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山东省经济管理干部学院 经济法 第一篇基础篇 第一章法学基础知识第二章经济法基础知识 第一章法的基础知识 学习目标主要内容本章小结思考与练习 学习目标 了解法的基础知识 包括法的概念 形式与效力 法律关系 法律责任等 理解并掌握民事主体的具体形式及其法律行为 熟悉代理制度和诉讼时效的相关内容 形成依法治国的法律意识 为以后各章的学习打下良好的前提和基础 主要内容第一节法的基本理论第二节民事主体第三节民事法律行为第四节代理第五节诉讼时效 第一节法的基本理论 一 法的含义法是指在一定的物质生活条件决定下 由国家专门机关创制的 以权利义务为调整机制并通过国家强制力保证实施的具有普遍效力和严格程序的行为规范体系 它是意志和规律的结合 是阶级统治和社会管理的手段 是通过利益调整从而实现社会正义的工具 二 法的渊源 正式渊源 1 宪法2 法律3 行政法规4 行政规章5 地方性法规6 特别行政区法律7 国际条约 国际惯例 非正式渊源1 政策2 判例3 习惯 走婚 习俗 三 法的效力 一 法的效力层级 二 法的效力范围1 法的空间效力 地域2 法的时间效力 溯及力3 法对人的效力 1 对中国公民的效力 赖昌星远华走私案 2 对外国人和无国籍人的效力 四 法律关系 是指在法律规范调整人们行为和社会关系的过程中所形成的权利和义务关系 1 主体 法律关系参加者自然人法人国家非法人团体2 客体 法律关系主体针对的对象物行为智力成果 知识产权人身利益3 内容 权利和义务 五 权利和义务 权利 指国家通过法律规定对法律关系主体可以自主决定作出某种行为的许可和保障手段 义务 指国家通过法律规定 对法律关系主体行为的一种约束手段 是法律规定人们应当作出和不得作出某种行为的界限 密切联系不可分割没有无义务的权利 也没有无权利的义务 马克思 六 法律责任 是指行为人由于违法行为 违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果 否定性 不利性后果 种类 1 过错责任2 无过错责任 严格责任 3 公平责任 第二节民事主体一 自然人 是指基于自然规律出生而取得民事主体资格的人 1 自然人的民事权利能力2 自然人的民事行为能力3 自然人的民事责任能力4 监护 自然人的民事权利能力 是指法律赋予自然人享有民事权利和承担民事义务的资格 公民从出生时起到死亡时止 具有民事权利能力 依法享有民事权利 承担民事义务 民法通则 第9条 公民的民事权利能力一律平等 民法通则 第10条 自然人的民事行为能力 是指自然人以自己的行为进行民事活动 取得民事权利和承担民事义务的资格 1 完全民事行为能力2 限制民事行为能力3 无民事行为能力 有民事权利能力 不一定有民事行为能力 有民事行为能力 一定具有民事权利能力 二 法人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 民法通则 第36条1 法人是一种社会组织 2 法人拥有独立的财产 3 法人能独立承担民事责任 4 法人能够以自己的名义参加民事活动 法人的成立1 法人成立的实质要件 1 依法成立 2 有必要的财产或者经费 3 有自己的名称 组织机构和场所 4 能够独立承担民事责任2 法人成立的形式要件 法人的终止 是指法人丧失民事主体资格 导致其权利能力和行为能力的丧失 又称为法人的消灭 1 被撤销法人从事法律禁止的活动 如非法经营 租借或转让法人执照等 情节严重的 将被吊销执照 强行解散 2 自行解散3 破产4 其他原因主要有国家经济政策调整 发生战争等等 第三节民事法律行为 一 民事法律行为 是民事主体设立 变更 终止民事法律关系的合法行为 1 单方法律行为 双方法律行为和多方法律行为2 有偿法律行为和无偿法律行为3 诺成性法律行为和实践性法律行为4 要式法律行为和非要式法律行为 二 民事法律行为的有效一般生效要件 1 当事人具有相应的民事行为能力2 当事人的意思表示真实3 不违反法律或社会公德 三 无效民事行为是指欠缺法律行为根本生效要件 自始 确定和当然不发生行为人意思之预期效力的民事行为 1 无民事行为能力实施的或限制民事行为能力人依法不能独立实施的行为 2 一方以欺诈 胁迫或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下所为的行为 3 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益的行为 4 以合法方式掩盖非法目的的行为 5 违反法律或者社会公共利益的行为 四 可撤销民事行为是指因行为有法定的重大瑕疵而须以要求变更或撤销的民事行为 1 重大误解 这是指因认识错误实施的行为 重大误解 在主观上属于过失 2 显失公平 是指民事行为效果明显违背公平原则的行为 3 乘人之危 一方当事人乘对方处于危难之际 为牟取不正当利益 迫使对方作出不真实的意思表示 严重损害对方利益的 可以认定为乘人之危 欺诈 胁迫 五 效力待定民事行为是指民事活动的效力有待于第三人意思表示 在第三人意思表示前 效力处于不确定状态的民事行为 1 无权处分行为2 欠缺代理权的代理行为 3 债务承担 又称债务转移4 限制行为能力人待追认的行为 第四节代理 一 代理 是指代理人在代理权限内 以被代理人的名义与第三人进行民事法律行为 其行为后果由被代理人直接承担的一种民事法律制度 代理法律关系主体包括代理人 被代理人与第三人 代理的特征1 代理人在代理权限范围内实施代理行为 2 代理人以被代理人的名义进行代理行为 3 代理人在进行代理行为时 须为独立的意思表示 4 代理行为的法律后果归属于被代理人 二 代理的适用范围 一 可以适用代理的行为1 法律行为 最为普遍2 申请行为 如向国家专利局申请授予专利许可3 申报行为 如向税务局申报纳税4 诉讼行为 二 不可以适用代理的行为1 具有严格人身性质的意思表示 如订立遗嘱 收养子女等 2 具有严格人身性质的债务 如预约演出 约稿等3 被代理人无权进行的行为 三 代理的种类 一 委托代理 法定代理 指定代理 二 一般代理 特别代理 三 本代理 复代理 四 单独代理 共同代理 四 代理权行使的限制1 禁止自己代理2 禁止双方代理 除非事先得到过双方当事人的同意活事后得到了追认 3 禁止代理人有懈怠行为或欺诈行为 第五节诉讼时效 一 概念时效 是指一定的事实状态持续地达到一定期间而发生一定效果的法律诉讼时效 也称消灭时效 是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度 一 普通诉讼时效 2年二 特别诉讼时效 1年 3年等三 最长诉讼时效 20年 诉讼时效的分类 1年期的特别诉讼时效 1 身体受到伤害要求赔偿的 2 出售质量不合格的商品未声明的 3 延付或拒付租金的 4 寄存财物被丢失或损毁的 诉讼时效的起算 指确定诉讼时效期间开始的时间点 即从什么时间开始计算诉讼时效 按照 民法通则 第137条的规定 诉讼时效期间从知道或应当知道其权利被侵害之日起计算 也就是说 从法律上此时起权利人可以开始请求人民法院保护其民事权利 至于权利人在事实上能否请求人民法院保护其权利 并不影响诉讼时效的开始 诉讼时效的中止 是指在诉讼时效期间内的最后6个月内 因发生一定的法定事由使权利人不能行使请求权 而暂时停止计算诉讼时效期间 待这些法定事由消除后 继续进行诉讼时效期间的计算 法定事由有二 一是不可抗力 二是其他障碍 诉讼时效的中断 是指诉讼时效进行期间 因发生一定的法定事由 使已经经过的时效期间统归无效 待时效中断事由消除后 诉讼时效重新计算 法定事由有以下三个 1 提起诉讼 2 当事人一方主张权利 3 义务人同意履行义务 诉讼时效中止和中断的区别 1 中止的法定事由出自当事人的主观意志所不能解决的事实 中断的法定事由为当事人的主观意志所能左右的事实 2 中止只能发生在时效期间最后 个月内 中断可以发生在时效期间内的任何时间 3 中止的法律效果为不将中止事由发生的时间计入时效期间 中断的法律效果为中断事由发生后 已经经过的时效期间全部作废 重新开始计算 本章小结 法的基础知识 法的基本理论 经济法律关系 法的概念 渊源 效力 法律关系和责任 权利和义务 自然人 法人 概念 特点 分类 有效 无效 可撤销 效力待定 民事法律行为 概念和种类 时效的起算 中止 中断和延长 诉讼时效 思考与练习 1 法的概念和特征如何表述 2 权利和义务的关系是怎样的 3 法律责任的构成要件有哪些 4 自然人的民事行为能力如何划分 5 效力待定的民事法律行为有哪几类 6 什么是代理 它有哪些特点 7 诉讼时效的中止和中断有哪些不同点 第二章经济法基础知识 学习目标主要内容本章小结思考与练习 学习目标 了解经济法的产生与发展 经济法的特点 基本原则 理解并掌握经济法的概念和调整对象 经济法律关系的概念和构成要素 经济法律关系的产生 变更和终止 主要内容第一节经济法概述第二节经济法律关系 第一节经济法概述 一 经济法的产生与发展经济法作为一个独立的法律部门 是适应社会生产力发展的客观要求 顺应生产关系的变化而产生和发展起来的 一 经济法产生的社会根源1 市场缺陷的存在2 现代国家经济调节职能的发达 二 经济法产生的理论基础 三 经济法的产生和发展 当前 世界上占主导性的观点认为 现代经济法是以竞争政策法为核心 国家干预和调节社会经济生活 以维护公正和自由的竞争秩序的法律规范 二 经济法的概念和调整对象经济法是调整国家在协调本国经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称 1 经济法是有特定调整对象的法律规范的总称 2 经济法调整的经济关系是在本国经济运行中发生的 3 经济法调整的经济关系是因国家协调经济运行而发生的 4 国家协调 是指国家运用法律的 经济的 行政的手段 使经济运行符合客规律的要求 推动国民经济的发展 经济法的调整对象 国家在协调本国经济运行过程中发生的经济关系企业组织管理关系市场管理关系宏观调控关系社会保障关系 三 经济法的特征 1 国家干预性2 经济性3 综合性 四经济法的基本原则1 社会本位原则2 社会效益优于经济效益的原则3 注重公平兼顾效率的原则 第二节经济法律关系 一 经济法律关系的概念经济法律关系 是指在国家协调干预社会经济活动过程中所形成的 由经济法加以确认的经济权利和经济义务关系 二 经济法律关系的构成要素 我 一 经济法律关系主体经济法律关系的主体 也称经济法主体 是指能够以自己的名义参加经济法律关系 享有经济权利 承担经济义务的当事人 经济法律主体 国家机关 社会组织 企业的内部组织和有关人员 农村承包经营户个体工商户 公民 二 经济法律关系的内容经济法律关系的内容 是指经济法主体享有的经济权利和承担的经济义务 经济权利是指经济法主体依法具有的自己为或不为一定行为和要求他人为或不为一定行为的资格 经济权利主要有 所有权 法人财产权 经营管理权 经济职权 债权 知识产权 经济权利 经济义务是指经济法主体依法必须作出某种行为或不作出某种行为以满足权利主体的权利得以实现的责任 经济权利与经济义务的关系经济权利与经济义务相互依存 没有经济权利就不会有经济义务 三 经济法律关系的客体经济法律关系的客体是指经济法律关系主体权利和义务所指向的对象 经济法律关系客体种类 1 物 2 行为 3 智力成果 三 经济法律关系的产生 变更和终止 经济法律关系的产生 是指在经济法主体之间形成某种经济权利与经济义务关系经济法律关系的变更 是指在原有的经济法律关系中 主体 客体或者内容发生改变 经济法律关系的终止 是指经济法主体之间的经济权利与经济义务关系的消灭 经济法律关系的产生 变更和终止的条件 1 经济法律规范的颁布和实施2 法律事实的存在 法律事实 是指能够引起经济法律关系产生 变更与终止的客观情况 根据与经济法主体的意志是否有关 可以将法律事实可以分为行为与事件两类 行为是指能够引起经济法律关系产生 变更和终止的经济法主体有意识的活动 可分为合法行为和违法行为两类 事件是指能够引起经济法律关系产生 变更和终止 但不以经济法主体意志为转移的客观事实 事件包括自然现象和社会现象 本章小结 经济法基础知识 经济法概述 经济法律关系 经济法概念和调整对象 经济法的特征 经济法的原则 经济法律关系的概念 经济法律关系的构成要素 经济法律关系的确立 变更和终止 思考与练习 经济法的概念和调整对象是什么 如何理解经济法的基本原则 简述经济法法律关系的概念和构成要素 什么是经济权利 经济义务 如何理解二者的关系 第二编企业法篇 第三章企业法第四章公司法第五章企业破产法 第三章企业法学习目标主要内容本章小结思考与练习 学习目标1 了解企业的概念和分类 企业登记管理的主要规定 2 理解并掌握个人独资企业 合伙企业 中外合资经营企业 中外合作经营企业和外资企业的概念与特征 3 理解并掌握个人独资企业 合伙企业设立的条件 企业财产转让 企业事务管理 解散与清算的法律规定 4 理解并掌握外商投资企业的设立 组织形式 出资方式以及经营管理的主要法律规定 主要内容 第一节企业法概述第二节个人独资企业法第三节合伙企业法第四节外商投资企业法 第一节企业法概述 一 企业与企业法企业是依法设立的 从事经营性活动并具有独立或者相对独立的法律地位的经济组织 按照企业投资人的出资方式和责任形式不同 个人独资企业 合伙企业 公司 按照企业法律地位不同 法人企业 非法人企业 按照企业所有制不同 全民所有制企业 集体所有制企业 私营企业和混合所有制企业 按照投资主体的国籍不同 内资企业 外商投资企业 二 企业登记管理企业登记管理是国家依照法律对企业及其有关事项进行审核登记 把企业登记和对企业的行政监督结合起来的一种工商管理制度 企业登记主管机关 国家工商行政管理总局和地方各级工商行政管理局企业登记包括设立登记 变更登记 注销登记 企业名称登记管理规定企业名称的构成 行政区划 字号或者商号 行业或者经营特点 组织形式例如山东裕泰建设工程有限公司组织形式行政区划字号或者商号行业或者经营特点我国法律规定了企业名称预先核准制 即在企业申请设立登记之前 预先申请企业名称登记注册 企业的变更登记企业合并 分立增设或者撤销分支机构 变更企业名称 住所 企业经营范围 经营方式 经营期限 企业组织形式 企业法定代表人 股东 发起人 注册资金等 须向原登记机关办理变更登记 企业的注销登记企业终止应当进行清算 在清算结束后 向原企业登记机关办理注销登记 第二节个人独资企业法 一 个人独资企业的概念和特征个人独资企业是指由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 个人独资企业的特征1 企业的投资人为一个自然人 2 企业的财产为投资人个人所有 3 投资人以其个人全部财产对企业的债务承担无限责任 4 企业的机构设置简单 经营管理方式灵活 二 个人独资企业的设立设立条件 1 投资人为一个自然人 2 有合法的企业名称 3 有投资人申报的出资 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5 有必要的从业人员 个人独资企业设立的程序 审查登记 提交申请 登记机关 其他委托代理人 投资人 三 个人独资企业的事务管理投资人应当与受委托人或者被聘用人签订书面合同 明确委托的具体内容和授予的权利范围 受托人或者被聘用人员应当履行诚信 勤勉义务 按照与投资人订立的合同负责企业的事务 投资人自行管理 投资人委托或者聘用他人管理 管理方式 四 个人独资企业的权利和义务 五 个人独资企业的变更 解散和清算个人独资企业存续期间登记事项发生变更的 应当在做出变更决定之日起的15日内依法向登记机关申请办理变更登记 个人独资企业的清算方式有二 1 投资人自行清算2 债权人申请人民法院指定清算人清算 个人独资企业解散财产清偿顺序 当企业财产不足以清偿债务的 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 所欠职工工资和社会保险费用 所欠税款 其他债务 个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭 第三节合伙企业法 一 合伙企业的概念和组织形式合伙企业是指由自然人 法人或者其他组织订立合伙协议 共同出资 合伙经营 共享收 共担风险 并对合伙企业债务承担无限连带责任或者有限责任的营利性组织 合伙企业的法律特征 1 有两个以上的合伙人 合伙人可以是自然人 法人或者其他组织 2 合伙人共同出资 合伙经营 共享受益 共担风险 构成融出资 受益 风险为一体的利益共同体 3 合伙人订立书面合伙协议 4 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其出资额为限对合伙企业债务承担责任 案例1 合伙企业的组织形式 普通合伙企业 有限合伙企业 合伙企业 1 普通合伙企业普通合伙企业由普通合伙人组成 每个合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 法律对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的 从其规定 特殊的普通合伙企业是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构性质的合伙企业 特殊的普通合伙企业属于普通合伙企业的一种类型 只是对普通合伙人的责任 风险作了更为灵活的规定 2 有限合伙企业有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 二 普通合伙企业的法律规定 一 普通合伙企业的设立条件1 有2个以上合伙人 并且都是依法承担无限责任者2 有书面合伙协议3 有合伙人认缴或者实际缴付的出资4 有合伙企业的名称和生产经营场所5 法律 行政法规规定的其他条件 二 合伙企业财产的享有 转让和出质合伙企业财产的范围 合伙人的出资 以合伙企业名义取得的收益 依法取得的其他财产 合伙企业财产的性质具有共有财产的性质 即由全体合伙人共同所有 合伙人转让出资份额受到严格限制合伙人以其在合伙企业的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 三 合伙事务执行1 合伙企业事务的执行方式由全体合伙人共同执行 由合伙协议约定或者全体合伙人决定 委托一名或者数名合伙人执行 2 不执行事务合伙人的监督权监督权提出异议权撤销委托权企业重大事项决定权 四 合伙企业的利润分配与亏损分担 1 按合伙协议的约定办理 即如果合伙人在合伙协议中约定了利润分配或者亏损分担比例的 则从其约定 2 合伙人协商决定 在合伙协议对利润分配或者亏损分担未约定或者约定不明确的情况下 由合伙人协商决定 3 按照合伙人实缴出资比例分配 分担 在合伙协议对利润分配或者亏损分担未约定或者约定不明确的情况下 合伙人又协商不成时 按照合伙人实缴出资比例分配 分担 4 由合伙人平均分配 分担 在上述 3 情况下 无法确定出资比例的 则由合伙人平均分配利润 平均分担亏损 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 五 合伙企业与第三人的关系执行合伙企业事务的合伙人对外代表企业 合伙企业对合伙人执行事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 案例2 合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 合伙人由于承担无限连带责任 清偿数额超过法律规定的其亏损分担比例的 有权向其他合伙人追偿 六 入伙退伙入伙是指新的合伙人加入合伙企业的行为 合伙企业法 规定 入伙应经全体合伙人同意 并依法订立书面入伙协议 退伙是指在合伙企业存续期间 合伙人提前终止其在合伙企业权利义务的行为 退伙分三种情形 1 自愿退伙 2 当然退伙 3 除名退伙 七 特殊普通合伙企业特殊的普通合伙企业是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构性质的合伙企业 特殊的普通合伙企业的责任形式有 1 有限责任与无限连带责任相结合2 无限连带责任3 有过错合伙人的赔偿责任 三 有限合伙企业的法律规定 一 有限合伙企业的设立条件 1 有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立 但是 法律另有规定的除外 有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人 2 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样 3 合伙协议除符合 合伙企业法 第18条的规定外 还应当载明普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称 住所 执行事务合伙人应具备的条件和选择程序 执行事务合伙人权限与违约处理办法 执行事务合伙人的除名条件和更换程序 有限合伙人入伙 退伙的条件 程序以及相关责任 有限合伙人和普通合伙人相互转变程序等事项 4 有限合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利作价出资 但不得以劳务出资 二 有限合伙企业事务执行 有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 三 有限合伙人财产份额的出质 转让和清偿有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前30日通知其他合伙人 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿 人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 四 合伙企业解散和清算清算人由全体合伙人担任 经全体合伙人过半数同意 可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人 或者委托第三人 担任清算人 自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的 合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人 清算结束 清算人应当编制清算报告 经全体合伙人签名 盖章后 在15日内向企业登记机关报送清算报告 申请办理合伙企业注销登记 合伙企业注销后 原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任 合伙企业不能清算到期债务的 债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请 也可以要求普通合伙人清偿 合伙企业依法被宣告破产的 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任 思考 个人独资企业与合伙企业的主要区别有哪些 案例讨论 第四节外商投资企业法 外商投资企业是指依照中国法律在中国境内设立的 由中国投资者与外国投资者共同投资 或者由外国投资者单独投资的企业 外商投资企业的特征 1 外商投资企业是外国投资者参与或单独投资设立的企业 外国投资者包括外国企业 其他经济组织或个人 2 外商投资企业是依照我国法律 在我国境内设立的企业 3 外商投资企业是以外国投资者直接投资方式设立的企业 外商投资企业包括中外合资经营企业 中外合作经营企业 外资企业三种形式 一 中外合资经营企业法 一 中外合资经营企业的概念和特征中外合资经营企业 是指由外国的企业 其他经济组织或个人与中国的企业或其他经济组织依照中国法律的规定 按照平等互利的原则 经中国政府批准 在中国境内共同投资 共同经营 共负盈亏 共担风险的企业 中外合营经营企业具有如下特征 1 中外合资经营企业的中外合营者双方 共同投资组成一个独立的经济实体 企业依法取得中国法人资格 2 中外合资经营企业是股权式的合营企业 中外合营者以参股方式出资 以货币计算各自的股权 中外合营者认缴合营企业注册资本 按出资比例分享利润 分担风险及亏损 3 中外合营者共同参加经营管理 建立企业统一的决策管理机构 二 中外合资经营企业的设立设立的程序中外合资经营企业的设立需经过三个阶段 三 中外合资经营企业的组织形式 注册资本与合营各方的出资方式 1 合营企业的组织形式合营企业的组织形式为有限责任公司2 合营企业的注册资本在合营企业的注册资本中 外国合营者的投资比例一般不低于25 合营各方的出资方式合营企业各方可以用货币出资 也可以用实物出资 即用建筑物 厂房 机器设备或其他物料作价出资 还可以用工业产权 专有技术 场地使用权等作价出资 外国合营者作为投资的技术和设备 必须确实是适合我国需要的先进技术和设备 四 中外合资经营企业的组织机构 五 合营企业的财务会计制度与利润分配 合营企业会计采用国际通用的权责发生制和借贷记账法记账 企业税后利润的分配见图表 六 中外合资经营企业的期限 解散和清算 1 合营企业的合营期限2 合营企业的解散3 合营企业的清算 二 中外合作经营企业法 一 中外合作经营企业的概念和特征中外合作经营企业 是指外国的企业 其他经济组织或个人同中国的企业 其他经济组织 依照中国法律的规定 在中国境内共同投资 按合作企业合同约定投资或者合作条件 收益或者产品分配 风险和亏损的分担的企业 中外合作经营企业具有以下特征 1 中外合作经营企业是契约式合营企业 2 中外合作经营企业的出资方式较为灵活 3 中外合作经营企业的组织形式和管理机构多样化 4 中外合作经营企业的法人资格有可选择性 二 中外合作经营企业的组织形式与管理形式中外合作经营企业的组织形式 1 法人型合作企业2 非法人型合伙企业 董事会制 联合管理制 委托管理制 中外合作经营企业的管理形式 三 中外合作经营企业的投资方式 中外合作经营企业的中外合作者的投资或提供的合作条件可以是现金 实物 土地使用权 工业产权 非专利技术和其他财产权利 在依法取得中国法人资格的合作企业中 外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25 不具有法人资格的合作企业 应当向工商行政管理机关登记合作方的投资或所提供的合作条件 四 中外合作经营企业收益分配和投资回收 中外合作者可以采用分配利润 分配产品或合作各方共同商定的其他方式分配收益 中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时 合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的 外国合作者可以申请按照下列方式先行回收其投资 1 在按照投资或提供合作条件进行分配的基础上 在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例 2 经财政税务机关批准 外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资 3 经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式 五 中外合作经营企业的设立 期限和终止 申请设立中外合作经营企业 应当将中外合作者签订的协议 合同 章程等文件报送国家商务部或国务院授权的部门和地方人民政府审查批准 中外合作经营企业的期限由中外合作者协商确定 并在合作企业合同中注明 合作企业期限满或提前终止时 应依照法定程序对资产及债权 债务进行清算 中外合作者应依照合作企业合同的约定确定合作企业财产的归属 案例讨论 四外资企业法 一 外资企业的概念和特征外资企业 是指依照中国有关法律 在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业 但不包括外国企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构 外资企业具有以下特征 1 外资企业是依照中国有关法律规定设立的企业 2 外资企业的全部资本由外国企业 其他经济组织或个人投资 3 外资企业是独立的经济实体 即是独立核算 自负盈亏 独立承担法律责任的经济组织 4 外资企业符合中国法律关于法人条件的规定 依法取得中国法人资格 二 外资企业的组织形式 注册资本和出资方式 外资企业的组织形式为有限责任公司 经批准 也可以为其他责任形式 外资企业的注册资本要与其经营规模相适应 注册资本与投资总额的比例应当符合中国有关规定 外资企业在经营期限内不得减少其注册资本 外国投资者可以用可自由兑换的外币出资 也可以用机器设备 工业产权 专有技术等作价出资 经审批机关批准 也可以用其中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资 三 外资企业的经营管理 外资企业应依照中国法律 法规和财政机关的规定 建立财务会计制度 其年度会计报表和清算会计报表 应依照中国财政 税务机关的规定编制 并应聘请中国的注册会计师进行验证和出具报告 报送财政 税务机关 并报审批机关和工商行政管理机关备案 外资企业在中国境内雇用职工应依照中国法律签订劳动合同 外资企业的职工有权依法建立工会组织 开展工会活动 维护职工的合法权益 三种外商投资企业的比较 知识网络图 企业法概述 企业的概念和分类 企业登记管理 个人独资企业的概念和特征 个人独资企业的设立 个人独资企业事务管理 权利义务 合伙企业的概念和组织形式 特征 普通合伙企业的法律规定 有限合伙企业的法律规定 合伙企业的解散和清算 中外合资经营企业的法律规定 中外合作经营企业的法律规定 外资企业的法律规定 个人独资企业法 合伙企业法 外商独资企业法 企业法律制度 思考与练习 1 简述我国企业登记管理的主要规定 2 个人独资企业的概念和特点是什么 3 设立个人独资企业应具备什么条件 4 普通合伙企业和有限合伙企业的主要区别有哪些 5 简述特殊普通合伙企业的责任承担的主要特点 6 普通合伙企业的利润分配和亏损承担的原则是什么 7 试比较中外合资经营企业 中外合作经营企业 外资企业的异同 第四章公司法 学习目标主要内容知识网络图思考与练习 学习目标掌握公司的概念 特征和分类 掌握公司的设立条件和设立程序 设立方式 掌握股票的概念 特征和股票发行的程序 掌握上市公司的概念和股份有限公司上市的条件 程序及暂停 终止上市的法定情形 掌握公司债券的概念和发行公司债券的主体 条件 程序 掌握有限责任公司和股份有限公司的区别 熟悉公司法的概念和作用 熟悉公司的基本制度如公司资本制度 公司设立制度 公司利润分配制度等 熟悉公司组织机构的设置及其议事规则 主要内容 第一节公司法概述第二节有限责任公司第三节股份有限公司 课程导入 公司是国际社会普遍的企业形式 公司法也是世界各国管理 规范公司的通行法律制度 本章从我国现行立法出发 主要阐述关于有限责任公司和股份有限公司的法律规定 第一节公司法概述 一 公司的概念 指依法设立 以营利为目的 股东以其出资额为限对公司负责 公司以其全部财产对外承担责任的具有法人资格的经济组织 二 公司的沿革由合伙 无限公司 两合公司 股份有限公司 股份两合公司 有限公司 三 特征1 营利性2 社团性 四 公司的分类 依据股东责任 依据管辖系统 无限公司 股份两合公司 有限公司 两合公司 股份公司 总公司 分公司 依据公司的控制关系 依据公司的国籍 依据转让方式 封闭性公司 开放性公司 外国公司 本国公司 孙公司 子公司 母公司 按公司资本构成来源属性 依据信用标准 人合兼资合公司 资合公司 人合公司 国有公司 私营公司 合营公司 五 公司法 一 概念 公司法是有关公司的组织与行为的法律规范的总称 二 渊源1 制定独立的公司法典 如英国 中国2 在民法典中做出规定 如瑞士 意大利3 在商法典中做出系统性规定 法 德 日4 地方性公司立法 美国 三 公司法的特征1 公司法是一种商业组织法 2 公司法是一种商业行为法 规范公司的商业行为和商业活动 3 公司法的主体内容由成文法构成 4 公司法的规范主要是强制性规范 公司的设立人和公司都必须遵守 四 各国公司立法1 各国的立法概2 我国公司立法93年12月29日通过 94年7月1日实施的 中华人民共和国公司法 99年12月25日修订 现行公司法是2005年10月27日通过 2006年1月1日开始施行 第二节有限责任公司 一 有限责任公司概念和特征指依照法律规定由50个以下的股东所组成 股东以其出资额为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司 最早的立法为1892年德国 有限责任公司法 二 有限责任公司的优势1 规模较小 资金需求量小 2 股东人数少 易于管理 3 股东承担有限责任 风险较小 4 设立程序简单 一般不需要审批 5 不必公开财务状况和经营状况 保密性较好 三 特征1 股东人数上限50人2 不能公开募集股份 发行股票3 股东出资转让严格4 封闭性5 资本要求低6 设立程序简单7 组织设置灵活8 股东承担有限责任9 法定最低资本额的限制 四 公司设立是指为创建公司而依法定程序进行的一系列法律行为的总称 严格准则主义与核准主义相结合 一 设立条件1 股东人数符合规定自然人有完全行为能力 法律上不受限制 不属于公务人员 法人不包括政府机关2 股东出资达到法定资本最低限额3万元 一人公司10万元3 股东共同制定公司章程 绝对 相对 任意 4 有公司名称 意义 构成 5 有固定的生产经营场所和生产经营条件 二 公司设立的程序1 股东履行出资义务2 办理审批手续特定行业的公司由特定的政府机关审批并进行业务监督管理公司的业务范围中涉及的相关事宜应经特定机关的审查批准3 办理注册登记手续全体股东指定的代表或共同委托的代理人向公司登记机关申请 三 设立费用和责任1 设立费用由股东分摊或列入公司成本开支2 设立责任是指股东因设立行为对各债权人 公司 其他股东的民事责任股东因不按规定认缴出资的承担违约责任股东出资的实物价值显著低于章程中价值 则负补足责任 公司成立时的其他股东承担连带责任 即股东的出资填补责任3 公司不能设立时 对设立时的债务为全体股东的共同债务 全体债务人承担连带清偿责任 五 股东会 一 股东1 股东的出资2 股东的权利叫股权 股权分为自益权和共益权3 股东的义务主要是出资义务 出资填补义务和不得抽回出资的义务 二 股东会1 公司的最高权力机构 由全体股东组成 决定公司的一切重大事务 2 股东会的职权3 股东会议事和表决程序首次股东会由出资最多的股东召集和主持 以后会议由董事会召集 董事长主持临时股东会的召集和主持股东会表决程序一般事项过半数 重大事项2 3以上多数通过股东会按出资比例行使表决权 三 董事会1 公司的常设管理机构 由股东会产生 对股东会负责 为公司的执行机构董事 公司业务的决策人和执行人董事的任职资格董事任期 由章程规定 每届不超过三年 可连选连任董事的职权和义务忠诚 竞业禁止 自己交易之禁止义务 2 董事会的组成由全体董事组成的集体决策机构 其成员3 13人3 董事会的召集程序和议事规则4 董事会职权 四 监事会由股东会选举产生 监督机构组成不少于3人 任期3年 六 股权转让 一 股权股权是股东基于对公司的投资而享有的利益分配权 参与决策权和管理权 二 股权转让的特征1 以协议方式进行2 不改变公司的独立人格3 须取得相关利益者许可4 须办理登记 公示手续 三 内部转让股权在股东之间的转让1 内部转让不会因新人的加入而挑战股东之间的信任关系 但却会引起公司股东原有股权格局的变动 作为资合性很强的企业组织 股东之间的股权比例是决定股东们在公司中的利益格局的根本性因素2 国外对公司股权内部转让制度的规制3 我国内部转让制度评价 四 外部转让1 概述外部转让 股东将其股权向股东以外的人转让的行为 1 转让同意制度股东向股东以外的人转让股权时 应征得其他股东的同意 宗旨是为了维护股东之间的信任基础2 强制放行制度该制度表达了法律对转让股权的股东在转让行为遭到股东否决时所能获取的利益关怀和平和保护 指定受让制度 强制收购制度 公司回购制度 七 国有独资公司 一 概念 指国家单独出资 由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司 二 特征1 财产所有权属于国家2 国家授权的投资机构或部门单独投资设立3 属于有限公司 不同于一般的国企4 不同于一人公司5 在适用范围上各领域都可以设立 八 一人有限责任公司 一 概念 指一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司 二 一人公司立法许多国家通过立法承认一人公司的存在 立法情况分几个方面 1 不承认 如低于法定人数应解散或一定期限内不改变则转为无限责任2 股东一人时公司存在 股东承担无限责任3 公司存在 股东责任有限 但利害关系人一定期限内可提出解散公司的请求4 股份为一人拥有 不要求股东承担无限责任5 法律直接允许设立一人公司 第三节股份有限公司 一 股份有限公司的概念指由一定人数以上的股东所组成 全部资本分为等额股份 股东以其所持股份为限对公司承担责任 公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司 二 特征1 具有法人资格的商事组织2 典型的资合公司3 发起人人数上为2 200人 半数以上在中国境内有住所 股东人数没有上限4 资本划分为等额股份5 在设立和运行中可以公开发行股票筹集资本6 股东承担有限责任7 设立程序复杂8 股东权益转让灵活 三 公司设立包括公司设立行为和公司成立的事实 一 设立条件1 发起人符合法定人数2 2002 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额500万3 股份发行 筹办事项符合法律规定4 发起人制定公司章程 采用募集设立的经创立大会通过 我国目前不能采取募集方式设立5 有公司名称 建立符合股份有限公司要求的组织机构6 有公司住所 二 设立方式1 发起设立 发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司 注册资本为全体发起人认购的股本总额 首次不低于20 其余2年内 投资公司5年内 缴足前不得向他人募集 2 募集设立 发起人认购公司应发行股份的一部分 其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司 注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额发起人认购不少于35 我国暂停募集设立 三 发起人1 概念 为设立公司而依照法定条件和程序进行筹办事务并享有法定权利和承担法定义务的人 包括企业法人和个人2 2 200人 过半数在中国境内有住所 自然人应具有完全行为能力 不具有公务员身份 法人为非国家机关法人 3 发起人的权利义务权利有签署发起协议 首先认购股份 制定公司章程 为设立活动领受报酬义务与责任 努力筹办公司成立事务按照章程规定认购股份缴纳股款出资填补义务公司不成立时 对设立行为所产生的费用和债务负连带责任 对认股人已缴纳的股款负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任公司设立过程中 由于发起人的过失致使公司利益受损害的 对公司承担赔偿责任 四 设立程序1 以发起方式设立适格的发起人共同签署发起协议向工商局申请名称预先核准制定公司章程认购股份 缴纳出资选举董事会 监事会董事会申请登记 2 募集方式设立的程序经证监会批准向社会公开募集股份向证监会申请核准召开创立大会股款缴足30日内召开创立大会 未召开的 认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息 要求发起人偿还申请登记公告 五 资本 一 概念 股东在公司成立时按照章程规定认缴的出资构成的财产总额 二 特征1 资本是由章程确定的2 资本划分为等额股份3 资本是股东对公司的永久性投资形成的4 资本是实现债权人利益的法律保障5 资本符合法定最低标准要求6 资本外延比资产小 三 资本的增加和减少1 增加资本 公司为了扩大营业 兼并其他企业 提高公司的竞争实力 依法定程序筹措新的入股资金的行为法律后果上是公司注册资本的扩大 而并非注册资本的填充方式分为增加股份数额和增加单位股份的金额 2 减少资本公司存续期间依法定程序降低资本总额的行为原因程序 1 股东会决议 2 通知公告债权人 3 回购股票或降低股票价格 4 登记 六 股份1 概念 股份是以股票为表现形式划分为相等的金额 体现股东权利和义务 并组成公司资本的基本分解单位2 法律性质公司资本的分解单位 本身是公司的资本 是概括资本的一部分 并非特定财产的权利形式 只能是公司资本价值的表现形式和权利形式 体现了股东在公司中的权利和义务 3 特征股份公司的股份每一股份额均等 所包含的权利义务也同等便于融资 便于分配股利 便于登记帐簿 便于股东自由转让股份公司的股份以股票为表现形式 股票是股东享有权利的依据和凭证股份公司的股份可以自由转让 4 股份的分类 1 依据股份享有的权利普通股优先股 2 是否记载姓名记名股无记名股 3 是否记载票面金额面额股无面额股 4 依据发行对象分为A股 B股 H股 N股 S股 5 股票 1 概念 股份公司签发的证明股东所持股份的凭证 是表示股东地位和股东权利的可流通的有价证券 2 特征股东对公司投资的权利凭证股东行使股东权的证书股票的意义和价值依赖于股份股票是要式权利凭证股票可以自由流通 四 股份发行股份公司设立时或存续期间为募集或扩大公司资本分配或出售公司股份的行为1 设立发行公司在设立过程中作为公司设立中的机关代表公司发行股份 筹集资本的行为公司成立后才可以向股东交付股票 公司登记成立前不得交付2 新股发行公司在存续期间为充实和扩大资本而进行的股份的发售行为 五 股份的转让股份所有人依一定的程序将股份有偿地转让给受让人 受让人自取得股份时起成为公司股东的行为 1 依法在证交所或国务院规定的其他方式进行2 记名股票以背书方式或其他法律规定的方式转让3 无记名股票的转让 由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力 4 发起人自公司成立之日起1年内不得转让 董事 监事 高级管理人员任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25 所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让 上述人员离职后半年内 不得转让其所持有的公司股份5 公司除为了减少公司注册资本 与持有本公司股票的其他公司合并 将股份奖励给本公司职工以及股东对股东大会作出的公司合并 分立决议持有异议外 不得收购本公司股票 七 公司组织机构的基本构成外部监控模式与内部监控模式四类机关 权力机关决策机关监督机关执行机关 股东会 董事会 监事会 经理 一 股东会1 性质公司最高权力机关 意思机关 法定机关但非常设机关2 种类定期年会和临时股东大会3 职权4 召集董事会 监事会 持股10 以上的股东 五 议事规则1 每一股份一个表决权2 股东会决议经出席会议股东所持表决权过半数通过 股东会做出修改公司章程 增减注册资本的决议 以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议须2 3通过3 股东会选举董事 监事时实行累积投票制 即每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权 股东拥有的表决权可以集中使用 二 董事会1 概念 依法由股东会选举产生的董事组成 代表公司行使经营决策权的公司常设机关 公司的法定机关 在公司中处于核心地位 表达公司的意志 特征如下 1 由股东会选举产生 2 公司的常设机关 3 公司对外代表机关 4 公司的经营决策机关 5 人数为单数 实行一人一票制 2 性质由股东大会选举产生 是公司的常设管理机构 董事会依公司章程管理公司 5 19人3 职权4 董事董事会的成员 做出公司业务决策和行使管理权的人 1 内部 执行 董事 同时担任公司其他职务或直接对公司的运营负有管理职责的董事 2 外部 非执行 董事 在担任董事职务的公司不再同时担任公司内其他职务的董事 5 董事长的职权6 董事会会议 1 种类分为普通会议 每年两次 和临时会议 2 召集 3 决议本人出席或书面委托他人代为出席过半数出席 表决时过半数董事在会议记录上签名 三 经理1 概念董事会聘任的 负责组织公司日常经营管理活动的公司常设业务执行机关2 任职资格3 职权由董事会产生 对董事会负责 四 监事会1 地位依法由公司股东大会选举产生 对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构2 特征 1 依法产生的监事组成 2 对公司事务进行监督的专门机构 3 行使职权的独立性 4 监事个人与监事会并行行使监督职权3 职权与议事规则 知识网络图 思考题1 试述有限责任公司与股份有限公司的区别 2 试分析一人公司的利弊 3 试述资本三原则在我国公司法中的体现及立法上的不足 4 试述股份有限公司组织机构 第五章企业破产法 学习目标主要内容知识网络图思考与练习 学习目标 重点破产界限与破产