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第二章企业法 PARTNERSHIPBUSINESSLAW 1 全民所有制工业企业法个人独资企业法律制度合伙企业法 本章主要内容 重点掌握个人独资企业的设立条件合伙企业设立条件合伙企业与第三人的关系有限合伙与普通合伙的区别 2 第一节企业法概述 3 一 企业的概述 1 定义 企业是指依法设立的以盈利为目的从事生产经营活动的实行自主经营 独立核算并具备一定法律资格的经济组织 企业原意Enterprise为企图冒险从事某项事业 后来指经营组织 中国企业开端于清末 在银行单独开设结算账户 独立建立账簿 编制财务报表 独立计算盈亏 4 1 企业是社会经济组织 企业是以盈利为目的的从事生产经营活动的社会经济组织 企业是实行独立核算的社会经济组织 企业是依法设立的社会经济组织 2 企业的特征 按所有制性质的不同 可将企业分为全民 集体所有制企业 私营 混合 按企业的所属行业的不同 可将企业分为工业 商业 农业企业等 按企业出资者的不同 可将企业分为内资企业 外商投资 合资企业等 按企业的组织形式不同 可将企业分为独资 合伙 公司制企业等 按企业的法律地位的不同 可将企业分为法人企业和非法人企业 3 企业的分类 5 二 企业法的概念与体系 1 定义 是规范企业的设立 变更和终止 规范企业组织结构 明确企业权利义务关系的法律规范总称 以所有制为标准形成的企业法体系包括 全民所有制企业法律制度集体所有制企业法律制度私营企业法律制度外商投资企业法律制度 按组织形式分类而形成的企业法体系包括 公司法合伙企业法个人独资企业法 2 企业法的体系 6 第二节全民所有制工业企业法 概念与特征全民所有制工业企业的财产属全民所有 国家依照所有权和经营权相分离的原则授权企业经营管理 与政府的关系 全民所有制企业的设立 变更和终止合并和分立管理体制 厂长 经理 职工 职工代表大会法律责任 7 第三节个人独资企业法 8 一 个人独资企业法概述 是指在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 1 定义 2 与合伙的区别 9 二 个人独资企业的设立条件 1 投资人为一个自然人且具有中国国籍2 有投资人申报的出资3 有合法的企业名称4 有固定的生产经营场所和经营条件 可以用劳务出资吗 投资人可以以个人财产出资 也可以家庭共有财产作为个人出资 投资人在申请企业设立时 明确以家庭共有财产作为个人出资的 应当以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 10 三 个人独资企业的事务管理P14 1 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 2 投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员的禁止行为 11 2007年1月甲出资5万元设立了A个人独资企业 甲聘请了乙任经理管理企业业务 同时规定凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同 须经甲同意 2月乙未经甲同意以A企业名义向丙购入价值两万元的货物 但丙并不知道甲乙之间的约定 请问该合同的效力 如果丙明知甲与乙之间的约定 则该合同的效力又如何 12 四 个人独资企业的解散与清算 1 个人独资企业的解散2 个人独资企业的清算3 个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭 该5年为除斥期间 P18 法律不保护躺在权利上睡眠的人 13 刘某是某高校的在职研究生 经济上独立于其家庭 2008年在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业 注册资本为人民币一元 营业形势看好 于是黄某与刘某协议参加该企业的投资经营 并投资5万元 后来该独资企业经营不善导致负债 0万元 刘某决定于2009年1月自行解散企业 但因为企业财产不足清偿而被债权人 企业职工诉诸人民法院 1 该企业的设立是否合法 2 刘某允许黄某参加投资 共同经营的行为是否合法 3 黄某是否承担责任 14 第四节合伙企业法 15 一 合伙的概述 合伙的历史 管鲍之交 见 史记 吾始困时 尝与鲍叔贾 分财利多自与 鲍叔不以我为贪 知我贫也 生我者父母 知我者鲍子也 刎颈之交 在公元前1792年至1750年古巴比伦第六代国王汉谟拉比颁布的 汉谟拉比法典 中 就有了关于合伙的规定 某人按合伙方式将银子交给他人 则以后不论盈亏 他们在神前平均分摊 16 合伙企业 是指自然人 法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 第二条 1 合伙的定义 两个以上的合伙人为了共同的目的 相互约定共同出资 共同经营 共享收益 共担风险的自愿联合 1 投资人人数不同 前者出资人仅为1人 后者为2人以上2 财产归属不同 前者的财产归出资人一人所有 后者的财产由全体合伙人共有 3 责任承担有所不同 前者仅由出资人一人承担无限责任 后者则由全体合伙人承担无限连带责任 17 2 合伙的法律特征 以合伙协议为基础以共同出资为前提合伙人共同经营 共享收益 共担风险极强的人合性 哥儿们 咱们一起合伙干吧 18 3 我国合伙企业法中的种类 普通合伙企业 由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 特殊的普通合伙企业 以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 可以设立为特殊的普通合伙企业 有限合伙企业 由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 特殊的普通合伙企业 一个或数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失而造成合伙企业债务的 承担无限责任或无限连带责任 其他合伙人以其在合伙中的财产份额为限承担有限责任 19 二 普通合伙企业 20 由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 一 定义 连带责任 是指两个以上须承担同一民事责任的人 权利人可以对任何一方提出承担民事责任的请求 在向权利人承担责任后 各责任人根据各自的具体情况再分担责任 无限连带责任 是指每个合伙人对于合伙债务都负有全部清偿的义务 而合伙的债权人也有权向合伙人中的任何一人或数人要求其清偿债务的一部分或全部 21 二 设立条件 有两个以上的合伙人 有书面合伙协议 有各合伙人实际交付的出资 有合伙企业的名称 生产经营场所 法律 行政法规规定的其他条件 22 1 合伙人的资格 思考一下 学校可以成为合伙人吗 自然人 完全民事行为能力 法人和其他组织依法禁止从事营利活动的人 不得成为合伙人国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 23 合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 合伙人以实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 需要评估作价的 可以由全体合伙人协商确定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 合伙人以劳务出资的 其评估办法由全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明 2 合伙人的出资制度 24 1 甲乙丙丁订立一份合伙协议 该协议的内容哪一项不符合合伙企业法的规定 A 甲的出资为现金12万和劳务作价5000元B 乙的出资为现金8000元 于合伙企业成立后交付C 丙的出资为9万元的一辆汽车 不办理过户 丙保留处分权D 丁出资为专利技术作价为2万元 25 三 合伙企业的登记 不掌握 1 提出申请 申请书身份证明委托书合伙协议出资证明书经营场所证明其他文件2 工商登记 发放营业执照 26 四 合伙企业财产 27 3 财产份额的转让 第二十二条除合伙协议另有约定外 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 应当通知其他合伙人 第二十三条合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 但是 合伙协议另有约定的除外 第二十五条合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 28 张某和李某共同出资设立一合伙企业 他们共同出资20万元 一年后获得经营利润2万元 还获赠一台电脑 那么 下列说法中错误的是 A 该20万元出资和2万元利润属于合伙企业的财产B 获赠的电脑不属于出资 也不属于营业所得 但仍属合伙企业财产C 张某欲向王某转让其在合伙企业中的一半财产份额 只需通知李某即可D 张某以其在合伙企业中的财产份额出质而未取得李某的同意 但不得以之对抗善意第三人 故该出质行为有效答案 CD 29 五 合伙企业事务执行P18 30 1 事务执行的原则 合伙企业法 规定 除合伙协议另有规定外合伙人均有权执行合伙企业的事务 对外代表合伙企业 而公司只有法人代表对外代表公司 各合伙人对合伙企业事务的执行享有平等的权利 31 2 事务执行的形式 其他合伙人不再执行事务 但对企业重大事务有决策权 32 甲乙丙成立一合伙企业 合同约定企业的事物由甲负责 乙丙不得过问 也不承担企业亏损 该约定的效力A 有效 应由甲一人承担全部民事责任B 无效 三人共同承担C 部分有效 甲一人承担全部民事责任D 部分无效 应由甲 乙丙共同承担 33 重大事务的决策权 合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意 处分合伙企业的不动产 改变合伙企业名称 转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利 改变合伙企业的经营范围 主要经营场所的地点 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人但任合伙企业的经营管理人员 34 合伙企业的合伙人甲在执行合伙企业事务时 未经其他合伙人同意 独自决定实施了下列决定 其中哪一项违法 A 为企业购置生产设备B 为购房向银行贷款C 以企业的设备为其他公司提供抵押D 聘请律师办理土地使用权抵押登记手续答案 C 35 3 合伙企业的利润分配及亏损分担 分配原则 36 合伙人甲乙丙以合伙企业名义向丁借款12万 甲乙丙约定该借款由甲乙丙各自负责偿还4万元 下列关于这笔债务清偿的判断中 那些是错误的 A丁有权直接向甲要求12万B丁只能在乙丙无力清偿的情况下要求甲偿还12万C甲有权依据已约定的清偿份额 主张自己只承担4万元D如果丁根据合伙人的财产的实际情况请求甲偿还8万元 乙丙各偿还2万元 法院应予支持 37 六 合伙企业与第三人的关系 外部关系 P22 23 与善意第三人的关系 与债权人的关系 与合伙人的债权人的关系 1 2 3 38 1 合伙企业与善意第三人的关系 甲 照相机 丙 买受人 乙 占有人 原所权人 无权处分人 出借 出卖 谁取得相机的所有权 39 合伙人执行合伙企业事务的权利和对外代表合伙企业的权利的限制 只对合伙人发生效力 如果对第三人发生效力必须以第三人知道这一情况为条件 非执行合伙企业事务的合伙人以合伙企业的名义对外从事活动 对合伙企业有效 除非第三人知道他不是合伙企业的事务执行人 40 2 合伙企业与债权人的关系 41 3 合伙人的债务清偿与合伙企业的关系 合伙人的债权人不得以该债权抵消其对合伙企业的债务 债权人不得代位行使该合伙人在企业中的权利 合伙人个人财产不足清偿其所负债务 其该合伙人只能以从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额 只能由合伙人偿还 不得用合伙企业的财产来偿还 42 合伙人甲因个人炒股 负债15万元 鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资 所以甲的债权人提出如下解决方案 其中哪些是合法的 A 订立偿债计划 以甲在合伙企业中的收益逐年还清这笔债务B 债权人直接取得甲在合伙企业中的份额C 债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务D 可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权答案 AD 43 某合伙企业欠甲借款2万元 同时合伙人张某也欠甲借款1万元 某日 甲向该合伙企业购买货物一批 应付货款1万元 甲的这一付款义务 可因下列哪些原因消灭 A 甲向该企业支付1万元B 甲以对该企业享有的2万元债权的一半相抵销C 张某向该企业支付一万元 同时了结张某对甲的债务D 甲以对张某的债权与该付款义务相抵消 ABC 44 经全体合伙人一致同意 并依法订立书面入伙协议 原合伙人应当向新合伙人履行告知义务 新合伙人与原合伙人享有平等权利 承担同等责任 新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任 七 入伙与退伙P23 1 入伙的条件 45 2 退伙 退伙 退伙种类 退伙的法律后果 自愿退伙 法定退伙 46 1 自愿退伙 协议退伙 通知退火 约定合伙企业的经营期限 未约定合伙企业的经营期限 1合伙协议约定的退伙事由出现2经全体合伙人同意退伙 3发生合伙人难于继续参加的事由4其他严重违反合伙协议约定的义务 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前30日通知其他合伙人 1 2 47 2 法定退伙 死亡或者被依法宣告死亡作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 法定或者约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格个人丧失偿债能力被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额 A 当然退伙 48 未履行出资义务 因故意或重大过失给合伙企业造成损失 发生合伙协议约定的事由 1 2 4 执行合伙事务时有不正当行为 3 B 除名退伙 49 甲乙丙丁为某合伙企业合伙人 现有如下情况 1 甲死亡 A为继承人 2 乙因吸毒 已耗尽家财 3 丙在执行事务中有贪污企业财产的行为 依照法律规定 以下判断中哪一个是正确的 A 乙当然退伙B 在乙退伙后 经丙丁同意 A可以成为合伙人C A若成为合伙人 可与丁一起决定将丙开除D A若成为合伙人 可与丁一起可劝丙退伙无权将其除名答案 AC 50 3 退伙的法律后果 1 合伙企业继续存在 2 对合伙企业的财产进行结算 合伙人退伙 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额 退伙时未了结的合伙企业的事务的 待了结后进行结算 3 财产份额的退还办法 由合伙协议约定或者由全体合伙人决定 可退还货币 也可退还实物 4 退伙人的责任 退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务 与其他合伙承担连带责任 51 甲 乙 丙为某合伙企业的合伙人 甲因车祸死亡 甲的妻子和未成年的儿子依法继承甲的遗产 在甲妻提出继承合伙份额的要求时 乙 丙的如下答复哪些不违反法律的规定 A 由于合伙协议没有关于继承问题的约定 我们又不愿意与你共事 所以你不能成为合伙人 B 我们本来并不反对你的儿子成为合伙人 但是 他必须成为有限合伙人C 如果按退伙处理 我们可以不退还你丈夫出资时投入的房产 而改为退还现金 D 你丈夫突然去世后 合伙企业的管理一度陷于混乱 其间一笔生意失败 造成大量亏损 在办理退伙结算时 你们应分担其中一部分亏损 52 八 特殊普通合伙企业 特殊的普通合伙企业 是指以专门知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机构的普通合伙企业 在特殊的普通合伙企业的合伙人中 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 而其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 特殊的普通合伙企业与一般的普通合伙企业的区别 一般的普通合伙企业中的普通合伙人对企业债务承担无限连带责任 特殊的普通合伙企业中的普通合伙人只有对债务的形成承担责任 才需承担无限连带责任 其他普通合伙人如果对债务的形成不承担责任 那么仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担有限责任 53 例 甲 乙 丙三个注册会计师各出资100万元设立依法设立一个特殊普通合伙企业 若甲 乙两合伙人在执业活动中因故意出具了虚假的审计报告 造成合伙企业重大债务1000万元 现合伙企业全部财产共计600万元 请问此1000万元的债务由谁清偿 某会计师事务所登记设立为特殊的普通合伙企业 其合伙人之一的董某在一次执业过程中因重大过失给客户造成损失 则下列说法中正确的是 A 对由此形成的会计师事务所的债务 由董某对该债务承担无限责任B 该损失应由董某一人独立承担C 其他合伙人对由此形成的会计师事务所的债务 以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任D 会计师事务所对此承担责任以后 董某应按照合伙协议的约定对给会计师事务所造成的损失承担赔偿责任答案 ACD 54 三 有限合伙企业 55 一 有限合伙企业的概念 由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 1 定义 2 设立条件 有符合条件的合伙人 2 50人 有书面合伙协议有合伙人的出资 不得以劳务出资 有合法的企业名称 注明 有限合伙 56 有限合伙的特殊规定 有限合伙企业合伙人的出资人 1 有限合伙企业合伙人的结构 2 有限合伙企业的事务执行 3 有限合伙人的权利 4 有限合伙人入伙和退伙的特别规则 5 有限合伙企业不同于普通合伙企业的其他规定 6 57 有限合伙企业的合伙人结构 有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人 有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立 但是 法律另有规定的除外 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样 58 有限合伙人的出资 有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额 有限合伙人应按期足额缴纳出资 未按期足额缴纳的 应当承担补缴义务 并对其他合伙人承担违约责任 有限合伙人可用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利作价出资 有限合伙人不得以劳务出资 59 有限合伙企业的事务执行 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务 60 有限合伙人的权利及限制 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但合伙协议另有约定的除外 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但合伙协议另有约定的除外 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但合伙协议另有约定的除外 有限合伙人可以按合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应提前30日通知其他合伙人 61 有限合伙人入伙和退伙的特别规则 第77条新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 第79条作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的 其他合伙人不得因此要求其退伙 第80条作为有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 第81条有限合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务 以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 62 合伙企业只剩一名合伙人时 如何处理 合伙企业仅剩有限合伙人时 有限合伙企业仅剩普通合伙人时 合伙人及合伙的转变 63 第75条有限合伙企业仅剩有限合伙人的 应当解散 有限合伙企业仅剩普通合伙人的 转为普通合伙企业 第84条普通合伙人转变为有限合伙人的 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任 第83条有限合伙人转变为普通合伙人的 对其作为有限合伙人期