第七章-担保法090512PPT课件.ppt

可编辑 1 第七章担保法 可编辑 2 第七章担保法 教学目的与要求 理解和掌握担保 保证 抵押的概念和特征 掌握不同保证方式的区别及责任后果 保证责任范围和期间 掌握抵押物及抵押权的行使 初步具有运用保证和抵押相关法律规定进行案例分析能力 教学内容 可编辑 3 第七章担保法 一 担保法概述二 保证三 抵押四 质押五 留置六 定金 可编辑 4 一 担保法概述 P196 一 担保与反担保1 担保 为保障债权人的债权的有效实现 依法定或约定而采取的法律措施 2 担保分类 1 人的担保 保证 2 物的担保一般财产权利 抵押 质押 留置金钱 定金 第三人 债务人 债权人 可编辑 5 3 反担保 债务人对为自己向债权人提供担保的第三人提供的担保 4 担保合同 1 概念 债权人 担保人约定的 可以是单独的 也可以是合同条款 2 法律性质当事人是债权人与担保人 不是债务与债权人 担保合同是主合同的从合同 其它规定 独立的担保合同 担保合同无效 主合同有效的情形 可编辑 6 二 保证 P197 一 概念保证人和债权人约定 当债务人不履行债务时 保证人按约定向债权人履行债务或承担责任的行为 可编辑 7 二 保证人资格1 一般规定 具有代为清偿能力的法人 其他组织或公民可作为保证人 2 不能作为保证人的主体 1 国家机关 2 学校 幼儿园 医院等以公益为目的的事业单位 社会团体 3 企业法人的分支机构 职能部门 但有书面授权的 可在授权范围内保证 否则无效 4 不得强令有资格者作为保证人 可编辑 8 三 保证合同1 概念 债权人与保证人签订的 当债务人不履行债务时 由保证人代为履行或者承担责任的协议 2 内容 被保证的主债权种类 数额 债务人履行债务的期限 保证的方式 保证担保的范围 保证的期间 双方认为需要约定的其他事项 可编辑 9 四 保证方式1 一般保证责任顺序 债务人承担主责任 第一性责任 保证人承担补充责任 第二性责任 保证人享有先诉抗辩权 即当债权人向保证人请求承担保证责任时 保证人有权要求其先就债务人的财产诉请强制执行 在主合同纠纷未经审判或仲裁 并就债务人财产强制执行仍不能履行债务前 保证人可以拒绝承担保证责任 可编辑 10 下列情况 不得行使先诉抗辩权 债务人住所变更 致使债权人要求其履行债务发生重大困难的 人民法院受理债务人破产案件 中止执行程序 保证人以书面形式放弃前款规定的权利的 可编辑 11 2 连带责任保证责任顺序 债务人和保证人承担责任没有主次和先后之分 注意 无约定或约定不明视为连带责任保证 可编辑 12 五 共同保证和最高额保证1 共同保证 两个以上的保证人同时为一个债务提供保证 1 约定份额 各自以份额为限 2 未约定份额 连带责任 2 最高额保证 最高债权限额内 连续发生的交易提供保证 可编辑 13 课堂案例 2008年3月12日 甲公司从农业银行 原告 借款100万元 借款期限一年 月利率5 7 并由乙公司 被告 丙公司共同作为保证人 在合同书中 乙公司和丙公司负责人均声称 若甲公司不能还款 愿代为履行 并签字盖章 2009年3月12日 甲公司到期无力还债 农业银行鉴于甲公司和丙公司一直经营不善 资产不多 遂直接起诉乙公司 要求其代债务人还本付息 并承担违约责任 被告乙公司辩称 原告应先找甲公司要求其还债 即使甲公司不能还款 也应将丙公司列为共同被告 因为被告曾与丙公司达成协议 若甲公司不能还款 双方各分担50 而且保证合同书写明 代为履行 因此即使承担保证责任 也仅限于还100万元本金 不能承担支付利息的责任和违约责任 可编辑 14 问题 1 保证合同当事人之间约定的属于哪一种保证方式 2 共同保证人之间约定的责任分担协议是否属于保证合同 对债权人有无约束力 3 保证合同担保的范围是什么 4 本案应如何正确处理 可编辑 15 六 保证责任1 保证责任范围 主债权及利息 违约金 损害赔偿金和实现债权的费用 2 保证期间 自主债务履行期限届满6个月内 一般保证 适用诉讼时效中断的规定 连带保证 无 3 保证责任的免除 约定只对特定债权人承担保证责任 债务人转让债务 未经保证人同意 协议变更合同 未经保证人同意 债权人在保证期间未行使相应请求权 债权人放弃物的担保 4 追偿权 保证人按合同约定或法律规定承担保证责任后 可向债务人追偿 可编辑 16 课堂练习 甲企业与乙银行签订借款合同 借款金额为10万元人民币 借款期限为1年 由丙企业作为借款保证人 合同签订3个月后 甲企业因扩大生产规模急需资金 遂与乙银行协商 将货款金额升到15万元 甲和银行通知丙企业 丙企业未予答复 后甲企业到期不能偿还债务 该案中的保证责任应如何承担 A 丙企业不再承担保证责任 因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意B 丙企业对10万元应承担保证责任 增加的5万元不承担保证责任C 再企业应承担15万元的保证责任 因为丙对于甲和银行的通知未予答复 视为默认D 丙企业不再承担保证责任 因为保证合同因甲 乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效 可编辑 17 三 抵押 P204 一 概念债务人或第三人不转移对特定财产的占有 将该财产作为债权的担保 债务人不履行债务时 债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖 变卖该财产的价款优先受偿 不转移占有担保物权优先受偿抵押人必须要有处分权 债权人 债务人 第三人 抵押物 抵押人 抵押权人 可编辑 18 二 抵押财产 以前一般指不动产 现扩大到动产 1 条件 可流通 可转让 可处分 2 可作抵押物的财产 1 房屋和其他地上定着物 2 机器 交通运输工具和其他财产 3 国有土地使用权 房屋和其他地上定着物 4 国有的机器 交通运输工具和其他财产 5 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山 荒沟 荒丘 荒滩等荒地的土地使用权 6 依法可以抵押的其他财产 3 不可作为抵押物的财产 p205 可编辑 19 三 抵押合同必须书面 不得约定转移所有权 四 抵押物登记1 目的 公示 对抗第三人 2 分类 1 强制登记 2 自愿登记3 效力 强制登记的 抵押合同自登记之日起生效 可编辑 20 可编辑 21 五 抵押的效力1 抵押担保的范围2 孳息 1 一般归抵押人所有 抵押权不及孳息 2 被扣押后 孳息归抵押权人所有 但须通知法定孳息义务人 可编辑 22 3 对租赁关系的影响 1 先租后抵 买卖不破租赁 继续有效 2 先抵后租 物权优于债权 有权解除 可编辑 23 4 抵押期间 对抵押物的限制 可转让 但受限制 1 应通知抵押权人并告知受让人 否则无效 2 转让价值不得明显低于其价值 否则抵押权人有权要求担保 3 所得价款 优先偿付担保债权或向指定第三人提存 可编辑 24 课堂练习 甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元 抵押期间 知情人丙向某甲表示愿以30000元购买甲的房屋 甲也想将抵押的房屋出卖 对此 下列哪一表述是正确的 A 甲有权将该房屋出卖 但须事先告知抵押权人乙B 甲可以将该房屋出卖 不必征得抵押权人乙的同意C 甲可以将该房屋卖给丙 但应征得抵押权人乙的同意D 甲无权将该房屋出卖给 因为房屋上已设置了抵押权 可编辑 25 5 抵押物价值减少 应恢复其价值或对减值部分赔偿或担保 6 抵押权不得单独转让 不得作为其他债权担保 六 抵押权的实现1 实现方式 折价 拍卖 变卖2 顺序 1 按登记先后顺序 2 已登记的优于未登记的 3 均未登记 按合同生效先后顺序 4 顺序相同 按债权比例 可编辑 26 课堂练习 甲将一辆汽车作价5万元抵押给乙 并办理了抵押登记 后甲在开车时不慎翻车 致该汽车严重毁损 因甲将该车入了保险 由保险公司理赔了4万元 对此 下列哪项表述是正确的 A 乙的抵押权终止B 乙就毁损的汽车有优先受偿权C 乙有权就4万元保险赔偿金优先受偿D 由甲另以价值5万元的财产代替作为抵押物 可编辑 27 课堂练习 甲因业务需要 以其房屋 价值11万 作抵押 分别向乙 丙二人各借款五万 甲与乙于3月10日签订抵押合同 3月20日办理了抵押登记 甲与丙于3月13日签订了抵押合同 并于同日办理了抵押登记 后甲无力还款 乙 丙将甲之房屋拍卖 只得价款8万 乙 丙如何分配 A 乙4万 丙4万B 乙5万 丙3万C 丙5万 乙3万D 丙4 5万 乙3 5万 可编辑 28 四 质押 p213 一 概念指债务人或第三人将其财产 动产或权利 移交债权人占有或办理出质登记 作为债权的担保 在债务人不履行债务时 债权人有权以处分该财产的价款优先受偿 财产 动产或权利转移占有 就价款优先受偿 可编辑 29 甲向乙借款20万元做生意 由丙提借价值15万元的房屋抵押 并订立了抵押合同 甲因办理登记手续费过高 经乙同意未办理登记手续 甲又以自己的一辆价值6万元的 夏利 车质押给乙 双方订立了质押合同 乙认为将车放在自家附近不安全 决定仍放在甲处 一年后 甲因亏损无力还债 乙诉至法院要求行使抵押权 质权 本案中抵押和质押的效力如何 A 抵押 质押均有效B 抵押 质押均无效C 抵押有效 质押无效D 质押有效 抵押无效 可编辑 30 二 动产质押1 概念 债务人或第三人将其动产移交债权人占有 作为债权的担保 在债务人不履行债务时 债权人有权依法以该动产折价或者拍卖 变卖该动产的价款优先受偿 2 与抵押的区别 1 标的物 2 是否转移物的占用 3 合同生效时间 4 物的使用 可编辑 31 3 质押合同 P213 1 形式 书面 2 内容 3 生效条件 当移转质物占有给质权人时 质押合同生效 可编辑 32 4 效力 1 担保范围 比抵押多一个 质物保管费用 2 孳息 归属于质权人 首先充抵收取孳息的费用 其次用于充抵主债权利息和主债权 3 质物的保管 善意保管如不能 则可要求提存或提前清偿债务 4 转质 须经出质人同意 转质权优于原质权 5 质物价值可能明显减少时的补救5 质权的实现 折价 变价 拍卖 可编辑 33 课堂练习 2008年10月5日甲向乙借款1000元 同时签订了一份质押合同 约定甲于同年10月8日将一头受胎的母牛作为质物交付给乙 甲如期交付 稍后 母牛生下小牛一头 下列选项中哪些是正确的 A 质押合同生效时间为2008年10月5日B 质押合同生效时间为2008年10月8日C 小牛应归乙所有D 小牛应归甲所有 但可以作为质权的标的 可编辑 34 课堂练习 甲向乙借款而将自己的货物出质给乙 但乙将该批货物放置在露天里风吹日晒 在此情况下 法院对甲的下列请求哪些应给予支持 A 因乙保管不善 请求解除质押关系B 因乙保管不善 请求提前清偿债权返还质物C 因乙保管不善 请求乙向有关机构提存该批货物D 请求乙承担货物的损失 可编辑 35 三 权利质押 P215 1 可质押的权利范围 无争议的财产权2 三大类别 1 汇票 本票 支票 债券 存款单 仓单 提单 2 依法可以转让的股份 股票 3 依法可以转让的商标专用权 专利权 著作权中的财产权 4 依法可以质押的其他权利 可编辑 36 3 权利质押的设定和效力 1 证券债权质押书面质押合同并移交权利凭证 质押合同自权利凭证交付之日起生效 再转让或质押无效 2 股权质押书面质押合同并向证券登记机构办理出质登记 上市公司 证券交易所登记 登记生效非上市的股份公司和有限公司 载于股东名册 记载生效 3 知识产权质押书面质押合同并向知识产权局登记 可编辑 37 课堂练习 周某以公司债券出质 债券上未进行任何记载 周某按约定将债券交付给质权人 下列说法哪项是正确的 A 质押合同成立但不生效B 质押合同不成立C 质押合同生效 但不具有对抗效力D 质押合同生效且具有对抗效力 可编辑 38 五 留置 P217 一 概念指债权人按照合同约定占有债务人的动产 债务人不按合同约定履行债务的 债权人有权扣留该财产 经过一定的宽限期仍不履行债务的 债权人有权折价 拍卖或变卖该财产并优先受偿 注意 扣留 不是约定的 而是实际占有 宽限期 不少于2个月 法定 有约定从约定 优先受偿 宽限期满 可编辑 39 二 留置成立的条件1 必须合法地占有 2 债权已届满而未受清偿 3 留置财产与债务产生应属同一法律关系 实务中留置权的产生主要基于保管合同 运输合同 加工承揽合同 三 留置的效力1 留置担保的范围 主债权 利息 违约金 损害赔偿金 保管费用及实现留置权的费用 2 留置权人对留置物的保管 善意保管 可编辑 40 四 留置权的实现宽限期 法定 两月以上 有约定从约定 折价 变卖 拍卖 五 留置权的消灭1 债权的消灭2 债务人另行提供担保 并被债权人接受 可编辑 41 甲向乙借款5万元 并以一台机器作抵押 办理了抵押登记 随后 甲又将该机器质押给丙 丙在占有该机器期间 将其交给丁修理 因拖欠修理费而被丁留置 下列哪些说法是正确的 A 乙优先于丙受偿B 丙优先于丁受偿C 丁优先于乙受偿D 丙优先于乙受偿 AC 可编辑 42 六 定金 P219 一 概念为了确保合同的履行 当事人一方按照合同金额的一定比例预先给付对方当事人一定数额的货币 理解 预付 担保债权 二 定金分类1 立约定金 缔约保证 将来订立合同2 成约定金 合同成立或生效条件3 违约定金 不履行合同的惩罚4 解约定金 解除合同的代价 可编辑 43 三 定金合同1 形式 书面2 内容 1 明确交付期限 2 数额不大于主合同金额的20 3 生效 自实际交付定金之日起生效注意 定金与违约金的竞合 二选一 可编辑 44 四 定金罚则1 合同履行 定金抵作价款或回收 2 给付定金一方违约 无权收回 3 收取定金一方违约 双倍返还 可编辑 45 课堂练习 甲向乙订购15万元货物 双方约定 乙收到甲的5万元定金后