权人的这一权利 被称为 直索权 2020 3 19 124 根据对公司人格否认的一般定义 还可以对其作出进一步的阐释 1 公司人格否认是作为一项司法原则而存在的 从各国的情况看 公司人格否认一般都不直接在法律条款中规定 而是在处理具体案件的司法过程中 由法官根据民法上诚实信用的基本原则和公平正义的法律精神来确定适用的 2020 3 19 125 2 公司人格否认是针对特定事由而适用的司法原则 这一特定事由 具体是指滥用公司法人资格来严重规避法律义务 逃避合同义务 诈害第三人的行为 2020 3 19 126 3 公司人格否认是对公司人格的暂时性的有条件的否定 这也就意味着 公司人格否认的适用并不是从根本上彻底 永久地取消公司的法人主体资格 而是在认定它 仍然 作为法人存在的基础上 针对特定事例对实际上已被滥用的形式上的法人空壳予以否认 使其后面的滥用者直接承担法人应承担的责任 2020 3 19 127 4 公司人格否认是由有过错的股东来承担的民事责任 虽然公司人格否认的结果是将公司的债务责任溯及到股东 但并不是所有的公司股东都得承受这一法律后果 在一般情况下 只有实施了滥用公司人格行为 且有主观过错的股东才是承担这一法律后果的责任主体 2020 3 19 128 修订后的 公司法 有关公司人格否认问题的规定 公司法 第20条规定 公司股东应当遵守法律 行政法规和公司章程 依法行使股东权利 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的 应当依法承担赔偿责任 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任 逃避债务 严重损害公司债权人利益的 应当对公司债务承担连带责任 2020 3 19 129 至于适用公司法人人格否定即股东对公司债务承担连带责任的具体情形 则需要由最高人民法院按照严格掌握的原则 通过司法解释作出规定 2020 3 19 130 3 关于公司人格否认适用的条件公司人格否认的结果是由出资者来承担公司的民事责任 根据承担民事责任的一般原则 公司人格否认的适用应当符合以下一些条件 1 公司股东实施了滥用公司人格的行为 有学者将其主要情形概括为四个方面 2020 3 19 131 1 滥用公司人格诈害公司债权人 如为避免债权人对公司财产的强制执行而设立新公司 将原来公司的财产移转至新公司 2 滥用公司人格回避契约义务 如利用公司形式 从事竞业禁止之行为 为避免承担契约上的义务而解散原有公司 再行设立新公司从事同样的业务活动 2020 3 19 132 3 滥用公司人格回避法律义务 如为防止公司业务上的不法行为而导致的巨额赔偿 将本属于一体化的企业财产分散设立若干公司 使每一公司资产只达到法定的最低标准 因而难以补偿受害人之损失 或者利用公司形式逃避税务责任 社会保险责任或其他法定义务 4 公司的形骸化 如不召开股东大会 不履行公司决定的法定程序 不保留公司必要的记录 业务混同 财产混同 账簿混同 过度控制等 2020 3 19 133 2 滥用公司人格的行为造成了实际的损失 这种损失既可能是债权人利益的 也可能是社会公共利益的损失 既可能是现实利益的损失 也可能是潜在的 将来的利益的损失 3 滥用公司人格的行为与实际损失之间存在因果关系 这需要受害人证明滥用公司人格的行为与损害结果存在着必然的联系 2020 3 19 134 4 滥用公司人格的行为人存在过错 有学者认为这一主观要件是 必须存在规避法定或约定义务的主观恶意 过失不会导致法人人格否认制度的适用 南振兴 郭登科 论法人人格否认制度 载 法学研究 1997年第2期 但由于受害人要举证证明行为人主观上存在故意十分困难 因此一些国家采取了 客观主义 的认定标准 2020 3 19 135 4 关于公司人格否认适用的场合从国外司法实践看 公司人格否认适用的场合 大致有如下几种 1 公司与公司成员 股东 人格混同 公司虽然是由股东出资组成的 但成立后就具有独立人格 公司与股东在法律上是两个各具独立地位的民事主体 倘若公司与股东合二为一 公司的财产即股东的财产 公司的行为即股东行为时 则与独资企业无异 股东就应当象独资企业的出资人那样 承担企业财产上的无限责任 2020 3 19 136 2 存在欺诈 逃避法律义务或规避法律的行为 当股东设立公司的惟一目的就是逃避法律或合同对自己的约束时 就存在适用公司人格否认法理之可能 法院会视公司的行为是公司背后实际控制公司的股东的行为 从而置公司独立人格于不顾 责令公司的股东直接对公司债务承担责任 2020 3 19 137 3 公司资本显著不足 公司是资本型企业 充足的资本不仅是公司赖以经营的物质基础 也是对债权人利益的保护 这里所说的 资本不足 并不指股东实际出资与公司注册资本的差额 而是指公司的资本相对于公司所从事经营业务的性质以及该项事业需要承担的商业风险来说太低 公司设立时资本显著不足 那就只能是一个事实上的 壳公司 ashellcorporation 2020 3 19 138 在这种情况下 如果仍承认其为独立人格的法律主体 将导致与之交往的债权人承担的经营风险就相对加大 股东享有的权利与其承担的风险就明显不对称 基于权利与义务相对应 利益与风险相一致的原则 在股东与债权人在权利和义务上明显失衡和不对称的情况下