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关联方及关联方交易相关问题的探讨 山西证券股份有限公司董哲2012年3月 目录 一 如何确认关联方二 关联方交易的含义三 如何避免遗漏关联方四 关联交易非关联化的相关事项 关联方及关联方交易 一 如何确认关联方不同法规对关联方的含义对比不确认为关联方的特殊情况二 关联方交易的含义三 如何避免遗漏关联方四 关联交易非关联化的相关事项 一 如何确认关联方 一 关联方的含义 一方控制 共同控制另一方或对另一方施加重大影响 以及两方或两方以上同受一方控制 共同控制或重大影响的 构成关联方 控制 是指有权决定一个企业的财务和经营政策 并能据以从该企业的经营活动中获取利益 共同控制 是指按照合同约定对某项经济活动所共有的控制 仅在与该项经济活动相关的重要财务和经营决策需要分享控制权的投资方一致同意时存在 重大影响 是指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力 但并不能够控制或者与其他方一起共同控制这些政策的制定 企业会计准则第36号 关联方的披露 一 如何确认关联方 如何确认企业的关联方 在 第四条中规定 下列各方构成企业的关联方 企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员 主要投资者个人 是指能够控制 共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者 企业或其母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员 关键管理人员 是指有权力并负责计划 指挥和控制企业活动的人员 与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员 是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员 企业主要投资者个人 关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制 共同控制或施加重大影响的其他企业 企业的母公司企业的子公司与企业受同一母公司控制的其他企业对企业实施共同控制的投资方对企业施加重大影响的投资方企业的合营企业企业的联营企业 一 如何确认关联方 第七十一条 三 项关联人包括关联法人和关联自然人 关联法人 1 直接或者间接地控制上市公司的法人 2 由前项所述法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人 3 关联自然人直接或者间接控制的 或者担任董事 高级管理人员的 除上市公司及其控股子公司以外的法人 4 持有上市公司5 以上股份的法人或者一致行动人 5 在过去12个月内或者根据相关协议安排在未来12月内 存在上述情形之一的 6 中国证监会 证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系 可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人 上市公司信息披露管理办法 一 如何确认关联方 第七十一条 三 项关联人包括关联法人和关联自然人 关联自然人 1 直接或者间接持有上市公司5 以上股份的自然人 2 上市公司董事 监事及高级管理人员 3 直接或者间接地控制上市公司的法人的董事 监事及高级管理人员 4 上述第1 2项所述人士的关系密切的家庭成员 包括配偶 父母 年满18周岁的子女及其配偶 兄弟姐妹及其配偶 配偶的父母 兄弟姐妹 子女配偶的父母 5 在过去12个月内或者根据相关协议安排在未来12个月内 存在上述情形之一的 6 中国证监会 证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系 可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的自然人 上市公司信息披露管理办法 一 如何确认关联方 三 不确认为关联方的特殊情况 与企业发生日常往来的资金提供者 公用事业部门 政府部门和机构 与企业发生大量交易而存在经济依存关系的单个客户 供应商 特许商 经销商或代理商 与企业共同控制合营企业的合营者 仅仅同受国家控制而不存在其他关联方关系的企业 不构成关联方 关联方及关联方交易 一 如何确认关联方二 关联方交易的含义关联方交易的含义关联方交易的类型三 如何避免遗漏关联方四 关联交易非关联化的相关事项 二 什么是关联方交易 一 关联方交易的定义 上市公司信息披露管理办法 第七十一条 三 项规定 上市公司的关联交易 是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或者义务的事项 深圳证券交易所股票上市规则 第10 1 1条规定 上市公司的关联交易 是指上市公司或其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或义务的事项 首次公开发行股票并上市管理办法 第十九条 发行人的业务独立 发行人的业务应当独立于控股股东 实际控制人及其控制的其他企业 与控股股东 实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易 企业会计准则第36号 关联方披露 第七条规定 关联方交易 是指关联方之间转移资源 劳务或义务的行为 而不论是否收取价款 二 什么是关联方交易 二 企业会计准则第36号 关联方披露 第八条规定 关联方交易的类型通常包括下列各项 购买或销售商品购买或销售商品以外的其他资产提供或接受劳务担保提供资金 贷款或股权投资 租赁 代理研究与开发项目的转移许可协议代表企业或由企业代表另一方进行债务结算关键管理人员薪酬 深圳证券交易所股票上市规则 10 1 1规定的关联交易事项包括 六 关联双方共同投资 七 其他通过约定可能造成资源或义务转移的事项 一 如何确认关联方二 关联方交易的含义三 如何避免遗漏关联方总体原则具体调查内容需要重点注意的问题四 关联交易非关联化的相关事项 关联方及关联方交易 三 如何避免遗漏关联方 总体原则 全面 谨慎界定关联方实质重于形式的原则 三 如何避免遗漏关联方 中介机构面临的客户股权及经营关系往往比较复杂 其关联关系非常隐蔽 在实际工作中必须应用专门的尽职调查程序 以识别有关交易是否为关联方交易 关联方交易的账务处理及披露是否正确 避免遗漏关联方 具体调查内容包括 一 有关交易是否为关联方交易查阅公司股权结构图和组织结构图 查阅股东大会 董事会 总经理办公会及其他重要会议记录 询问管理当局有关重大交易的授权情况 对公司高管及相关人员进行访谈 了解公司与其主要客户 供应商和债权人 债务人的交易性质与范围 了解是否存在已经发生但未进行会计处理的交易 查阅会计记录中数额较大的 异常的及不经常发生的交易或金额 尤其是资产负债表日前后确认的交易 审阅有关存款 借款的询证函和贷款证 检查是否存在担保关系 三 如何避免遗漏关联方 二 关联方交易是否经过法定程序或履行法定披露义务按照修改后的 公司法 深圳交易所和上海交易所的 股票上市规则 以及证监会的有关文件 重大关联方交易的审批程序非常严格 不仅需要董事会 股东大会审批 关联董事或关联股东在相关会议上需要进行回避 独立董事单独发表意见 如果关联方是国有企业 资产处置还需要获得财政管理部门的批准 实物资产需要经过资产评估立项 资产评估和评估报告的合规性审核 重大关联方交易还需要出具独立财务顾问报告等 而公司对上述信息均需履行披露义务 重大关联方交易在没有经过上述法定程序前 应当不予确认 如果出现比较特殊的情况 需要进行确认 也应当在审计报告或会计报表附注中予以详尽披露 三 如何避免遗漏关联方 三 关联方交易的定价原则关联方交易的定价原则 其核心问题是审查上市公司管理当局提供给报告使用者的信息能否使其判断关联方交易价格的公允性 而关联方交易价格是否公允是判断关联方交易是否公允的重要基础 什么是公允价格 其实质就是不伤害交易各方的利益 在披露关联方交易的定价政策时 上市公司至少应当提供关联方交易的价格与市场价格 评估价格 帐面价值或成本价格中任一种价格的比较信息 在无法提供比较信息的情况下 或交易没有金额以及只有象征性金额的交易的情况下 至少应披露交易的过程 一般而言 只要交易价格超过商品账面价值的120 或交易时某一方的交易价格超过了市场公平交易价格的加权平均价格 中介机构应合理怀疑可能存在显失公允的关联方交易 应结合对其他资料的审核加以识别 如检查有关的发票 协议 合同及其他有关文件与定价策略 四 是否存在占用资金的关联方交易对提供资金的关联方交易 除披露期末往来余额以及收取的资金占用费 应对其决策和审批程序给予足够关注 并且应要求公司披露会计年度内提供的资金总额 五 关联方交易描述的恰当性和完整性在关联方交易存在和认定审计的基础上 关联方交易描述的客观性也是实际审计中注册会计师需要关注的重点问题 六 其他不容易引起重视的关联事项中介机构在尽职调查过程中除了关注资产交易 资金占用 购销 担保等重大关联方交易 对准则要求披露的如关键管理人员报酬 费用分割等关联方交易也应予以充分关注 并且通过这些看似非关键事项的调查能够延伸出更多的其他关联事项线索 三 如何避免遗漏关联方 三 如何避免遗漏关联方 需要重点关注问题 如何界定关系密切家庭成员独立董事 一 如何确认关联方二 关联方交易的含义三 如何避免遗漏关联方四 关联交易非关联化的相关事项关联交易非关联化的定义市场上的主要形式如何进行调查发现此类问题如何处理 关联方及关联方交易 一 关联交易非关联化的定义 四 关联交易非关联化的相关事项 四 关联交易非关联化的相关事项 二 市场上的主要形式1 股权转让 案例 天津磁卡解除关联方关系2001年 天津磁卡根据与天津环球高新技术投资有限公司签订的购销合同 将价值215 401 863 25元的静态验钞机和价值10 769 230 77元的动态验钞机销售给该公司 产品销售毛利为131 607 869 11元 占当年度合并主营业务利润的54 56 天津磁卡此次销售的验钞机为与第五套人民币配套的货币鉴别机具 同时承接这一机具开发任务的还有天津市另一家上市公司 天津戈德的子公司 两个承接公司都有中国印钞造币总公司参股 研制产品相继都通过鉴定 但是销售业绩却大相径庭 2001年天津戈德金融机具销售收入1667万元 毛利529万元 毛利率32 同年 天津磁卡验钞机销售收入22412万元 毛利13167万元 毛利率55 由天津磁卡控股的天津环球高新技术投资有限公司将母公司生产的验钞机全部买断 从而撑起上市公司的业绩 值得注意的是 天津环球高新在2001年年底竟功成身退 天津磁卡原持有其90 的股权 经两次转股之后 至2001年末不再持有天津环球高新股权 四 关联交易非关联化的相关事项 二 市场上的主要形式2 利用集团地位进行非关联化 案例 A重工 B公司 A重工 控股 集团 C融资租赁公司 控股 产业链中游 四 关联交易非关联化的相关事项 二 市场上的主要形式3 国有资产控制方式 案例 ST长信重组调查面临摘牌风险的ST长信 600706 2012年1月7日发布了证监会核准公司重大资产重组的公告 拟通过向曲江文旅定向增发股份 收购其旗下文化旅游类资产 根据 重组报告书 ST长信将其全部资产及负债 除对华汉实业的债务外 以3896万元的价格出售给大股东华汉实业 之后 曲江文旅以9881 39万元的价格承接华汉实业对ST长信的全部债权 随后 ST长信将向曲江文旅定向发行9217 62万股股份 购买后者持有的文化旅游类资产 ST长信称 上述交易完成后 上市公司的主营业务发生变化 变身为一家历史文化景区集成商 形成 景区运营管理 酒店餐饮 旅行社 的完整产业链 然而 曲江文旅拟注入资产的营业收入和利润所得 都与其实际控制人曲江管委会有着诸多牵连 重组报告书 显示 两年一期 2009 2011年上半年 的业务收入 实际控制人曲江管委会及其下辖或参股公司在2009年度为曲江文旅贡献了11 424 56万元的业务收入 占主要营业收入的比重为32 97 2010年度贡献14 517 02万元的业务收入 占主要营业收入的比重为25 03 2011年上半年贡献的业务收入则为13 718 94万元 占主要营业收入的比重为38 45 ST长信认为 上述机构之间不存在关联关系 其主要依据为 上海证券交易所股票上市规则 10 1 4条规定 受同一国有资产管理机构控制的 不因此形成关联关系 非关联化方式注入有盈利保障的轻资产模式 曲江文旅作价9 5亿元向公司注入旗下大部分成熟的盈利资产和业务 其中置入资产主要体现在唐华宾馆 海洋世界公园 芳林苑及御宴宫 其余置入业务则多为向曲江社会服务中心招投标获得的景区经营管理权 即大唐芙蓉园 大雁塔 曲江池遗址 大明宫遗址公园等 投资金额庞大的景区仅以 经营管理权 的形式注入公司交易预案采取的这种轻资产注入模式 一方面可以规避相关管理机构关于 风景名胜区门票收入不得进入上市公司的规定 另一方面也使对景区巨额投资形成的每年的大额折旧不会在未来的上市公司成本中体现 从而保证上市公司的盈利注入的部分经营管理权对应的经营载体运营时间不长 仅注入收益权也使得新项目的盈利回报时间大大缩短 资产出售及定向增发后ST长信股权结构图 56 01 100 100 52 36 曲江文旅文化旅游全产业链注入变身 历史文化景区集成商 本次交易 公司将原有投资额大 盈利能力较差的医药相关资产和业务出售 同时注入曲江文旅的优质文化旅游类资产 景区运营管理业务 大唐芙蓉园 曲江池及唐城墙遗址公园 海洋世界公园的经营管理权 股权类资产 大雁塔景区公司 大明宫管理公司 城墙公司 唐艺坊公司 酒店管理公司 曲江旅行社100 股权 百仕通旅行社40 股权 阳光旅行社43 股权 友联旅行社56 01 股权 餐饮酒店资产 御宴宫 芳林园 唐集市 唐华宾馆 唐华乐府等 和 大唐芙蓉园 大唐圣境 龙龙吉祥物