风险投资和私募股权投资交易中的TermSheet及相关问题.ppt

风险投资 私募股权投资交易中的TermSheet及相关问题 金杜律师事务所 2009 第2页 TermSheet的若干基本问题 TermSheet的法律性质及效力非严格意义上的法律概念 中文或称 投资意向书 投资条款书 投资文件概要 等其法律效力不可一概而论 是否构成有效合同 须结合具体条款个别判断 条款内容是否具体确定是否有愿意受其约束的明确意思表示除排他性协商 保密 争议解决等明确约定具有约束力的条款外 实践中各方对于内容明确的投资条款和条件 包括投资方优先权利条款 等实质性条款一般约定其无法律效力取决于正式法律文件的签订道义上的约束力 第3页 TermSheet的若干基本问题 TermSheet的准备及签署签署方通常与被投资公司及其创始人股东 或实际控制人 签订是否有必要让小股东也签字 TermSheet通常由投资方准备条款的详略程度结合TermSheet的功能 项目谈判所处阶段及个案投资策略等因素综合考虑签署的时间各方已就投资金额 或定价方式 股权比例 交易架构等核心问题达成初步一致意见考虑费用 尽早锁定交易等因素 通常在投资方进行尽职调查之前签订 也可在做了初步尽职调查后签订内部批准程序 如投资委员会 签署TermSheet后即开始实质性推进交易 第4页 TermSheet的若干基本问题 TermSheet的主要功能及常见条款主要功能 确认投融资双方已达成的投资意向和目标 奠定进一步协商的基础明确交易的实施计划及时间表阐述投资方的关键投资条款和条件 特别是保护投资方利益的条款常见条款 1 公司估值 投资金额及所占股比 资金用途2 实施计划 包括股权融资前的过桥贷款 公司重组等 3 员工股权激励计划4 交割的先决条件5 陈述与保证6 交割后承诺 第5页 TermSheet的若干基本问题 7 投资方权利条款 反稀释权 anti dilutionright 优先受让权和共同出售权 rightoffirstrefusalandco saleright 拖进出售权 drag alongright 优先认购权 pre emptiveright 检查和知情权 inspectionandinformationright 否决权 vetoright 赎回权 redemptionright 优先 分红权 dividendright 清算优先权 liquidationpreference 8 业绩承诺 对赌条款 第6页 TermSheet的若干基本问题 9 创始人股东的转股限制10 创始人股东及管理层的不竞争承诺11 签署董事赔偿协议 董事责任保险12 签署管理权协议13 费用14 排他性15 保密16 有效性17 适用法律及争议解决 第7页 人民币基金境内投资的交易架构 投资方对内资公司进行增资 成为内资公司的新股东 中外合资设立的人民币基金投资境内内资公司时是否适用通常的外资审批体制存在不确定性 几个重要问题 某些无法反映在经修订的公司章程中的投资方权利的约定员工股权激励的实现方式自然人股东转让股权的定价及税务合规 根据国税函 2009 285号 关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知 自然人转让股权的 企业办理股权变更登记需持税务机关开具的股权转让所得缴纳个人所得税完税凭证或免税 不征税证明 纳税申报的计税依据明显不合理的 税务机关有权进行适当调整 创始人股东 内资公司 创始人股东 内资公司 投资方 人民币基金 第8页 外币基金境内投资的交易架构 投资方溢价认购内资公司的增资或采取购买老股加认购增资的方式 将内资公司变更设立为中外合资经营企业 涉及的主要交易文件包括增资协议 合资合同和合资企业章程 几个重要问题 产业政策投资方增资并购内资公司的溢价率投资方增资并购内资公司的股比计算中外合资经营企业员工股权激励的实现方式 授予外籍 中国籍员工激励股份的不同处理 某些无法反映在报批文件中的投资方权利的约定中外合资经营企业股东转股的定价 创始人股东 内资公司 创始人股东 投资方 外币基金 中外合资经营企业 第9页 离岸交易中常见的投资方优先权及其境内适用 反稀释权境内适用无法律障碍发生股权变动需经工商变更登记 中外合资企业的股权变动还需先经外资审批部门批准 优先受让权和共同出售权可约定适用发生股权变动需经工商变更登记 中外合资企业的股权变动还需先经外资审批部门批准 拖进出售权可约定适用发生股权变动需经工商变更登记 中外合资企业的股权变动还需先经外资审批部门批准 优先认购权可约定适用发生股权变动需经工商变更登记 中外合资企业的股权变动还需先经外资审批部门批准 第10页 离岸交易中常见的投资方优先权及其境内适用 检查和知情权可约定适用否决权特定事项的表决机制需符合现行法律规定其他事项的表决机制可由公司章程自主约定赎回权要求按固定回报率进行回购的安排通常无法获批某些情况下 此类条款在司法实践中可能被