第3章-企业法PPT课件.ppt

第三章企业法 第一节概述第二节合伙企业法第三节个人独资企业法第四节外商投资企业法案例分析 第一节概述 企业的概念和特征概念 企业是由一定数量的生产要素所组成的以营利为目的 从事生产经营或服务性活动的具有一定法律主体资格的经济组织 特征 1 从事生产经营或服务性活动 2 由一定的生产要素有机结合 3 以营利为目的 4 具备主体资格 独立 相对独立 5 依法设立 独立核算 分类性质不同 分为全民 集体 私营混合所有制企业 出资者不同 分为内资 外资及中外合资企业 法律地位不同 分为法人企业和非法人企业 企业法的概念 调整对象和特征企业法是调整企业运行过程中一定社会关系的法律规范的总和 即设立 存续和终止过程中所发生的各类社会关系 这个实质上只是企业组织运行中的社会关系 而企业的运行过程还包括企业生产运行过程 企业法所调整的社会关系为组织运行关系 包括 1 企业以及企业与投资者之间的财产关系2 企业在设立 存续和终止过程中与国家所发生的经济行政关系 3 企业内部的经济行政 经营管理关系 练习 企业的本质属性是以 为目的 任何企业均在法律上具有一定的主体资格 一般来说 具有 资格的企业是在法律上具有独立主体资格的经济组织 没有 资格的合伙企业和独资企业也有相对独立的法律上的主体资格 第二节合伙企业法 2 1合伙与合伙企业法2 1 1合伙的概念与特征合伙是两个以上的人为了一定的目的 共同出资 共同经营 共负盈亏和风险的自愿联合 特征 1 合伙须经签订合伙合同而确定 2 合伙是一种独立的联合组织 3 合伙是一种共同出资 共同经营的关系 4 合伙是一种共同分享利益 共同分担风险的关系 2 1 2合伙企业的概念与特征 合伙企业 是指自然人 法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 普通合伙企业是指由两个以上的普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任营利性组织 有限合伙企业是指由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的营利性组织 2 2普通合伙企业2 2 1设立条件一 有符合要求的合伙人1 合伙人两个以上 自然人 法人或其他组织均可 2 自然人合伙人应当具有完全民事行为能力 3 限制 1 法律禁止从事经营的自然人不能成为合伙人 2 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 二 有书面合伙协议 三 有合伙人认缴或实际缴付的出资1 出资方式不限 可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 2 所有出资方式都要进行验资 四 有合伙企业的名称和生产经营场所名称是取得注册登记的必备条件 名称中应当标明 普通合伙 字样 禁止使用的名称不能作为合伙企业的名称 如 有限 或 有限责任 的字样 合伙企业一般只有一个经营场所 即企业登记机关登记的营业地点 五 法律 行政法规规定的其他条件 2 2 2合伙企业的设立程序 登记机关工商行政管理部门程序申请并提交相关材料工商行理部门进行审查进行工商登记领取营业执照 提示营业执照签发日期 为合伙企业成立日期 合伙企业领取营业执照前 合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务 合伙企业设立分支机构 应向分支机构所在地的企业登记机关申请登记 领取执照 2 2 3合伙企业的财产 合伙企业存续期间经营合伙事务所占有 使用的各种财产和财产权利 财产构成合伙人的出资 合伙企业的收益 依法取得的其他财产管理和使用关于分割 合伙企业存续期间不得主张分割合伙企业财产关于转让 对外转让须经其他合伙人一致同意 对内转让只需通知其他合伙人就有效 在同等条件下其他合伙人有优先受让权 2 2 4合伙企业事务的执行 合伙人对合伙企业事务享有同等的权利 1执行方式2合伙事务执行的决议 重大事项必须经全体合伙人一致同意 3合伙人在合伙事务执行中的义务竞业禁止义务交易限制义务忠实义务4合伙企业的损益分配按照合伙协议的约定办理 未约定或约定不明 由合伙人协商决定 协商不成 按照实缴出资比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 2 2 5合伙企业与第三人的关系 1 与善意第三人的关系合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 2 合伙企业的债务清偿与合伙人的关系合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 是为补充无限连带责任3 合伙企业债务与合伙人个人债务的清偿顺序双重优先原则 当合伙企业与合伙人同时负债时 企业的钱先还企业的债 个人的钱先还个人的债 2 2 6入伙和退伙 2 2 6 1入伙入伙的条件除有约定外 应经全体合伙人一致同意 并签订书面的入伙协议 入伙的法律后果新普通合伙人对入伙前的企业债务承担无限连带责任 无论是否存在约定 不得对抗企业的债权人 2 2 6 2退伙退伙的方式及条件声明退伙 通知退伙 协议退伙法定退伙 当然退伙 除名退伙 1 协议退伙合伙协议约定合伙期限的 在合伙企业存续期间 有下列情形之一的 合伙人可以退伙 合伙协议约定的退伙事由出现 经全体合伙人一致同意 发生合伙人难以继续参加合伙的事由 eg 移民 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 非违约方退 2 单方通知退伙 声明退伙是指基于退伙人的单方意思表示而退伙 合伙协议未约定合伙期限的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前三十日通知其他合伙人 合伙人违反上述的规定退伙的 应当赔偿由此给合伙企业造成的损失 3 当然退伙 事件 作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力 意味着不能继续承担责任 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 eg 完人变限人 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 4 除名退伙 即开除 合伙人有下列情形之一的 经其他合伙人一致同意 可以将其除名 即有过错被开除 未履行出资义务 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 执行合伙事务时有不正当行为 eg 竞业 发生合伙协议约定的事由 退伙的后果 1 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的 对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意 从继承开始之日起 取得该合伙企业的合伙人资格 2 有下列情形之一的 合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额 继承人不愿意成为合伙人 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格 而该继承人未取得该资格 合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形 eg 其他合伙人都不同意其入伙 3 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 全体合伙人未能一致同意的 合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人 4 合伙人退伙 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额 可以退还货币 也可以退还实物 退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的 相应扣减其应当赔偿的数额 5 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 6 退伙时 合伙企业财产少于合伙企业债务的 退伙人应当依法分担亏损 2 3特殊的普通合伙企业 主要适用于律师事务所 会计师事务所 资产评估事务所等中介机构1 特殊的普通合伙企业 是指依法采取合伙制设立的 合伙人对特定合伙企业债务只承担有限责任的专业服务机构 2 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中财产份额为限承担责任 还债顺序 企业先还 过错执行人无限责任 企业向过错人追偿 练习 以下主体可以成为普通合伙人的是 A 某财政局长B 某退休的警察C 某国有企业D 某上市公司新普通合伙人对入伙前合伙企业的债务 A 不承担责任B 按约定承担责任C 按实缴出资比例承担责任D 承担无限连带责任普通退伙人对其退伙前的原因发生的合伙企业债务 A 不承担责任B 依分割财产为限承担责任C 按实缴出资比例承担责任D 承担无限连带责任根据 合伙企业法 的规定 下列选项中 可以作为普通合伙人的出资的是 A 货币B 劳务C 实物D 非专利技术 2 4有限合伙企业 2 4 1设立条件与普通合伙企业的不同 主体身份上 1 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体可以成为有限合伙人 2 由二个以上五十个以下合伙人设立 3 至少应当有一个普通合伙人 名称中应标明 有限合伙 字样 合伙协议内容不同 出资方式 有限合伙人不得以劳务出资 有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资 未按期足额缴纳的 应当承担补缴义务 并对其他合伙人承担违约责任 2 4 2设立程序同普通合伙企业 2 4 3事务执行方式与普通合伙企业同由普通合伙人执行合伙事务 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 2 4 4有限合伙人义务的例外1 除合伙协议另有约定外 有限合伙人可以 同本有限合伙企业进行交易 自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 将其在有限合伙企业中的财产份额出质 2 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前三十日通知其他合伙人 2 4 5有限合伙人的责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易 给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的 该有限合伙人应当承担赔偿责任 2 4 6入伙与退伙 1 入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 2 退伙声明退伙 通知退伙 法定退伙 当然退伙 除第二项原因 协议退伙除名退伙 3 有限合伙人退伙后果 1 作为有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 2 有限合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务 以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 3 有限合伙企业仅剩有限合伙人的 应当解散 有限合伙企业仅剩普通合伙人的 转为普通合伙企业 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的 其他合伙人不得因此要求其退伙 练习 有限合伙人不得以 出资 A 货币B 实物C 知识产权D 土地所有权 劳务有限合伙企业至少应当有 个普通合伙人 A 1B 2C 50D 无限制有限合伙人以其 对合伙企业债务承担责任 A 认缴的出资额为限B 实缴的出资额为限C 个人财产为限D 分配的利润为限有限合伙企业事务由 执行 A 有限合伙人B 普通合伙人C 合伙协议约定D 有限合伙人和普通合伙人共同 2 4 7合伙的变更普通有限 变更原因协议变更合伙协议约定 全体合伙人一致同意退伙事由出现而产生的变更1 普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经其他合伙人一致同意 可以依法转为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 2 普通合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 变更后的责任有限合伙人转变为普通合伙人的 对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任 普通合伙人转变为有限合伙人的 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任 2 5合伙企业的解散和清算 合伙企业的解散合伙企业的清算确定清算人 4种方式 全体合伙人 指定 委托第三人 人民法院财产清偿顺序清算费用职工工资社会保险费用法定补偿金缴纳所欠税款清偿债务 办理注销登记合伙人的持续清偿责任合伙企业注销后 原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任 合伙企业若依法被宣告破产 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任 练习 除合伙协议另有约定的外 以下说法错误的是 A 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 B 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 C 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但应当征得其他合伙人一致同意 D 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前三十日通知其他合伙人 李某 王某 丁某订立合伙企业协议约定 企业事务由李某和王某执行 丁某提供资金 但不从事管理 不承担企业的债务 但按照出资比例分配收益 该约定的效力应当是 A 有效 合伙协议属于当事人的意思自治B 无效 合伙企业不得成立C 该部分无效不影响李某 王某成为该合伙企业的合伙人 但丁某不得成为合伙人D 部分无效 应当由三人共同承担企业的亏损 根据 合伙企业法 在无约定的情况下 哪些行为不违法 A 有限合伙人同本有限合伙企业进行交易 B 有限合伙人自营与本有限合伙企业相竞争的业务 C 有限合伙人同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 D 有限合伙人将其在有限合伙企业中的财产份额出质 第三节个人独资企业法 3 1概念和特征投资主体是1名自然人 财产为其个人财产投资人对企业债务承担无限连带责任投资者对企业享有全部权利依照中国法律在中国境内设立 3 2个人独资企业的设立条件 投资人符合条件1名投资人 具有中国国籍的自然人 具有完全民事行为能力 有偿债能力排除 法律法规规定禁止从事营利性活动的人 对企业破产或因违法经营被吊销营业执照负有个人责任未逾三年者 个人所负债务较多未及时偿还者有符合要求的名称有投资人申报的出资固定的生产经营场所 必要的生产经营条件及必要的从业人员 3 3个人独资企业的设立程序 提出申请工商登记分支机构登记 3 4个人独资企业事务管理 管理模式自行管理委托管理聘用他人管理受托人 受聘人的义务履行诚信勤勉义务投资人有监督权违反义务的法律后果 3 5个人独资企业解散和清算 解散清算通知和公告债权人相关人员遵守清算期间的要求财产清偿顺序投资人的持续清偿责任注销登记 练习 判断改错个人独资企业的投资者以其个人财产对企业债务承担有限责任 选择下列各项中属于设立个人独资企业应具备的条件是 A 投资人为一个自然人B 有必要的从业人员C 有投资人申报的出资D 个人出资达到法定资本最低限额 第四节外商投资企业法 概述中外合资经营企业中外合作经营企业外商独资企业 概述 外商投资企业的概念中国投资者 中国的企业或经济组织外国投资者 外国的企业或其他经济组织或个人外商投资企业的特征是外商直接投资举办的企业是吸引外国私人投资举办的企业是依照中国法律在中国境内经中国政府批准设立的企业外商投资企业的种类外商投资企业法的概念 中外合资经营企业 概念 是股权式企业 简称合营企业设立程序 设立申请 报送相关文件 商务部或国务院授权的省级政府或有关部门在法定90日内进行审查 获得批准证书 30日内向工商行政管理部门申请工商登记 领取营业执照 合营企业的组织机构 合营企业的组织形式 有限责任公司组织机构董事会性质和地位董事会成员的产生及其任期董事长的产生及其法律地位董事会的议事规则经营管理机构总经理负责制总经理1人 副总经理若干人 合营企业的资本 资本构成注册资本登记的资本总额 原则上不允许减少 转让需经他方同意并经批准 他方有优先购买权 借贷资本 以合营企业的名义向银行申请外汇和人民币贷款所借入的资金 出资比例 外方出资不得低于注册资本的25 出资方式 货币 实物 工业产权专有技术等出资期限在合营合同中约定 可一次缴清 可分期缴付 合营企业的期限 解散和清算 期限可以按不同行业不同情况约定 有的应当约定 有的可以约定 也可以不约定 一般为10 30年 也可50年 合营企业约定的经营期限 各方同意延长的 应当距合营期满6个月前向审查批准机关提出申请 审批机关应当在收到申请后1个月内决定批准或不批准 解散 原因法定 需经审批机关批准清算 由清算委员会负责清算 中外合作经营企业 概念契约式企业 以合作合同为基础设立申请 审批 工商登记组织形式法人型企业为有限责任公司 非法人型企业由合同约定债务承担比例 彼此负连带责任出资出资方式 出资比例 出资期限组织机构董事会 法人 联合管理机构 非法人 委托经营管理收益分配和投资回收 外商独资企业 概念全部资本由外国投资者投资的企业 注意与外国企业在华分支机构及个人独资企业的区别特征 3个特征 出资 法律属性 设立条件法律要求2个条件中必须具备1个条件 排除5种情形设立程序申请 审批 登记组织形式一般为有限责任公司出资注册资本 出资方式 工业产权的要求 20 出资期限经营期限 解散和清算期满前180天提出申请 30日内决定 练习 1 某合伙企业原有合伙人3人 后古某申请入伙 当时合伙企业负债20万元 入伙后 合伙企业继续亏损 古某遂申请退伙 获同意 古某退伙时 合伙企业已负债50万元 但企业尚有价值20万元的财产 后合伙企业解散 用企业财产清偿债务后 尚欠70万元不能偿还 对古某在该合伙企业中的责任 下列哪种说法是正确的 A 古某应对70万元债务承担连带责任B古某仅对其参与合伙期间新增的30万元债务承担连带责任C 古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任D 古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任 但应扣除其应分得的财产份额 2 甲与乙 丙成立一合伙企业 并被推举为合伙事务执行人 乙 丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定 甲在任职期间内实施的下列行为哪些是法律禁止或无效的行为 A 自行决定一次支付广告费5万元B 未经乙 丙同意 与某公司签订50万元的合同C 未经乙 丙同意 将自有房屋以1万元租给合伙企业D 与其妻一道经营与合伙企业相同的业务 3 甲以个人财产设立一独资企业 后甲病故 其妻和其子女 均已满18岁 都明确表示不愿继承该企业 该企业只得解散 该企业解散时 应由谁进行清算 A 应由其子女进行清算B 应由其妻进行清算C 应由其妻和其子女共同进行清算D 应由债权人申请法院指定清算人进行清算 4 汪 钱 潘 刘共同投资设立了一个有限合伙企业 其中汪 钱为普通合伙人 潘 刘为有限合伙人 后因该合伙企业长期拖欠供货商货款 企业资产不足以清偿到期债务 依照我国相关法律的规定 下列哪些选项是正确的 A 债权人可以根据企业破产法申请该合伙企业破产B 债权人可以要求任一合伙人清偿全部债务C 债权人只能要求汪 钱清偿全部债务D 如果该合伙企业被宣告破产 则汪 钱仍需承担无限连带责任 案例分析一 1 邵某与刘某合伙设立一合伙企业 后邵某不幸去世 其弟意欲继承其姐事业 加入合伙企业 但刘某坚决反对 问 邵某死亡在 合伙企企业法 上产生什么样的法律后果 设刘某对邵某弟可否加入合伙企业未做表示 则邵弟如何才能取得合伙人的资格 若合伙企业在邵某去世后陷入困境 此时已经资不抵债 且刘某坚决不同意邵弟加入合伙企业 则此时合伙企业的债务应该如何偿还 案例分析二 甲乙丙三人合伙设立一普通合伙企业 约定甲出资1万元 乙出资5千元 丙以其房屋作为出资 折合人民币5千元 半年后 收回投资并有赢利 甲提出扩大生产规模 乙反对 丙没有表态 后甲伪造一份授权委托书 授权自