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三 公司的设立与登记管理 一 公司的设立 二 公司的登记管理 公司登记 登记管辖设立登记变更登记注销登记 公司登记的管辖 公司登记机关公司登记管辖体制国家工商行政管理局直接负责登记的公司省 自治区 直辖市工商行政管理局负责登记的公司市 县工商行政管理局负责本地区的公司的登记 设立登记 设立登记的概念设立中的公司与工商登记后的公司设立公司的条件出资人与出资额公司章程公司名称和住所公司名称的意义如何选定公司名称公司组所的含义公司住所的意义 设立登记的程序申请名称预先核准谁是申请人 股东或发起人 委托代理人提交的法律文件 申请书 资格证明 其他需提交的文件预先核准的公司名称保留期限申请设立登记公司登记事项 八项有限责任公司的设立登记申请人审批机关的批准文件申请设立登记 90提交的文件股份有限公司的设立申请 受理与审核登记受理登记核准登记或不给予登记 30天颁发 营业执照 或者发给 公司登记驳回通知书 登记公告分公司的登记登记地点登记事项提交文件 变更登记 那些登记事项发生变化 须办理变更登记公司应向那个机关申请变更登记公司申请变更登记 应提交那些文件变更公司名称 住所 经营范围 股东等事项公司变更注册资本公司合并 分立变更登记公告 核准后的30天 注销登记 公司注销登记的意义公司注销登记的法定情形公司注销登记应提交的法律文件 年度检验 年度检验的时间公司申报年检须提交的材料 四 公司的基本权利和义务 公司的基本权利民事权利财产所有权公司名称权等人格权公司的知识产权自主经营权投资权分支机构设置权公司的基本义务独立承担民事责任接受国家的宏观调控 第二节有限责任公司 一 有限责任公司的概念与特点二 有限责任公司的设立三 有限责任公司的组织机构四 一人有限责任公司的特别规定五 国有独资公司的特别规定六 有限责任公司的股权转让 一 有限责任公司的概念与特点 有限责任公司的概念有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司 有限责任公司的特点股东人数的有限性 50人以下 公 第24条 股东责任的有限性股东出资的非股份性 即不公开发行股票 与股份公司的根本区别公司的封闭性 股东向股东以外的主体转让股份则受严格限制 见 公 第72条 公司信息的不公开性 与股份公司的区别之一公司组织机构设置灵活 适合于中小型企业 公 第51条 52条 二 有限责任公司的设立 公司的设立是指为组织公司并取得公司法人资格而完成的一系列筹建行为的总称 有限责任公司的设立原则采用的是准则主义 是指法律预先订立公司设立的条件 凡是公司的设立必须符合这些条件才能取得法人资格 见我国 公司法 第6条的规定 设立公司 应当向公司登记机关申请设立登记 符合本法规定的条件的 由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司 不符合本法规定的条件的 不得登记为有限责任公司或者股份有限公司 法律 行政法规对设立公司规定必须报经审批的 在公司登记前依法办理审批手续 二 有限责任公司的设立 有限责任公司设立的方式 公司采用发起设立方式 是指由全体股东认缴公司应发行的全部股份而设立的公司 有限责任公司的设立条件投资人和资本股东符合法定人数 2 50 一人公司 股东人数达到法定资本最低限额3万元出资方式出资方式的种类 货币 实物 知识产权 土地使用权等对出资方式的要求 二 有限责任公司的设立 允许分期缴纳出资 有限责任公司的注册资本是在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 而不是实缴的出资额 因此 为保护债权人的利益 今后股东应按照实缴的出资比例分配利润 按照认缴的比例承担责任 股东共同制定章程什么是公司章程公司章程的内容有公司的名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构有公司住所 公司章程是调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则 是公司设立 运营过程中处理内外关系的重要法律文件 有公司宪法之称 是公司设立的必备文件 股东应在章程上签名盖章 见 公 第25条 案例二 1994年5月18日某市A B C D E厂决定共同设立某电子器件有限责任公司 并共同制定了公司章程 根据章程的规定 公司的注册资本为1000万元 分别由5家股东出资 其中 某市A厂现金出资120万元 B厂以厂房出资280万元 C厂以机器设备出资200万元 D厂以现金出资150万元 其余为E厂以专利权出资 公司股东按照公司章程缴纳出资 并经过注册会计师事务所的验资后 共同委托A厂到当地的工商行政管理局办理登记手续 提问 工商行政管理局依法能否注册登记 出资的程序 股东 现金 30 银行 非现金出资 评估机构 验资机构 工商登记 问题 公司虚假 不实 出资的股东的行政责任 刑事责任和民事责任 对其他股东 对公司 对债权人 案例三 公司股东未足额出资 应承担的法律责任 淮安市盐化工有限责任公司是淮安市石油支公司与汪兆云两股东共同投资设立的 96年4月4日 淮安市石油支公司与汪兆云共同制定了公司章程 章程规定 石油支公司以货币形式出资668300元 占注册资本51 汪兆云以实物及非专利技术出资631729元 占注册资本的49 此后 石油支公司缴付出资308300元 尚欠36万元 汪足额缴付了实物和非专利技术 同年6月3日 淮安市盐化工有限责任公司取得了营业执照 公司成立后 由于资金缺乏 经营困难 98年4月以后 汪兆云以代理董事长名义多次提出召开董事会 要求石油支公司足额缴付出资 遭到石油支公司的拒绝 98年5月28日 淮安市盐有限公司向法院起诉 要求石油支公司足额缴付其36万元的出资及其利息 请问 有限责任公司的请求是否会得到法院支持 为什么 虚假出资处罚规定 公司法 第199条规定 提交虚假材料或采取其他手段隐瞒重要事实取得公司登记的 由公司登记机关责令改正 处以虚报注册资本金额5 以上15 以下罚款 对提交虚假材料或者采用其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司 处以5万元以上50万元以下罚款 情节严重的 撤销公司登记或吊销营业执照 公司法 第200条规定 公司的发起人 股东虚假出资 未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的 由公司登记机关责令改正 处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款 虚假出资处罚规定 刑法 第159条 公司的发起人 股东违反公司法的规定未交付货币 实物或者未转移财产权 虚假出资 或者在公司成立后又抽逃其出资 数额巨大 后果严重或者有其他严重情节的 处五年以下有期徒刑或者拘役 并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2 以上10 以下罚金 虚假出资 抽逃出资罪 虚假出资处罚规定 对其他股东 违约责任 公 第28 31条 对公司 补缴责任 公司法 第31条 对其他债权人 公司人格否认制度 公 第20条 其他股东承担的责任 资本充实责任 公司法 第31条 二 有限责任公司的设立 程序 签订股东协议和订立公司章程需要批准的 报经审批 缴纳出资和验资 确立公司组织机构办理公司设立登记公司向股东颁发出资证明书什么是出资证明书出资证明书应当载明的事项公司名称公司登记日期公司注册资本股东的姓名或名称 缴纳的出资额和出资日期出资证明书的编号和核发日期有限责任公司应当置备股东名册 三 有限责任公司的组织机构 一 股东会1 有限责任公司的股东 股东的定义谁可以成为股东 股东的资格是否有限制自然人股东是否须具有民事权利能力和完全的民事行为能力 外国人是否可以成为公司的股东股东的权利自益权共益权 有限责任公司股东是指向公司出资 并记载在公司章程和股东名册上并经工商行政管理机关登记的对公司享有权利承担义务的人 案例四 股东资格的认定在该案中 原告朱加伦诉称 其与其他股东共同参加了被告千鹤土建工程公司的筹办 成立事宜 并于1995年5月签字认购被告股份200股 计股金2000元 随后如数缴足股金 并领到了被告发给的出资证明书 其后 被告否定原告的股东资格 酿成纠纷 被告辩称 其于1995年5月召开第一次股东会 通过了公司章程 并由20名自然人股东及1名法人股东签字 盖章认可后报工商部门办理了工商登记手续 因原告未被列入被告向工商局申报的股东名录及章程 以后亦未办理过变更登记手续 故原告不具备股东资格 请问 朱加伦是否是千鹤土建工程公司的股东 案例五 女大学生江某于2002年12月 突然收到法院的通知 称其为宏达服装有限公司的股东 欠缴出资18万元 现公司无力偿还所欠债权人艺华纺织有限公司的货款98万元 债权人诉之法院 要求江某承担出资额范围内的清偿责任 而江某则声称自己根本不是宏达服装有限公司的股东 并拒绝承担相应的责任 原来 江某在2002年暑假时曾在宏达服装有限公司实习 并留下了自己的身份证复印件和签名 后公司的几名股东欲另设立一家公司 主要用于逃避债务 于是抽取了江某的身份证复印件 伪造其笔迹在股东会议记录和公司章程上签名 并通过非法手段骗取了工商登记 请问 现债权人起诉 江某是否承担股东的补充出资责任 为什么 案例六 吴蛟等诉永昌公司等因有出资行为要求被确认为公司的股东案1994 12 18 被告永昌公司 昌盛公司 电光源厂三方签订了 上海永昌出租汽车有限责任公司章程 约定成立上海永昌出租汽车有限责任公司 简称永昌出租公司 并于同日召开了永昌出租公司 筹 股东会议 选举原告吴蛟为董事长 后被任命为总经理 包括吴蛟在内的10名原告在章程中未被列为股东 也未在章程上签名 盖章 1995年1月3日至同年5月12日 10名原告为永昌公司出资共计人民币7 9万元 永昌公司为10名股东颁发了股东凭证 同年1 17日 上海市工商行政管理局核准永昌出租公司开业 法定代表人为原告吴蛟 但股东登记为三被告 96年1月28日 永昌出租公司办理的 1995年度公司年检报告书 中仍确认三报告为股东 同年3月26日 三被告召开公司股东会议 撤销了原告吴蛟的董事长和总经理职务 同年4月4日 三被告将永昌公司的全部股份转让给第三人杰成公司和中晨公司 上海市工商行政管理局核准了永昌出租公司股东的变更 1996年5月7日 吴蛟等10名股东向上海市普陀区法院起诉 称 永昌出租公司系10名原告和其他股东集资筹建的 但在96年3月26日 被告永昌公司 昌盛公司与电光源公司召开非法股东会会议 撤销了原告吴蛟的董事长和总经理职务 三被告后又背着原告和两个第三人达成转让永昌出租公司全部股份的协议 现要求确认96年3月26日股东会议决议无效 恢复原告吴蛟的董事长和总经理职务 确认三被告向两个第三人转让资产无效 确认10原告为永昌公司的股东 问题 1 吴蛟等10名投资人是否能够取得永昌公司股东资格 2 永昌出租公司转让公司股份的行为是否有效 分析 股东资格的认定股东是依照公司法和公司章程的规定对公司享有一组权利 承担一组义务的人 严格地说 一个股东既要有作股东的真实意思表示 又要履行对公司的义务 主要是出资义务 就公司法的规定来看 一个标准意义上的股东要具备下列特征 在公司章程上被记载为股东 并在公司章程 包括公司设立协议 下同 上签名盖章 表明自己受公司章程的约束 向公司投入在章程中承诺投入的资本 实际履行了出资义务 在公司注册登记机关登记的文件中列名为股东 在公司成立后取得公司签发的出资证明书 被载入公司股东名册 在公司中享有资产受益 重大决策和选择管理者等权利 我国公司法规定的股东享有的权利分取红利权优先认缴公司新增的注册资本剩余财产分配权转让出资权转让出资的优先购买权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告参加股东会行使表决权选举权和被选举权公司章程规定的其他权利 股东的义务对公司债务负有限责任出资的义务出资填补义务不得抽回出资的义务公司章程规定的其他义务 2 组织机构 股东会 董事会 经理 公司的最高的权力机构 监事会或者监事 2 股东会 股东会的概念全体股东组成公司的最高权利机构公司的非常设机构股东会的形式定期会议临时会议召开临时会议的提议人 10 股东 1 3董事 监事会监事股东会的通知和召集应当于会议召开15日以前通知全体股东 公44条 股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持有限公司设董事会的 由董事会召集 董事长主持 公41条 股东会的出席 表决和决议股东会的出席股东本人出席股东委托代理人出席 但是须出具委托书出席股东会的股东法定人数 我国公司法没有规定股东会的表决行使表决权的原则 按照出资比例行使表决权议事方式及表决程序由公司章程的决定 但是股东会的决议特别决议及其决议事项增加注册资本 减少注册资本 公司的合并与分立 公司的解散与清算和变更公司形式 修改公司章程等事项须经代表2 3以上表决权的股东通过普通决议及其决议事项 股东会的职权决定公司的经营方针和投资计划选举和更换非由职工代表担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项审议批准董事会或执行董事的报告审议批准监事会或监事的报告审议批准公司的年度财物预算方案 决算方案审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案对公司的合并 分立 变更公司形式 解散和清算等事项作出决议修改公司章程公司章程规定的其他职权 二 董事会 执行董事 经理1 董事会 概念由董事组成的公司经营决策和业务执行机构公司的常设机构董事的选任与人数董事的选任 选任的资格 谁有权选任董事 股东或者职工 特定的有限责任公司 董事的人数 3 13或者1名执行董事董事的任期参照公司章程规定一般不得超过3年 可以连选连任 董事会的通知 召集和决议召开董事会会议 应当于会议召开十日以前通知全体董事董事会的召集人与主持人董事长副董事长1 2以上董事可以推举一名董事召集和主持董事会的决议及其会议记录董事会决议的表决实行一人一票出席会议的董事应当在会议记录上签名董事长或者执行董事的法律地位董事会行使的职权 公47条 2 经理 概念负责公司日常经营管理事务的高级管理人员由董事会聘任或解聘 对董事会负责经理的职权 见 公司法 第50条 3 监事会 监事 监事会的概念监事会是对董事会执行业务活动实行监督的机构是公司的常设机构监事会的组成与人数监事会 成员不得少于3人监事 1 2名监事的选任 股东的代表和适当比例的由公司职工民主选举的职工代表组成监事会的职权 见 公司法 第54条 四 一人公司的特别规定 公司法规定允许设立一人有限责任公司1名自然人或者1个法人投资设立的有限责任公司 为一人有限责任公司 注册资本最低限额为人民币10万元 一人有限责任公司的股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 1个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资 一人有限责任公司不设股东会 1个自然人投资设立的一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告 并经会计师事务所审计 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的 应当对公司债务承担连带责任 五 国有独资公司 国有独资公司的概念国家单独出资 国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司 国有独资公司的特点投资主体的特殊性与单一性设立方式的不同 国有独资公司的公司章程由国家国有资产监督管理机构制定 或者由董事会制订 国有资产监督管理机构批准 组织机构不同 2 国有独资公司的组织机构 国有独资公司是否设立股东会 股东会的职权由谁行使 必须由国有资产监督管理机构决定的事项有那些 国有独资公司设立董事会该董事会与普通的有限责任公司的董事会区别经授权可以代行股东会的部分职权成员的选任 委任或更换 职工民主选举产生董事长的选任与地位董事会的职权经理的职权 国有独资公司设立监事会国有独资公司的监事会与普通的有限责任公司的监事会有何不同 监事会成员的选任及人数组成 国有独资公司的监事会则是国务院或者国务院授权的机构 部门委派的人员组成 并有公司职工代表参加 监事会的成员不得少于5人 其中职工代表的比例不得低于1 3 监事会的职权 检查公司财务 对董事 高级管理人员执行公司职务时违反法律 法规或者公司章程的行为进行监督当董事 高级管理人员的行为损害公司利益时 要求董事 高级管理人员予以纠正 案例七 有限公司股权外部转让 某有限责任公司的股东甲 乙 丙 丁分别拥有40 30 20 和10 的股权 现在股东乙欲对外转让股权与戊 问题1 公司股东会在对乙对外转让股权一事进行表决时 股东甲 乙同意 而丙 丁不同意 乙可否将股权转让给戊 问题2 在丙 丁不同意转让的情况下 乙就不能将股权转让给戊 那么 此时法律如何保证乙收回投资的意图的实现 问题3 有限责任公司章程中可否就股权外部转让的限制作出不同于公司法规定的条件 换句话说 我国 公司法 第35条规定 股东向股东以外的人转让其股权时 必须经全体股东过半数同意 如果公司章程规定必须经过全体股东的3 4或2 3同意 此种规定是否有效 章程规定 公司存续期间不得转让股权的约定 是否有效 第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权 股东向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的 视为同意转让 其他股东半数以上不同意转让的 不同意的股东应当购买该转让的股权 不购买的 视为同意转让 经股东同意转让的股权 在同等条件下 其他股东有优先购买权 两个以上股东主张行使优先购买权的 协商确定各自的购买比例 协商不成的 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权 公司章程对股权转让另有规定的 从其规定 第七十三条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时 应当通知公司及全体股东 其他股东在同等条件下有优先购买权 其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的 视为放弃优先购买权 第七十四条依照本法第七十二条 第七十三条转让股权后 公司应当注销原股东的出资证明书 向新股东签发出资证明书 并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载 对公司章程的该项修改不需再由股东会表决 第七十五条有下列情形之一的 对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权 一 公司连续五年不向股东分配利润 而公司该五年连续盈利 并且符合本法规定的分配利润条件的 二 公司合并 分立 转让主要财产的 三 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现 股东会会议通过决议修改章程使公司存续的 自股东会会议决议通过之日起六十日内 股东与公司不能达成股权收购协议的 股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼 第七十六条自然人股东死亡后 其合法继承人可以继承股东资格 但是 公司章程另有规定的除外 第三节股份有限公司 一 股份有限公司的概念与特征二 股份有限公司的设立三 股份有限公司的组织机构四 公司的股份与公司债券 一 股份有限公司的概念与特征 股份有限公司 简称 股份公司 其全部资本分为等额股份 股东以其所认购的股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任 特征 比较有限责任公司与股份公司的不同点 公司股东责任的有限性充分的法人性股东的广泛性资本的股份化和证券化公司的开放性 资本募集的公开性与公司信息披露的公开性 股份有限公司 有限责任公司 股东人数的广泛性 股东人数的有限性 发起设立 募集设立方式 发起设立方式 股东出资的股份性 股东出资的非股份性 股东的出资证明为股票 出资证明书 注册资本的最低限额 注册资本的最低限额 组织机构设置具有严格的法定性 组织机构灵活 股权转让自由 股权转让受到一定限制 二 股份有限公司的设立 设立方式发起设立募集设立设立原则 准则主义设立条件发起人符合法定人数 2 200 半数在中国境内有住所法定资本最低限额 500万股份发行 筹办事项符合法律规定注意 发起设立出资额可以分期缴纳 募集设立则不允许 发起人制定公司章程 并经创立大会通过有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构有公司住所 发起人 概念发起人 股东 对发起人的要求发起人的人数 二人以上二百人以下为发起人发起人的国籍或住所的限制发起人的责任承担公司筹办事务依法认购其股份对设立行为所产生的债务和费用负连带责任对认股人已缴纳的股款负返还股款 利息的连带责任对公司负赔偿责任 案例八 93年3月 四川省A公司 简称经协公司 与西藏B天然泉水有限公司及西藏C公司订立了西藏圣地矿泉水股份有限公司的发起人协议 同年4月3日 西藏自治区体改办复函圣地公司筹委会 同意组建该公司 并且 西藏体改办同意圣地公司按定向募集股份方式设立 93年该筹委会与北京D公司订立了定向法人股认购协议书 协议书约定圣地公司向D公司发售面值1元的定向募集法人股160万股 圣地公司向D公司出具了股金收据 至94年4月 圣地公司未能募足5000万股本 D公司旋即提出异议 提出自己不愿作公司股东 要求A公司等发起人退还股金 请问 发起人是否有责任返还股金 为什么 此案例探讨的是发起人的权利 义务和责任 发起人的概念 依据 公司法 第80条的规定 股份有限公司的发起人是指按公司法的规定 承担公司筹办事务的人 哪些人可以成为股份有限公司的发起人 对发起人有何具体要求 发起人的法律地位 发起人的权利 义务和责任 发起人的权利有 订立发起人协议 主持召开创立大会 享有报酬及特别利益的权利 发起人的义务和责任 发起人在公司设立直至登记成立的全过程中应当承担的相应义务和责任 发起人的义务有和责任 1 互负诚信义务 发起人不得采用欺诈手段 不得虚假出资 抽逃出资 借发起行为牟利 2 公司不能成立时 对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 3 公司不能成立时 对认股人已缴纳的股款 负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 4 在公司设立过程中对因自己的过失而给设立中的公司造成的损害承担赔偿责任 但以主观上具有过失为前提 公司注册资本资本 什么是公司的注册资本发起方式设立的 注册资本是在公司登记机关登记的全体 发起人 股东认购的股本总额 募集方式设立的 注册资本是在公司登记机关登记的实收股本总额公司资本的最低限额股份有限公司成立所需要的法定资本最低额度具体数额 500万元 发起人的出资方式 出资方式种类货币出资实物 知识产权 土地使用权对出资方式的要求除货币之外 其他出资方式必须评估作价 核实财产 并折合未股份发起人现金的出资金额不得低于注册资本的30 出资方式的认缴和财产权转移手续股款的认缴办理其财产权的转移手续 募集设立的特别程序 召开创立大会 制作认股书 证券公司承销 验资机构验资并出具证明 银行代收股款 公告招股说明书 股款缴足之日起30日内 申请公司设立登记 创立大会 创立大会的性质创立大会的性质创立大会的法律意义创立大会召开召开的条件创立大会召开的程序通知或者予以公告认股人出席会议作出决议 必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过创立大会的职权 创立大会是募集设立的股份有限公司成立之前 由发起人召集 并由包括发起人在内的全体认股人参加的 商讨公司是否设立以及公司设立中和成立后重大事项的会议 公司成立 公司成立公司成立的意义公司成立的时间公司成立的公告 股东大会 董事会 董事和独立董事 经理 公司的最高的权力机构 监事会 上市公司 股份有限公司治理结构的特点 公司所有与公司控制分离有限责任公司由于规模小 股东人数少等特点 公司股东既是公司的所有者 通常情况下也自己担任公司的管理者 董事 但是 由于股份有限公司的规模的不断扩张 股东人数众多 股权分散 经营管理专业化等特点 导致股份公司的所有与控制分离 公司由股东所有 公司的董事和经理拥有公司的经营管理权 公司监事负责公司董事行为和高级管理人员的监督 学理上 公司与董事 经理之间形成了一种委托代理关系 在这种委托代理关系中 董事 经理要向全体股东负责 而不是向个别控股股东负责 以公司利益最大化为目的行使自己的权利 股份有限公司治理结构的特点 公司控股股东与小股东的利益冲突股份有限公司采用股份民主原则 股份民主就是资本的民主 它以一股一票制为基本原则 每个股东所拥有的表决权同其所持股份数量成正比 这是股份有限公司的 资合性 所决定的 在决定公司事务时 持有多数股份股东 大股东 较持有少数股份的股东 小股东 拥有更多的发言权 因此大股东易于滥用这种优势地位 在作出决议和决定或进行其他行为时 从自己的利益出发 直接或间接地为自己谋取私利 损害小股东的利益 在股份有限公司的内部制衡中 法律应当给予少数股东一定的法律救济 防止大股东对公司不当操纵 维护弱小股东合法权益 三 股份有限公司的组织机构股东大会 股东大会的性质由股东组成的权力机关 非常设机关股东大会的职权公司法关于有限责任公司股东会的职权适用于股东大会股东大会的形式年会临时会议在那些情形之下 应当在二个月内召开临时股东大会 在那些情形之下 应当在二个月内召开临时股东大会董事人数不足 公司法 规定人数或者公司章程所定人数的2 3时 公司未弥补的亏损达实收股本总额的1 3时 单独或者合计持有公司10 以上股份的股东请求时 董事会认为必要时 监事会提议召开时 公司章程规定的其他情形 股东大会的召集和召开董事会召集 董事长主持董事长不能或不履行职务的 应由谁主持 股东大会召开20日之前 应将会议召开的时间 地点和会议将审议的事项通知各股东 股东提案单独或者合计持有公司3 以上股份的股东 可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面交给董事会 董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东 并将该临时提案提交股东大会审议 股东大会的决议特别决议和一般决议2 3 1 2特别决议事项与一般决议事项行使表决权的原则股东所持每一 普通股 股份有一表决权个别股东在表决时对公司是否有诚信义务控股股东在表决时对公司是否有诚信义务关联股东在表决关联交易事项时 不参与投票表决根据公司章程的规定可以选择累积投票制度股东大会会议记录会议记录由出席会议的董事签名股东有权查阅会议记录的权利 累积投票权是指股东大会选举董事或者监事时 每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权 股东拥有的表决权可以集中使用 累积投票的实例分析 A公司要选5名董事 公司股份共1000万股 股东共10人 其中大股东甲持有510万股 即拥有公司51 股份 其他9名股东共计持有490万股 合计拥有公司49 的股份 若按直接投票制度 每一股有一个表决权 则控股51 的大股东甲就能够使自己推选的5名董事全部当选 其他股东根本无法推选自己的董事进入董事会 在采取累积投票制的情况下 表决权的总数就成为5000万票 股东甲总计拥有的票数为2550万票 其他9名股东合计拥有2450万票 股东可以集中投票给一个或几个董事候选人 并按所得同意票数多少的排序确定当选董事 因此从理论上来说 其他股东至少可以使自己的2名董事当选 而控股比例超过半数的股东也最多只能选上3名自己的董事 这样 采取累积投票制度确实可以增强小股东在公司董事会中的话语权 股东诉讼股东直接诉讼的含义股东基于股份所有人的地位 为了维护自身利益而向公司或其他人提起的诉讼股东直接诉讼的条件须是股东以自己个人的名义提起的诉讼股东大会 董事会的决议违反法律 行政法规 或者公司的董事 高级管理人员违反法律 行政法规或者公司章程侵犯股东合法权益 公司法 第22条 公司法 第153条案例 2001年的上海第一中级人民法院审理的王金林诉飞乐股份公司及其第一大股东案件 股东派生诉讼的概念当公司由于某种原因没有就其所遭受的某种行为的侵害提起诉讼时 公司股东可以代表公司以公司获得赔偿等救济为目的而针对该种行为提起的诉讼 股东派生诉讼的条件具备法定资格的股东公司利益受到难以弥补的损害董事会 监事会或者执行董事 监事接到股东的书面请求遭到拒绝 或迟延提起诉讼的请求停止该违法行为和侵害行为 公司法 第150条规定 董事 监事 高级管理人员执行公司职务时违反法律 行政法规或者公司章程的规定 给公司造成损失的 应当承担赔偿责任 2000年1月 北京汉邦软科数码技术有限公司注册成立 注册资本为2000万元 北京正有微系统有限公司为汉邦公司的股东之一 出资240万元 正有公司与汉邦公司的其他股东共同签订了公司章程 在公司章程中规定 公司股东享有查阅股东会会议记录和公司财务会计报告的权利 然而直到2003年6月 汉邦公司从未向正有公司提供过年度财务报告 正有公司作为享有1 4股权的股东 对公司的经营情况 财务状况及利润分配等一无所知 在多次交涉未果的情况下 正有公司诉至法院 请求判令汉邦公司提交财会报告 汉邦公司辩称 正有公司承诺增资共228万 却一直未予以兑现 因此 汉邦公司认为不应向正有公司交付财务会计报告 法院经审理认为 汉邦公司未能按照公司章程的规定向其股东正有公司履行送交财务会计报告的义务 正有公司有权依照法律及公司章程的规定向汉邦公司主张知情权 故正有公司要求汉邦公司向其提供2001 2002年度公司财务会计报告的诉讼请求有事实及法律依据 法院予以支持 同时 公司侵犯股东知情权纠纷与股东出资纠纷 股权转让纠纷等并非同一法律关系 因此正有公司无论是否履行增资义务 不影响其作为汉邦公司股东行使知情权 故汉邦公司的辩称理由法院不予支持 董事会与经理董事会 董事会的性质由董事组成公司股东大会的执行机构 对股东大会负责董事的选任和组成成员 5 19人董事会的职权 见 公司法 第47条有限责任公司董事会职权的规定董事会会议董事会的召集会议通知 会议召开10前通知全体董事董事出席董事会 董事会的会议决议两次定期会议和临时会议谁有权召集临时董事会会议出席会议的董事法定人数 quorum 董事是否可以委托代理人代为出席董事会表决方式和决议的通过一人一票董事会作出决议必须经全体董事过半数通过董事对董事会决议承担的责任董事长的地位和职权董事长的地位董事长的职权经理 实例七 华龙股份有限责任公司共有董事18人 1994年5月 经董事长提议召开董事会临时会议 出席会议的董事共9人 甲董事因有急事 遂电话委托乙董事全权代理 临时会议的议题是对将公司业务范围拓展房地产进行审议 除丙董事外 其余董事均投了赞成票通过将公司业务范围拓展至房地产的决议 并向公司登记管理机关办理了变更登记 随后开始大规模投资房地产 至96年底 因房地产市场疲软 公司房地产业务亏损极为严重 在本年度的临时股东大会上 股东会决议以董事会违反 公司法 和公司章程为由 要求董事会全体董事对公司的这一严重亏损赔偿责任 公司登记机关也发现华龙公司变更登记不合法定程序 对华龙公司做出处罚 请问 董事会会议召集 甲对乙董事的委托 董事会会议决议 登记机关对公司的处罚是否合法 监事会 监事会是股份公司对公司管理和经营独立行使监督权的法定必备的常设机构监事的选任由股东大会选举产生股东监事由公司职工代表大会 职工大会或者其他形式民主选举产生职工监事注意 董事 高级管理人员不能兼任监事监事的任期监事会会议 6个月召开一次监事会职权 董事 监事 经理的任职资格限制和应负法定义务 消极的任职资格董事的义务忠诚义务董事的忠实义务 是指董事 监事 经理管理经营公司业务之际 应将公司利益置于自己利益之上 为公司最大利益服务 根据 公司法 第148 149条规定 董事 监事 高级管理人员不得因自己的身份而受益 不得收受贿赂或者其他非法收入 不得侵占公司的财产 不得挪用公司资金 不得某种秘密利益或所允诺的其他好处 不得与公司开展非法竞争 不得利用公司的财产 信息和机会 等等 董事 监事 经理的任职资格限制和董事应负法定义务 勤勉义务 公司法 第149条规定 董事的注意义务是指公司董事在管理公司事务时 须以一个合理的谨慎的人在相似的情形下所应表现的谨慎 勤勉和技能履行其职责 要采取合理的措施 以防止公司利益遭受损失 标准善意应当像处于相似位置的普通谨慎人那样在类似的情况下所应尽到的注意义务须合理地相信其行为是为公司利益最大化 上市公司的独立董事制度 独立董事的概念上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务 并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事 案例八 甲股份有限公司是乙实业公司与其他两个公司于92年5月设立的 甲公司采用募集设立的方式设立 成立时 不仅发起人拥有公司的股份 公司的董事 经理和部分职工也拥有公司的股份 95年 乙公司将其所有的甲股份有限公司的记名股15000股 价值人民币50万元转让给丙公司 银货两讫并签订了转让协议 同年11月 股票行情下跌 股市萧条 丙公司致函乙公司 主张上次转让股票无效 乙公司不同意丙公司的主张 认为双方已经签订了转让协议 协议规定双方交换股票股款 协议已经生效 转让行为也是有效的 丙公司的行为违背诚信原则 95年1月 甲股份有限公司的几个董事和职工 看到公司股票逐日下跌 于是 抛售了手中的公司股票 李某是甲公司的客户 也是甲公司的股东 95年12月 因个人负债严重 请求甲公司以市场价或者略低于市场的价格买下他所拥有的甲公司的股票3000股 帮助他渡过难关 请问 1 乙公司与丙公司转让公司股票的行为是否有效 为什么 2 甲公司董事和职工抛售公司股票的行为是否符合公司法 为什么 3 甲公司是否可以购买李某的股票 为什么 案例九 甲 乙 丙三个集体企业准备通过发起设立发式设立S股份有限公司 三方约定 甲以厂房投资作价400万元 乙以专利权投资作价300万元 丙以机器设备 现金投资 累计250万元 三方还约定公司成立后第二年通过发行2000万元债券来筹集资金 第3年同时发行两种股票 即普通股和优先股 请问 1 甲 乙 丙三个企业在出资方面有什么不合法的地方 2 S股份有限公司是否可以发行公司债券 为什么 3 S股份有限公司在股份发行方面是否合法 为什么 四 公司的股份与公司债券 一 公司的股份1 股份的含义及其股票的关系股份是股份有限公司的资本单位 是确定股东权利义务的依据股票是股份有限公司签发的证明股东按其所持股份享有权利和承担义务的书面凭证 股票的种类 1 记名股票 无记名 2 国有股 发起人股 社会公众股 3 内资股和外资股 4 股票普通股和优先股 二 股份的发行发行原则公开 公平 公正原则 同股同权 同股同利发行价格可以溢价发行 平价发行 但不可以折价发行发行条件 股份有限公司首次申请公开发行股票的条件股份有限公司发行股票应考虑的因素产业方向 是否符合国家产业政策 是否具有成长性是否有主营业务只能发行一种股票 普通股 同股同权公司的资产规模公司的资产质量公司的效益公司股票的发行量公司的治理结构是否存在内部人控制公司发起人购买的股份数公司向公众发行的股份数量或占股份总数的比例 25 15 发起人是否有重大违法行为 等等 三 股份的转让股份转让的原则 自由转让原则股份转让的限制 转让地点 应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行发起人持有的本公司的股份 自公司成立之日起1年不准转让公司董事 监事和经理持有的本公司的股份董事 监事 高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况 在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让 上述人员离职后半年内 不得转让其所持有的本公司股份 三 股份的转让股份转让的限制公司章程可以对公司董事 监事 高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定 本公司不得收购本公司的股份 除法定情形以外股票转让的生效条件记名股票的转让 背书无记名股票的转让 交付 案例 甲电器股份有限公司 拥有净资产额4000万元 94年 甲公司准备引进一条彩电生产线 但苦于资金不足 公司董事会研究决定 发行500万元记名债券 年利率9 期限为2年 到期连本带息一次偿还 国务院证券管理部门在对该公司发行债券的申请进行审查时发现 甲公司在1991至1994年中 平均可分配利润有43万元 二 公司债券 请问 甲电器股份有限公司是否具备发行债券的条件 二 公司债券 公司债券的概念指发行公司依据法定程序发行的 在一定期间内依据约定的条件还本付息的有价证券 公司债券的特征 二 公司债券 公司债券与股票的关系相同点 有价证券 公司或企业融资方式 投资者的投资工具不同点 公司债券与股票的性质不同 证明和表明债权 公司与债券持有人是借贷关系 股权关系 出资关系 不能退股 无权要求股份有限公司返回出资 承担有限责任公司债券与股票和公司经营状况的关系不同公司债券所有人的权益与公司经营的好坏通常没有直接联系 债券的利息一般是固定的 无论公司是否盈利 都有权要求公司支付本息 公司债具有优先于股份的权利公司债券所有者与股票所有者所承担的风险程度不同 三 公司债券 公司债券的种类记名公司债券和无记名公司债券可转换公司债券与不可转换公司债券发行公司依据法定程度发行 在一定期间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券公司债券的转让转让价格与地点记名债券的转让 背书或法定形式转让无记名债券的转让 发行公司债券的积极条件 证券法 第十六条公开发行公司债券 应当符合下列条件 一 股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元 有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元 二 累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十 三 最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息 四 筹集的资金投向符合国家产业政策 五 债券的利率不超过国务院限定的利率水平 六 国务院规定的其他条件 公开发行公司债券筹集的资金 必须用于核准的用途 不得用于弥补亏损和非生产性支出 上市公司发行可转换为股票的公司债券 除应当符合第一款规定的条件外 还应当符合本法关于公开发行股票的条件 并报国务院证券监督管理机构核准 发行公司债券的消极条件 证券法 第十八条有下列情形之一的 不得再次公开发行公司债券 一 前一次公开发行的公司债券尚未募足 二 对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实 仍处于继续状态 三 违反本法规定 改变公开发行公司债券所募资金的用途 公司债券上市交易的条件 第五十七条公司申请公司债券上市交易 应当符合下列条件 一 公司债券的期限为一年以上 二 公司债券实际发行额不少于人民币五千万元 三 公司申请债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件 公司财务 会计 公司财务会计的作用我国 公司法 关于公司财务 会计制度的规定 包括两方面的主要内容 一是财务会计报告制度 即公司应当依法编制财务会计表册和制作财务会计报告 二是收益分配制度 即公司在年度分配时应当依照法律的规定和股东会的决议 将所得利润和其他收入用于缴纳税款 提取公积金 以及分配股东 公司财务 会计 公司财务会计报告公司的收益分配制度 公司法 增加了公司审计制度 取消了原公司法对公司提取法定公益金的硬性规定 公司的合并 A B a A B b A B C 合并的程序 第一百七