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农民工维权指南 上 展绪君河南梓梓晅律师事务所2017年12月 2020 3 20 1 提纲 第一讲 权利与义务第二讲 劳动合同第三讲 工资待遇第四讲 社会保险第五讲 维护权益 2020 3 20 2 第一讲 权利与义务 根据现行劳动保障法律法规的规定 农民工应当享有的基本权利包括 1 用人单位应当按时足额支付工资 不得克扣 无故拖欠农民工工资 2 用人单位支付的工资不得低于当地最低工资标准 3 用人单位应依法实行国家规定的工时制度 安排农民工加班加点应符合国家有关规定 并依法支付加班加点工资 4 用人单位应当依法与农民工签订劳动合同 2020 3 20 3 5 试用期应包括在劳动合同期限之中 6 用人单位不得向农民工收取定金 保证金或扣留居民身份证等证件 7 用人单位不得随意解除劳动合同 解除劳动合同应当符合 劳动法 的规定 并依法向农民工支付经济补偿金 8 农民工依法享有休息休假权利 9 女职工和未成年工享受特殊劳动保护 10 农民工有权参加工伤保险 基本医疗保险 基本养老保险 失业保险和生育保险 2020 3 20 4 国家在改善农民进城就业环境方面有哪些政策 1 在就业管理方面 取消对农民进城就业的职业工种限制和不合理收费 取消专为农民工设置的登记项目 实行暂住证一证管理 农村劳动者外出务工 不再需要办理外出人员就业登记卡和外来人员就业证 各行业和工种尤其是特殊行业和工种要求的技术资格 健康等条件 对进城就业农民和城镇居民要一视同仁 各地教育部门和学校对进城就业农民子女接受义务教育 在入学条件等方面与当地学生同等对待 不得违反国家规定乱收费 2 在职业介绍服务方面 城市公共职业介绍机构要向农民工开放 免费提供政策咨询 就业信息 就业指导和职业介绍服务 3 在就业培训方面 进城务工的农民参加职业培训 可享受政府提供的一次性职业培训补贴 职业培训补贴标准和具体办法由省 自治区 直辖市制定 2020 3 20 5 法条链接 劳动法 第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利 取得劳动报酬的权利 休息休假的权利 获得劳动安全卫生保护的权利 接受职业技能培训的权利 享受社会保险和福利的权利 提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利 劳动者应当完成劳动任务 提高职业技能 执行劳动安全卫生规程 遵守劳动纪律和职业道德 2020 3 20 6 中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定 劳动权益不仅是一种生存权 更是一种发展权 2020 3 20 7 第二讲 劳动合同 一 农民工签订的劳动合同中应包含哪些必备内容1 用工单位的主体资格2 劳动者的主体资格3 合同期限4 工作的具体内容和期限5 安全保护和劳动条件6 工资报酬7 规章制度8 违约责任9 社会保险 工程项目部 项目经理 施工作业班组 包工头等不具备用工主体资格 2020 3 20 8 下列内容也可以在劳动合同中约定 1 培训 职业技能 2 保守商业秘密 内容 时间 方式 3 补充保险 除国家基本保险外 用人单位根据自己的实际情况为劳动者建立的一种保险 补充医疗保险 补充养老保险 4 福利待遇 住房补贴 通信补贴 交通补贴 子女教育等 2020 3 20 9 法条链接 劳动合同法 第十七条规定 劳动合同应当具备以下条款 一 用人单位的名称 住所和法定代表人或者主要负责人 二 劳动者的姓名 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码 三 劳动合同期限 四 工作内容和工作地点 五 工作时间和休息休假 六 劳动报酬 七 社会保险 八 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 九 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 2020 3 20 10 根据 关于切实解决建筑业企业拖欠农民工工资问题的通知 劳社部发 2003 27号 中规定 劳动合同中要明确规定劳动合同期限 工作内容 劳动保护和劳动条件 劳动报酬以及违反劳动合同的责任等内容 其中有关劳动报酬的条款 应明确工资支付标准 支付项目 支付形式以及支付时间等内容 2020 3 20 11 二 农民工不能签订的4种劳动合同 1 双面合同2 生死合同3 一边倒合同4 抵押合同 2020 3 20 12 1 双面合同 一份合法规范的假合同 单位保存 应付检查 一份不规范 不合法的假合同 双方持有 实际执行 司法惯例 双面合同 应当以实际履行的那份合同为有效地劳动合同 2020 3 20 13 2 生死合同 工伤自理 用工者为了逃避应当承担的工伤责任 这种约定因违法而无效 但会使农民工产生道德内疚感 不利于维权 2020 3 20 14 3 一边倒合同 合同权利过于偏重用工方 而严重不利于劳动方如 2020 3 20 15 4 抵押合同 证件 财物等 2020 3 20 16 三 用人单位不签订劳动合同怎么办 1 直接向用人单位提出签订劳动合同的要求2 用人单位执意不肯 用人单位所在地的劳动行政部门反应 3 掌握事实劳动关系的证据 适时提出签订合同并支付双倍工资的仲裁请求 提出仲裁请求时 用人单位提出解除劳动关系的 还应当按照规定向劳动者支付经济补偿金 2020 3 20 17 法条链接 第十条建立劳动关系 应当订立书面劳动合同 已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的 劳动关系自用工之日起建立 第十四条 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 2020 3 20 18 法条链接 劳动合同法 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的 应当向劳动者每月支付二倍的工资 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的 自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资 2020 3 20 19 四 没有书面劳动合同 那些材料可以作为劳动关系认定的参考凭证 劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知 劳社部发 2005 12号 用人单位未与劳动者签订劳动合同 认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证 1 工资支付凭证或记录 工资发放花名册 缴纳各项社会保险费的记录 2 用人单位向劳动者发放的 工作证 服务证 等能够证明身份的证件 3 劳动者填写的用人单位招工招聘 登记表 报名表 等招用记录 4 考勤记录 5 其他劳动者的证言等 其中 1 3 4项的有关凭证由用人单位负举证责任 2020 3 20 20 五 建筑工地发生伤害事故 如何寻求法律保护 劳动者在建筑工地发生伤害事故 应当区别对待 1 建筑公司为劳动者投保了工伤保险 则依据 工伤保险条例 的规定 申请工伤赔偿 2 建筑公司为劳动者没有投保工伤保险 则依据 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释 由实际施工人 雇主 承担赔偿责任 另外 发包人 分包人知道或应当知道接受发包或分包的的雇主没有相应资质或者安全生产条件的 应当与实际施工人 雇主 承担连带赔偿责任 开发商建筑公司施工队 小包工头 工人 2020 3 20 21 法条链接 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害 雇主应当承担赔偿责任 雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的 赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任 也可以请求雇主承担赔偿责任 雇主承担赔偿责任后 可以向第三人追偿 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害 发包人 分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的 应当与雇主承担连带赔偿责任 属于 工伤保险条例 调整的劳动关系和工伤保险范围的 不适用本条规定 2020 3 20 22 六 发生什么情况导致劳动合同无效 劳动法 第十八条下列劳动合同无效 1 一 违反法律 行政法规的劳动合同 二 采取欺诈 威胁等手段订立的劳动合同 无效的劳动合同 从订立的时候起 就没有法律约束力 确认劳动合同部分无效的 如果不影响其余部分的效力 其余部分仍然有效 劳动合同的无效 由劳动争议仲裁委员会或者人民法院确认 2020 3 20 23 劳动合同法 26条下列劳动合同无效或者部分无效 一 以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 二 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 三 违反法律 行政法规强制性规定的 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的 由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认 2020 3 20 24 有关劳动报酬和劳动条件等标准低于集体合同的 2020 3 20 25 七 用人单位在那些情况下可以与劳动者解除劳动合同 1 过错性解除 劳动者有过错 用人单位有权单方解除劳动合同 2 非过错性解除 劳动者没有过错 用人单位在履行法定程序后有权单方解除劳动合同 2020 3 20 26 法条链接 劳动合同法 第三十九条劳动者有下列情形之一的 用人单位可以解除劳动合同 一 在试用期间被证明不符合录用条件的 二 严重违反用人单位的规章制度的 三 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 四 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 五 因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的 六 被依法追究刑事责任的 2020 3 20 27 第四十条有下列情形之一的 用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后 可以解除劳动合同 一 劳动者患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 二 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 三 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行 经用人单位与劳动者协商 未能就变更劳动合同内容达成协议的 2020 3 20 28 八 劳动者在那些情况下可以与单位解除劳动合同 1 预告解除2 即时解除 2020 3 20 29 法条链接 劳动合同法 第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位 可以解除劳动合同 劳动者在试用期内提前三日通知用人单位 可以解除劳动合同 2020 3 20 30 第三十八条用人单位有下列情形之一的 劳动者可以解除劳动合同 一 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的 二 未及时足额支付劳动报酬的 三 未依法为劳动者缴纳社会保险费的 四 用人单位的规章制度违反法律 法规的规定 损害劳动者权益的 五 因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的 六 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形 用人单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的 或者用人单位违章指挥 强令冒险作业危及劳动者人身安全的 劳动者可以立即解除劳动合同 不需事先告知用人单位 2020 3 20 31 那些情况下不允许单位解除劳动合同 劳动法 第二十九条劳动者有下列情形之一的 用人单位不得依据本法第二十六条 第二十七条的规定解除劳动合同 一 患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 二 患病或者负伤 在规定的医疗期内的 三 女职工在孕期 产期 哺乳期内的 四 法律 行政法规规定的其他情形 2020 3 20 32 劳动合同法 第四十二条劳动者有下列情形之一的 用人单位不得依照本法第四十条 第四十一条的规定解除劳动合同 一 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的 二 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 三 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 四 女职工在孕期 产期 哺乳期的 五 在本单位连续工作满十五年 且距法定退休年龄不足五年的 六 法律 行政法规规定的其他情形 2020 3 20 33 企业职工患病或非因工负伤医疗期规定 劳部发 1994 479号 第二条医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限 第三条企业职工因患病或非因工负伤 需要停止工作医疗时 根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限 给予三个月到二十四个月的医疗期 实际工作年限十年以下的 在本单位工作年限五年以下的为三个月 五年以上的为六个月 实际工作年限十年以上的 在本单位工作年限五年以下的为六个月 五年以上十年以下的为九个月 十年以上十五年以下的为十二个月 十五年以上二十年以下的为十八个月 二十年以上的为二十四个月 2020 3 20 34 十 那些情况下解除劳动合同劳动者可以获得经济补偿 第四十六条有下列情形之一的 用人单位应当向劳动者支付经济补偿 一 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的 二 用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的 三 用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的 四 用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的 五 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同 劳动者不同意续订的情形外 依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的 六 依照本法第四十四条第四项 第五项规定终止劳动合同的 七 法律 行政法规规定的其他情形 2020 3 20 35 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限 每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付 六个月以上不满一年的 按一年计算 不满六个月的 向劳动者支付半个月工资的经济补偿 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市 设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的

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