国际贸易法律实务-吕红军-第一章-国际商事组织法.doc

教学目标教材分析课型教法课时教学过程组织教学授课过程紧扣目标启发讲解 教材分析导入新课讲授新课针对目标巩固练习依据标准总结评价作业布置课堂板书 第一章 国际商事组织法1、掌握法的含义、特征、法律关系、法系等法的基本知识2、了解国际贸易法律渊源的含义3、掌握国际贸易法律渊源的三种基本表现形式重点：掌握法、法系、法律关系等相关的基本知识 掌握国际贸易法律渊源的三种基本表现形式新授课讲述法二课时师生答礼：1、考勤： 应到-人，实到-人，缺-人，缺勤原因：- 2、根据课堂教学情况，适当调整学生注意力，使其始终保持在最佳状态 讨论：人类社会为什么要有法的存在？ 第二章 国际商事组织法1.了解商事组织的概念和构成法定要件2.掌握个人独资企业的设立及事务管理的法律规定3.掌握合伙企业的设立及合伙企业的内外关系的法律规定4.掌握公司设立及运作的法律规定重点：1.个人独资企业的相关法律规定 2.合伙企业的相关法律规定 3.公司设立及运作的法律规定1.商事组织：是依法成立并具备一定的组织形式，以营利为目的独立从事商事经营活动的经济组织。构成条件：必须有自己的商号；有固定的场所；拥有自己支配的财产；以营利为目的；具有一定的组织形式设立的手续符合法律规定。2.商事组织法：是调查特定商事组织的设立、变更、终止其对内、对外法律关系的法律规范。第一节 个人独资企业法一、个人独资企业的概念及特征1.个人独资企业：依照本法在在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的商事组织。2.特征 投资主体单一，只能由一个自然人投资 产权关系明晰，财产为投资者个人所有 责任承担的无限性 内部机构设置简单，经营管理方式灵活 个人独资企业不具有法人资格二、个人独资企业的利弊 （一）投资主体仅限于一个自然人投资 （二）企业财产为投资者个人所有 （三）投资者承担那无限责任 （四）设置程序简单 （五）不具有法人资格三、个人独资企业的设立 （一）设立条件 （1）投资人为一个自然人，且只能是中国公民。 （2）有合法的企业名称 （3）有投资人申报的出资且与企业规模相适应 （4）有固定生产经营场所和必要的生产经营条件 （5）有必要的从业人员 （二）设立申请 1.提出申请 2.登记机关核准登记 登记机关在收到设立申请文件之日起15日内对符合条件的予以登记。 营业执照的签发日期，为个人独资企业成立日期 3.分支机构登记 向分支机构所在地的登记机关申请登记。 4.变更登记 做出变更登记之日起15日内申请办理变更登记四、事务管理 （一）事务管理的形式 1.自行管理 2.委托或聘用管理 投资人对委托人或被聘用的人员的限制，不得对抗不知情的善意第三人。 （二）委托人或被聘用的人员在管理企业中的义务，应当履行诚信，勤勉义务。第二节 合伙企业法一、 概念合伙企业之依照中华人民共和国合伙企业法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议。共同出资、合伙经营、共享权益、共担风险，并对企业债务承担无限连带责任的营利性的商事组织、二、 合伙企业的利弊（一） 设立的依据是合伙企业法，但只能在中国境内登记设立。（二） 成立以合伙人间的相互信任及合伙协议为基础。（三） 企业内部各合伙人的关系紧密（四） 合伙企业的各合伙人承担无限连带责任（五） 合伙企业规模较小，且处于不稳定状态三、 合伙企业的设立（一） 合伙企业的设立条件1. 有两个以上的合伙人，并且都来承担无限责任者2. 有书面合伙协议3. 有合伙人实际缴付的出资4. 有合伙企业的名称5. 有经营场所和从事合伙经营的必要条件（二） 合伙企业的设立程序1. 向企业登记机关提出申请2. 登记：登记机关自收到提交文件之日起30日内做出决定四、 合伙企业的财产 （一） 合伙企业的财产的构成1. 合伙人的出资：合伙时实际缴纳的出资，扩大规模，弥补亏损增加的出资。2. 所有以合伙企业名义取得的收益（二） 合伙企业的财产转让限制性规定1. 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产时，须经全体合伙人一致同意。2. 合伙人之间转让财产时，应当通知其他合伙人。3. 合伙人转让其财产份额时，在同等条件下其他合伙人有优先受让的权利。4. 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，否则，其行为无效。五、 合伙企业的事务执行（一） 合伙事务执行的形式1. 共同执行2. 委托执行3. 分别执行（二） 合伙人在执行合伙事务中的权利和义务 权利：1.平等权 2.对外权 3.监督与检查权 4.查阅权 5.异议权和撤销权 义务：1.合伙事务执行人向其他人报告经营状况 2.必须遵守竞业禁止的规定 3.合伙人不得进行关联交易 4.合伙人不得从事损害本企业利益的活动 （三）合伙企业的损益分配 合伙损益由全体人按合伙协议约定的比例分配和分担；若无约定，则由各合伙人平均分配和分担。（三） 入伙与退伙1. 入伙：新入伙人入伙时，应当经全体合伙人的同意，并订立书面入伙协议。原合伙人应当向新入伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任2. 退伙：1.自愿退伙：协议退伙，通知退伙。3. 法定退伙：当然退伙，出名退伙。六、 合伙企业与第三人的关系（一） 合伙企业与善意第三人的关系合伙企业不能以某合伙人的行为超越了限制范围由而对抗善意第三人，即合伙企业仍需求承担某合伙人的行为后果。（二） 合伙企业与债务人的关系 1.合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 应先以其全部财产进行清偿合伙企业财产，不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。 2.合伙企业的债务的清偿与合伙企业的关系 （1）合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。 （2）合伙人个人欠有债务，其债权人不得代权行使该合伙人在企业中的权利 （3）合伙人个人财产不足以清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的权益用于清偿；债权人也可依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。 第三节 公司法一、概述 （一）概念与技巧 1.概念：公司是依照公司法组建登记的以营利为目的的商事组织。 2.特征：（1）公司是以营利为目的的企业 （2）公司是具有法人资格的企业 （3）公司是以股东投资为基础设立的股权或企业，投资主体呈多元化 （4）公司是依照公司法设立的企业 （二）公司的利弊 1.公司的股东人数较多 2.公司一般具有独立的法人资格 3.公司的所有者可以委托专业人员管理公司 4.公司设立的门槛较高 5.公司设立的程序相对复杂 6.上市公司组织机构缺乏完善的“独立董事”制度 7.股东出资方式的限制（三）公司的种类 1.公司股东的责任范围为标准为分为：无限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司和有限责任公司。 2.以股份转让方式为标准分为：封闭式公司和开放式公司。 3.以公司的信用基础为标准分为：人合公司、资合公司、人合兼资合公司。 4.以公司之间的关系为标准分为 （1）总公司、分公司 （2）母公司、子公司 5.以公司的国籍或注册地为标准分为 本公司、外国公司（四）公司的权利能力和行为能力 1.权利能力：司的权利能力和行为能力 公司的权利能力受到诸多因素的限制：（1） 性质上的限制（2） 经营范围的限制（3） 法律上的其他限制 公司权利内容包括（1） 民事权利能力（2） 经济权利能力（3） 诉讼权利能力2.行为能力 行为能力的内容包括：（1） 公司的民事行为能力（2） 公司的侵权行为能力（3） 公司的犯罪行为能力二、有限责任公司 （一）概念及特征 1.概念：指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的商事组织。 2.特征： （1）股东人数有最高数额限制，即股东人数最高不得超过50人。 （2）股东以其出资额为限对公司承担责任。 （3）筹资与经营的封闭性 （4）设立手续和公司组织机构较简单 （5）股东对外转让出资受到严格限制 （二）设立 属于发起设立，具体条件如下：1. 股东符合法定人数：2个以上50个以下。2. 股东出资达到法定资本最低限额。3. 股东共同制定公司章程。4. 有公司名称建立符合有限责任公司要求的组织机构。5. 有固定的生产经营产所和必要的生产经营条件。（三） 组织机构1. 股东会 由全体股东组成，一切重大问题均有股东会决定。权利：（1） 出席股东会参与公司重大决策和选择管理者（2） 有权选举或被选举为董事或监事（3） 按出资比例分取红利（4） 依法转让出资优先购买其他股东转让的出资（5） 查阅股东会会议记录和公司财务会计报告（6） 对公司的经营活动进行监督（7） 公司解散时分配剩余时间义务：（1） 足额缴纳出资（2） 公司登记后，不得抽回出资（3） 遵守公司章程（4） 对公司及其他股东诚实信用（5） 依法定程序行使权力职权（1） 决定公司的经营方针和投资计划（2） 选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项。（3） 选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项（4） 审议批准董事会的报告（5） 审议批准监事会或监事的报告（6） 审议批准公司的年度财政预算方案，决策方案（7） 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案（8） 对公司增加或减少注册资本做出决议（9） 对公司债务做出决议（10） 对股东向股东以外的人转让出资做出决议（11） 对公司合并、分主、变更公司形式解散和清算等事项做出决议（12） 修改公司章程2. 董事会：是公司常设经营决策和业务执行机构。职权：（1） 负责召集股东会并向股东会报告工作（2） 执行股东会的决议（3） 决定公司的经营计划和投资方案（4） 制定公司的财务预算方案、决算方案（5） 制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案（6） 制定公司的增加或减少注册资本的方案（7） 拟定公司合并、分立、变更公司形式解散的方案（8） 决定公司内部管理机构的设置（9） 聘任或解聘公司经理（总经理），据经理的提名聘任或解聘公司副经理，财务负责人。决定其报酬事项。（10） 制定公司的基本管理制度3. 经理：是负责公司日常生产经营管理工作的管理机构和高级管理人员，对董事会负责。职权：（1） 主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会议。（2） 组织实施公司年度经营计划和投资方案（3） 拟定公司内部管理机构设置方案（4） 拟定公司的基本管理制度（5） 制定公司的具体规章（6） 提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人（7） 聘任或解聘除应由董事会聘任或解聘以外的负责管理人员（8） 公司章程或董事会授予的其他职权4. 监事会和监事监事会是规模较大的有限责任公司的常设监督机构，对股东会负责并向其报告工作。职权：（1） 检查公司财务（2） 对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或公司章程的行为进行监督。（3） 当董事或经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正。（4） 提议召开临时股东会（5） 公司章程规定的其他职权（四） 董事、监事、经理的任职资格有下列情况之一，不得担任上述职务1. 无民事行为能力或限制民事行为能力。2. 因犯有贪污、贿赂等罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年或因犯罪被剥夺政治权利、执行期满未逾5年。3. 担任因经营不善破产清算的公司，企业的董事或厂长、经理，并对其破产负有个人责任，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年。4. 担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自被吊销营业执照之日起未逾3年。5. 个人所负数额较大的债务到期未清偿。此外，国家公务员不得兼任公司的董事、监事和经理。（五） 董事、监事、经理的责任和义务1. 董事、监事、经理的共同责任 不得为自己谋私利 不得收受贿赂或其他非法收入，不得侵占公司财产。 不得泄露公司秘密 给公司造成损害的，应承担赔偿责任。2. 董事、经理的独有责任 不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人。 不得将公司资产以个人名义或以他人名义开立帐户存储。 不得以公司资本为本公司的股东或其他个人债务提供担保。 不得自营或为他人经营与其新任职公司同类的经营或从事损害本公司利益的活动。 不得同本公司订立合同或进行交易三、股份有限公司 （一）概念、特征 1.概念：是指全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任。公司以其全部资产对公司的债务承担责任的商事组织。 2.特征： （1）股东以及公司责任的有限性 （2）筹资与经营的公开性 （3）股份的等额性及流转性 （4）设立程序的复杂性 （5）所有权与经营权的分离性 （二）设立 1.条件 （1）发起人符合法定人数 （2）发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额 （3）股份发行、筹办事项符合法律规定 （4）发起人制定公司章程，并经创立大会通过 （5）有公司名称，建立符合要求的