合伙-个人独资-个体工商户企业法PPT课件.ppt

合伙企业法 个人独资企业个体工商户 2020 3 25 1 合伙企业法 合伙企业法是规范合伙企业合伙关系的法律规范的总称 我国 合伙企业法 于 年颁布 2006年8月27日全国人大通过修订 修订后于2007年6月1日起正式实施 合伙企业法 修改原因 合伙企业法 的修改内容 扩大了合伙人的范围 增设了 特殊的普通合伙企业 的规定 增加了新的合伙企业形式 有限合伙 2020 3 25 2 合伙企业的概念与法律特征 合伙企业是指由两名以上的合伙人根据合伙协议 共同出资 共享收益 共担风险 至少有一名合伙人承担无限责任或无限连带责任的营利性经济组织 我国 合伙企业法 分别用专章规定了普通合伙企业和有限合伙企业 这两类企业在组织体整体设计中具有 同一性 依相关法律的规定 这两类企业共同的法律特征主要有 1 以合伙人订立合伙协议为基础合伙企业是合伙人之间的自愿联合 其存在的前提是合伙人就出资 利润分享等事项达成一致协议 只有全体合伙人毫无保留地接受了协议的全部条款 合伙企业才有可能产生 2 以共同出资为前提合伙企业是一种营利性组织 其进行生产和经营活动必须具有一定的物质基础 而合伙企业的原始取得只能是各合伙人的出资 合伙人出资既是合伙人对合伙企业应履行的义务 也是取得合伙企业资格的重要条件 2020 3 25 3 3 合伙人共同经营 共享收益 共担风险合伙企业是一种将出资 经营 收益与风险融为一体的营利性组织 具体而言 合伙企业以共同经营为标志 以共享利益为动力 以共担风险为保证 其既是利益共同体 也是责任共同体 也正因为如此 法律往往会规定合伙企业的某些事项应当经全体合伙人一致同意 4 合伙事务可授权部分合伙人执行传统的合伙规则赋予每一位合伙人平等的经营管理权 但这并不意味着合伙人必须亲自行使该权利 在普通合伙企业中 各合伙人对执行合伙企业事务享有同等权利 可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务 也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定 委托一个或者数个合伙人执行合伙企业事务 在有限合伙企业中 由普通合伙人执行合伙事务 有限合伙人不执行合伙事务 但是 这并不排除有限合伙企业中的事务也可以委托一个或者数个普通合伙人来执行 5 合伙企业具有延续性合伙企业具有很强的人合性 某合伙人的退出或死亡 或因合伙人之间出现纷争等 都可能引起合伙企业的解散 但是 如果能够进行合理的清退 由原合伙人的继承人或剩余合伙人继续经营 合伙企业也可以继续维持下去 2020 3 25 4 普通合伙企业 普通合伙企业是指由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的一种企业普通合伙企业的设立条件设立合伙企业应具备主体条件 合伙人的协议 物质条件 经营条件等 我国 合伙企业法 规定 符合下列条件的 可以申请设立普通合伙企业 1 主体条件 合伙人的人数须有二个以上 合伙人的资格应不违反法律的限制性规定 依我国 合伙企业法 的规定 合伙人可以是自然人 也可以是法人或者其他组织 自然人作为普通合伙人的 应当具有完全民事行为能力 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 2020 3 25 5 2 须有书面合伙协议依 合伙企业法 第18条的规定 设立普通合伙企业的合伙协议应当载明下列事项 合伙企业的名称和主要经营场所的地点 合伙目的和合伙经营范围 合伙人的姓名或者名称 住所 合伙人的出资方式 数额和缴付期限 利润分配 亏损分担方式 合伙事务的执行 入伙与退伙 争议解决办法 合伙企业的解散与清算 违约责任 2020 3 25 6 3 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式 数额和缴付出资的期限 履行出资义务 普通合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 合伙协议中记载的合伙人的出资数额应当包括 全体合伙人认缴或者实际缴付的出资总额 以及各个合伙人认缴或者实际缴付的出资数额 4 有合伙企业的名称和生产经营场所只有拥有自己的名称 合伙企业才能以自己的名义参与民事法律关系 享有民事权利 承担民事义务 并参与诉讼 成为诉讼当事人 2020 3 25 7 特殊的普通合伙 特殊的普通合伙又称有限责任合伙 不等同于下述的 有限合伙 是各合伙人在对合伙债务承担无限责任的基本前提下 对因其他合伙人过错造成的合伙债务不负无限连带责任的合伙企业2 适用范围合伙企业法规定 以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 可以设立为特殊的普通合伙企业拓展了专业机构发展空间3 公示要求合伙企业法规定 特殊的普通合伙企业名称中应当标明 特殊普通合伙 字样 2020 3 25 8 4 责任承担 法律规定 合伙企业法 第57条规定 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中财产份额为限承担责任 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务 由全体合伙人承担无限连带责任 责任形式 两种第一种 有限责任与无限连带责任相结合第二种 无限连带责任 责任追偿合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务 以合伙企业财产对外承担责任后 该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任 2020 3 25 9 课堂思考 特殊的普通合伙与普通合伙企业的主要区别是什么 普通合伙企业 所有合伙人均对合伙债务负无限连带责任特殊的普通合伙企业 有限责任与无限连带责任的结合 2020 3 25 10 有限合伙企业 有限合伙企业通常指的是由普通合伙人和有限合伙人共同组成的 普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任 有限合伙人以他认缴的出资额为限对合伙企业的债务承担责任的合伙组织有限合伙主要适用于风险投资主体 合伙人的组成 普通合伙企业由普通合伙人组成 而有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 且至少应当有一个有限合伙人 合伙人的人数限制 合伙企业法 没有对普通合伙企业中合伙人的人数上限做出规定 但依 合伙企业法 第61条第一款的规定 除法律另有规定外 有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立作出这样的限制性规定旨在防止利用有限合伙企业形式进行非法集资活动 2020 3 25 11 2 合伙协议设立有限合伙企业的合伙协议除了具备设立普通合伙企业的合伙协议应当载明的事项外 还应当载明下列事项 普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称 住所 执行事务合伙人应具备的条件和选择程序 执行事务合伙人权限与违约处理办法 执行事务合伙人的除名条件和更换程序 有限合伙人入伙 退伙的条件 程序以及相关责任 有限合伙人和普通合伙人相互转变程序 3 出资 合伙企业法 允许普通合伙人以劳务出资 但依 合伙企业法 第64条的规定 有限合伙人不得以劳务出资 4 名称有限合伙企业名称是有限合伙企业区别于其他企业的重要标志 依 合伙企业法 第62条的规定 有限合伙企业应当在其名称中标明 有限合伙 字样 2020 3 25 12 有限合伙企业与普通合伙企业的比较与优势 1 经营管理有限合伙企业中的有限合伙人一般不参与合伙的具体的经营管理 而是由普通的合伙人从事企业的经营管理普通合伙企业的合伙人一般都可以参与合伙企业的经营管理 2 风险承担有限合伙人是以其出资额为限承担有限责任 而普通合伙人之间承担无限连带责任 3 主要优势第一 有限合伙中 普通合伙人一般承担管理人的职责 可以最大限度发挥激励机制的作用 降低决策管理成本 有限合伙人主要扮演出资人的角色 有限责任 利于吸引他人入伙 增加资金来源 扩大企业规模 提高投资收益第二 有限合伙既具有限责任的优点 又保留了合伙经营上的灵活性 被普遍认为是最适合风险投资的企业组织形式 2020 3 25 13 风险投资从投资行为的角度而言 风险投资是把资本投向蕴藏着失败风险的高新技术及其产品的研究开发领域 旨在促使高新技术成果尽快商品化 产业化 以取得高资本收益的一种投资过程从运作方式来看 是指由专业化人才管理下的投资中介向特别具有潜能的高新技术企业投入风险资本的过程 也是协调风险投资家 技术专家 投资者的关系 利益共享 风险共担的一种投资方式 有限合伙既具有限责任的优点 又保留了合伙经营上的灵活性 被普遍认为是最适合风险投资的企业组织形式 最著名的例子 比尔 盖茨创立的微软 就是得益于内部有限合伙的架构 外部风险资本的支持 才有机会成长为美国 霸主 在完成早期的资本积累之后 微软由有限合伙发展为有限公司 后又演变为上市公司 这也是现今一般高科技企业所遵循的发展道路 有限合伙 有限责任公司 上市公司 2020 3 25 14 课堂思考 特殊的普通合伙与有限合伙有何不同 要点 1 责任形式方面有限合伙是由普通合伙人和有限合伙人两类合伙人组成的 普通合伙人对合伙债务承担连带无限责任 有限合伙人对合伙债务除其在合伙中的利益外不承担个人责任 而特殊的普通合伙是由对合伙债务的发生负有直接责任的合伙人承担无限责任 其他合伙人仅以其在合伙中的利益承担有限责任 2 经营管理方面有限合伙中的有限合伙人不得参加合伙的经营管理 否则可能被认定为不当参与而丧失有限责任的保护 而特殊的普通合伙的合伙人完全可以参加合伙管理 其只对本人及其直接控制 监督下的人员的行为承担个人责任 3 适用方面有限合伙主要适用于风险投资的企业组织形式 特殊的普通合伙制度则顺应了当今服务中介行业的发展趋势 必专业服务中介组织中扮演十分重要的角色 2020 3 25 15 个人独资企业法 我国的 个人独资企业法 由1999年8月30日第九届全国人大常委通过 2000年1月1日实施立法意义 完善了调整市场主体的法律体系 有利于扩大社会投资 放宽市场准入弘扬创业精神 2020 3 25 16 个人独资企业是指按照 个人独资企业法 在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 1 投资主体具有单一性个人独资企业仅由一个投资者出资设立 且该单一性投资主体又只能是自然人 不包括法人或其他社会团体组织 2 投资人承担无限责任个人独资企业的资产不足以清偿到期债时 投资人应以自己个人的全部财产用于清偿3 不具有法人地位独资企业是典型的非法人企业 按法律人格理论 民事主体人格分为自然人人格和法人人格 独资企业本身不是独立的法律主体 不具有法人人格 是非法人的经营组织 虽然个人独资企业不是法人 但其能以企业的名义对外进行独立的经营活动和诉讼活动 有自己的住所 因此 理论上也有的认为个人独资企业具有法律人格的相对独立性 2020 3 25 17 个人独资企业设立的条件设立个人独资企业应当具备 个人独资企业法 第8条规定的条件 一 投资人为一个自然人 二 有合法的企业名称 三 有投资人申报的出资 四 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 五 有必要的从业人员 2020 3 25 18 1 投资人为一个自然人依 个人独资企业法 第47条的规定 外商独资企业不适用该法 因此 个人独资企业的投资人只能是一个中国公民 2 有合法的企业名称依 个人独资企业法 第11条和 个人独资企业登记管理办法 第6条的规定 个人独资企业的名称应当符合名称登记管理有关规定 并与其责任形式及从事的营业相符合 而且 个人独资企业的名称中不得使用 有限 有限责任 或者 公司 字样 3 有投资人申报的出资对于个人独资企业而言 企业的经营与投资人的责任是连为一体的 正因如此 个人独资企业法 没有对投资者注册资金的最低限额作明确规定 但 个人独资企业法 明确规定 投资人申办个人独资企业 要申报出资 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5 有必要的从业人员 2020 3 25 19 个人独资企业的权益保护 1 防止在委托 授权管理中其合法权益受到侵害个人独资企业法第20条明确规定 投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有十种侵权的违法行为 利用职务上的便利 索取或者收受贿赂 利用职务或者工作上的便利侵占企业财产 挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人 擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立帐户储存 擅自以企业财产提供担保 未经投资人同意 从事与本企业相竞争的业务 泄露本企业的商业秘密等 2 禁止任何不法的侵害行为个人独资企业法规定 任何单位和个人不得违反法律 行政法规的规定 以任何方式强制个人独资企业提供财力 物力 人力 对于违法强制提供财力 物力 人力的行为 个人独资企业有权拒绝 同时规定 违反法律 行政法规的规定强制个人独资企业提供财力 物力 人力的 按照有关法律 行政法规予以处罚 并追究有关责任人员的责任 3 确认应当享有的权利依法申请贷款 取得土地使用权 以及法律 行政法规规定的其他权利 2020 3 25 20 个人独资企业的解散与清算 1 解散原因个人独资企业有下列情形之一时 应当解散 1 投资人决定解散 2 投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承 3 被依法吊销营业执照 4 法律 行政法规规定的其他情形 2 债权债务处理 1 投资人自行清算的 应当在清算前十五日内书面通知债权人 无法通知的 应当予以公告 债权人应当在接到通知之日起三十日内 未接到通知的应当在公告之日起六十日内 向投资人申报其债权 2 个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭 3 个人独资企业解散的 财产应当按照下列顺序清偿 所欠职工工资和社会保险费 所欠税款 其他债务 2020 3 25 21 个人独资企业的评价 1 优势 1 个人投资 设立简便 2 规模较小 灵活多样 3 个人经营 效率较高 2 局限性 1 经营管理方面 2 规模方面 3 责任的承担方面 2020 3 25 22 课堂思考 一 根据我国 个人独资企业法 的规定 下列关于 个人独资企业 的理解哪种观点是正确的 1 一个投资主体 说 个人独资企业是指凡一人或一个投资主体开办的企业 其中包括自然人和法人的独资企业 2 一个自然人投资 说 独资企业是指由一个自然人投资 企业财产为投资人所有 投资人对企业债务负无限责任的企业 3 限定的单个自然人投资 说 即把独资企业限定在单个自然人投资设立的企业范围内 而将无固定场所的临时摊贩或沿街叫卖者及无相应从业人员的家庭手工业者排除在外课堂思考 二 个人独资企业与个体工商户之异同 2020 3 25 23 个人独资企业与个体工商户 第一 个人独资企业必须要有固定的生产经营场所和合法的企业名称 而个体工商户可以不起字号名称 也可以没有固定的生产经营场所而流动经营 第二 个体工商户的投资者与经营者是同一人 都必须是投资设立个体工商户的自然人 而个人独资企业的投资者与经营者可以是不同的人 投资人可以委托或聘用他人管理个人独资企业事务 第三 个人独资企业可以设立分支机构 也可以委派他人作为个人独资企业分支机构负责人 这一规定 说明了个人独资企业不但可以在登记管理机关辖区内设立分支机构 也可以在异地设立分支机构 由设立该分支机构的个人独资企业承担责任 而个体工商户根据规定不能设立分支机构 另一方面个体工商户虽然可以异地经营 但随着各地近几年相继简化了外来人员的登记手续 从而使个体工商户的异地经营这一规定逐渐淡化 由此可以看出 个人独资企业的总体规模一般大于个体工商户 2020 3 25 24 第四 个人独资企业与个体工商户的法律地位不尽相同 在民事 行政 经济法律制度中个人独资企业是其他组织或其它经济组织的一种形式 能以企业自身的名义进行法律活动 而个体工商户是否能够作为其它组织或其它经济组织的一种形式 一直是国内民法学家的争论对象 在日常法律活动中 个体工商户的法律行为能力往往受到一定的限制 更多的时候 个体工商户是以公民个人名义进行法律活动的 事实上 国内就有许多法律专家提出个体工商户不是法律意义上的企业 另外 个人独资企业与个体工商户作为市场主体参与市场经济其他活动的能力不同 如个人独资企业可以成为公司的股东 从而以企业名义享有公司股东的权利和义务 而个体工商户一般不能以企业名义作为公司股东 只能以个人投资者 自然人 身份成为公司股东 2020 3 25 25 第五 个人独资企业与个体工商户在财务制度和税收政策上的要求也不尽相同 事实上 这也是投资者较关心的问题 根据 个人独资企业法 的规定 个人独资企业必须建立财务制度 以进行会计核算 值得一提的是 个人独资企业的财务制度是个人独资企业的必备条件 不以任何部门的要求而改变 而个体工商户由于情况复杂 是否要建立会计制度争论较多 在即将实施的新 会计法 中也只作了原则规定 按照目前的执法情况看 个体工商户可以按照税务机关的要求建立账簿 如税务部门不作要求的 也可以不进行会计核算 另外 在税收政策方面 由于我国的税收法律制度是一个相对独立的体系 它与市场主体法律制度之间没有统一的联系 目前税务部门认定一般纳税人和小规模纳税人的标准并不是以企业的市场主体地位不同而划分的 一般来说 个体工商户较难认定为一般纳税人 而个人独资企业如符合条件则可以认定为一般纳税人 2020 3 25 26 个体工商户 个人独资企业 一人有限公司是个人投资可供选择的三种不同法律形式 第一 主体资格不同 个体工商户不具有法人资格 依照相关法律规定 公民在法律允许的范围内 依法经核 隹登记从事工商业经营的 为个体工商户 个体王商户是一种我国特有的公民参与生产经营活动的形式 也是个体经济的一种法律形式 个体工商户可比照自然人和法人享有民事主体资格 但个体工商户不是一个经营实体 个人独资企业 个人独资企业是依法在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 个人独资企业不具有法人资格 虽然可以起字号 并可以对外以企业名义从事民事活动 但也只是自然人进行商业活动的一种特殊形态 属于自然人企业范畴 一人有限公司 一人有限责任公司 是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 今年1月起开始实施的 中华人民共和国公司法 规定 一名自然人股东或一名法人股东可以设立 一人有限责任公司 从企业名称可以看出 一人公司符合公司设立条件 是具有完全法人资格的经济实体 2020 3 25 27 第二 出资人不同