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第二章其他主体法律制度 第一节个人独资企业法律制度第二节合伙企业法律制度第三节外商投资企业法律制度 1 第一节个人独资企业法律制度 个人独资企业概述个人独资企业的设立个人独资企业的经营管理个人独资企业的解散和清算 2 一 个人独资企业概述 个人独资企业是指依照 个人独资企业法 在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 3 一 个人独资企业概述 其特征有 由一个自然人投资投资人对企业的债务承担无限责任个人独资企业是非法人企业个人独资企业虽然不具有法人资格 但却是独立的民事主体 可以自己的名义从事民事活动 4 二 个人独资企业的设立 一 个人独资企业的设立条件1 投资人为一个自然人 且只能是中国公民 投资人只能是自然人 不包括法人 投资人只能是具有中国国籍的自然人 不包括港 澳 台同胞 国家公务员 党政机关领导干部 法官 检察官 警官 商业银行工作人员等 不得投资设立个人独资企业 5 一 个人独资企业的设立条件 2 有合法的企业名称厂 店 部 中心 工作室等个人独资企业名称不得使用 有限 有限责任 或者 公司 字样 6 一 个人独资企业的设立条件 3 有投资人申报的出资出资的方式 货币 实物 财产权利设立个人独资企业可以用货币出资 也可以用实物 土地使用权 知识产权或者其他财产权利出资 但不能以 劳务 出资 出资的性质 个人所有 家庭共有 7 一 个人独资企业的设立条件 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间 共同创造 共同所得的财产 家庭财产是指家庭成员共同所有和各自所有的财产的总和 投资人在申请企业设立时 明确以家庭共有财产作为个人出资的 应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 8 一 个人独资企业的设立条件 4 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5 有必要的从业人员 9 二 个人独资企业的设立程序 提出申请工商登记分支机构登记分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担 10 例题单选题 下列关于个人独资企业设立条件的表述中 符合 个人独资企业法 规定的是 A 投资人可以是中国公民也可以是外国公民B 投资人只能以个人财产出资C 有合法的企业名称D 企业可以不设固定的生产经营场所 答案 C 11 例题判断题 投资人在设立个人独资企业登记申请书上没有注明是以个人财产出资还是以家庭共有财产出资的 应以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 答案 12 三 个人独资企业的经营管理 一 个人独资企业的投资人个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权 其有关权利可以依法进行转让或继承 个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的 应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任 13 二 个人独资企业的事务管理 个人独资企业事务管理的方式自行管理企业事务委托或者聘用他人管理企业事务应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同 14 二 个人独资企业的事务管理 1 内部限制 1 个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 2 投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同 给投资人造成损失的 应当承担民事赔偿责任 对外 不得对抗善意第三人 对内 承担赔偿责任 15 案例 某个人独资企业的投资人甲聘用乙为企业经营管理人员 为了控制经营风险 甲规定乙在对外投资 签订合同时最高不得超过10万元 如果乙未经甲的同意 与丙签订一份标的为20万元的买卖合同 该合同是否有效 16 解答 如果丙知道乙超越了自己的权限 则买卖合同无效 如果丙在签订买卖合同时并不知道乙超越权限 也没有从该合同中获得不正当利益 则第三人丙为善意第三人 该买卖合同有效 投资人甲不得以乙超越其内部限制为由 主张合同无效 17 二 个人独资企业的事务管理 2 法定限制 法律对受托人职权的限制 不得擅自以企业财产提供担保 未经投资人同意 不得从事与本企业相竞争的业务 未经投资人同意 不得同本企业订立合同或者进行交易 未经投资人同意 不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用 18 例题 多选题 万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理 并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定 假设第三人对此授权不知情 则陈某在受托期间实施的下列行为中 属于法律禁止或无效的是 A 未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B 未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C 未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D 未经万某同意将企业的商标有偿转让 答案 BD 19 四 个人独资企业的解散和清算 一 个人独资企业的解散投资人决定解散 投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承 被依法吊销营业执照 法律 行政法规规定的其他情形 20 二 个人独资企业的清算 1 个人独资企业解散 由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 投资人 可以自行清算 不包括受托人 投资人的继承人 债权人不能直接清算 只能申请人民法院指定清算人 21 例题 单选题 林某以个人财产出资设立一个人独资企业 聘请陈某管理该企业事务 林某病故后 因企业负债较多 林某的妻子作为惟一继承人明确表示不愿继承该企业 该企业只得解散 根据 个人独资企业法 的规定 关于该企业清算人的下列表述中 正确的是 A 由陈某进行清算B 由林某的妻子进行清算C 由债权人进行清算D 由债权人申请法院指定清算人进行清算 答案 D 22 二 个人独资企业的清算 2 财产的顺序清偿 1 所欠职工工资和社会保险费用 2 所欠税款 3 其他债务 23 二 个人独资企业的清算 3 个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭 24 例题 多选题 张某于2003年3月设立乙个人独资企业 2003年5月 乙企业与甲公司签订一份买卖合同 根据合同约定 乙企业应于2003年8月15日前支付给甲公司货款15万元 但乙企业一直未支付该款项 2004年1月乙企业解散 2006年5月1日 甲公司要求张某偿还上述15万元债务 遭到张某的拒绝 根据 个人独资企业法 下列表述中错误的是 A 因乙企业已经解散 甲公司的债权已经消灭B 甲可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务C 甲请求张某偿还债务的期限应于2006年1月届满D 甲请求张某偿还债务的期限应于2009年1月届满 答案 AC 25 第二节合伙企业法律制度 合伙企业概述普通合伙企业有限合伙企业 26 一 合伙企业概述 一 概念合伙是指两个以上的人为着共同目的 相互约定共同出资 共同经营 共享收益 共担风险的自愿联合 合伙企业 是指自然人 法人和其他组织依照 中华人民共和国合伙企业法 在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 27 一 合伙企业概述 二 分类普通合伙企业由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 28 二 普通合伙企业 普通合伙企业的概念合伙企业的设立条件合伙企业的财产合伙企业事务的执行合伙企业与第三人的关系入伙与退伙特殊的普通合伙企业 29 一 概念 普通合伙企业 是指由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务依照 合伙企业法 规定承担无限连带责任的一种合伙企业 30 一 概念 特点 1 全部是普通合伙人 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 2 合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任 法律另有规定的除外 31 二 合伙企业的设立条件 1 两个以上合伙人合伙人可以是自然人 也可以是法人或者其他组织 但个人独资企业的投资人只能是自然人 合伙人为自然人的 应当具有完全民事行为能力 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 但可以成为有限合伙人 2 书面合伙协议 32 二 合伙企业的设立条件 3 合伙人的出资合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 普通合伙人也可以用劳务出资 合伙人以实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 需要评估作价的 可以由全体合伙人协商确定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 33 二 合伙企业的设立条件 4 合伙企业的名称和生产经营场所普通合伙企业应当在名称中标明 普通合伙 字样 特殊的普通合伙企业应当在名称中标明 特殊普通合伙 字样 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样 注 合伙企业的名称中必须有 合伙 字样 5 法律 行政法规规定的其他条件 34 三 合伙企业的财产 合伙企业财产的构成合伙人的出资以合伙企业名义取得的收益依法取得的其他财产 35 三 合伙企业的财产 合伙企业财产的性质合伙人在合伙企业清算前 不得请求分割合伙企业的财产 但是 法律另有规定的除外 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的 合伙企业不得以此对抗善意第三人 36 合伙人财产份额的转让 除合伙协议另有约定的外 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 应当通知其他合伙人 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 但是 合伙协议另有约定的除外 37 4 合伙人财产份额的出质 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其行为无效 由此给善意的第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 38 例题 多选题 甲 乙 丙共同出资设立一个普通合伙企业 在合伙企业存续期间 甲拟以其在合伙企业中的财产份额出质借款 根据 合伙企业法 的规定 下列表述中正确的有 A 无须经乙 丙同意 甲可以出质B 经乙 丙同意 甲可以出质C 未经乙 丙同意 甲私自出质的 其行为无效D 未经乙 丙同意 甲私自出质给善意第三人造成损失的 由甲承担赔偿责任 答案 BCD 39 四 合伙企业事务的执行 1 合伙事务执行的形式由全体合伙人共同执行合伙事务委托一个或者数个合伙人执行合伙事务委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的 其他合伙人不再执行合伙事务 40 1 合伙事务执行的形式 除合伙协议另有约定外 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意 改变合伙企业的名称 改变合伙企业的经营范围 主要经营场所的地点 处分合伙企业的不动产 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 41 例题 单选题 根据 合伙企业法 的规定 普通合伙企业的下列事务中 在合伙协议没有约定的情况下 不必经全体合伙人一致同意即可执行的是 A 改变合伙企业主要经营场所的地点B 合伙人之间转让在合伙企业中的部分财产份额C 改变合伙企业的名称D 转让合伙企业的商标权 答案 B 42 2 合伙人的权利和义务 1 权利合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业 不执行合伙事务的合伙人的监督权利 合伙人查阅合伙企业会计账簿等财务资料的权利 合伙人有提出异议的权利和撤销委托的权利 43 例题 多选题 根据 合伙企业法 的规定 下列关于普通合伙企业合伙人权利的表述中 符合法律规定的有 A 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利B 合伙人可以查阅企业会计账簿C 合伙人可以自营与本企业相竞争的业务D 执行企业事务的合伙人可以自行决定是否向其他合伙人报告企业经营状况 答案 AB 44 2 合伙人的权利和义务 2 义务合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 合伙人不得同本合伙企业进行交易 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动 45 例题 多选题 甲与乙 丙成立普通合伙企业 甲被推举为合伙事务执行人 乙 丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定 甲在任职期间实施的下列行为中 属于法律禁止或无效的有 A 自行决定向善意的A公司支付广告费5万元B 未经乙 丙同意 与善意的B公司签订50万元的合同C 未经乙 丙同意 将自有房屋以1万元租给合伙企业D 与其妻子一道经营与合伙企业相同的业务 答案 CD 46 3 合伙事务执行的决议办法 合伙人对合伙企业有关事项作出决议 按照合伙协议约定的表决办法办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法 合伙企业法 对合伙企业的表决办法另有规定的 从其规定 47 例题 判断题 甲 乙等6人设立了一个普通合伙企业 并委托甲和乙执行合伙企业事务 甲对乙执行的事务提出异议 其他合伙人对如何解决此问题也产生了争议 由于合伙协议未约定争议解决的表决办法 合伙人实行了一人一票的表决办法 后经全体合伙人过半数表决通过了同意甲意见的决定 上述解决争议的做法不符合法律规定 答案 48 4 合伙企业的损益分配 合伙企业的利润分配 亏损分担 按照合伙协议的约定办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 49 5 非合伙人参与经营管理 除合伙协议另有约定外 经全体合伙人一致同意 可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 被聘任的经营管理人员 仅是合伙企业的经营管理人员 不是合伙企业的合伙人 因而不具有合伙人的资格 50 五 合伙企业与第三人的关系 1 合伙企业对外代表权的效力 1 合伙事务执行中的对外代表权全体合伙人都有权对外代表合伙企业 委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业 仅单项事务对外代表合伙企业 如仅代表合伙企业对外签订某个具体合同 51 1 合伙企业对外代表权的效力 2 合伙企业对外代表权的限制无论合伙企业内部如何约定 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 相关链接 个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员的职权的限制 不得对抗善意第三人 52 2 合伙企业的债务清偿 1 合伙企业对其债务 应先以其全部财产进行清偿 2 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人承担无限连带责任 解释 合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力 债权人可以根据自己的清偿利益 请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任 也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索 53 2 合伙企业的债务清偿 3 合伙人由于承担无限连带责任 清偿数额超过规定的其亏损分担比例的 有权向其他合伙人追偿 4 合伙企业的亏损分担 按照合伙协议的约定办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分担 对外 连带责任对内 按份责任 54 例题 多选题 甲 乙 丙设立一合伙企业 约定损益的分配和分担比例为4 3 3 该企业欠丁5万元 无力清偿 债权人丁的下列做法中 正确的有 A 要求甲 乙 丙分别清偿2万元 1 5万元 1 5万元B 要求甲 乙 丙分别清偿2万元 2万元 1万元C 要求甲 乙分别清偿2万元 3万元D 要求甲清偿5万元 答案 ABCD 55 3 合伙人的债务清偿 1 合伙人发生与合伙企业无关的债务 相关债权人不得以其债权 抵销 其对合伙企业的债务 也不得 代位 行使合伙人在合伙企业中的权利 56 3 合伙人的债务清偿 2 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 57 3 合伙人的债务清偿 3 人民法院强制执行合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 其他合伙人有优先购买权 其他合伙人未购买 又不同意将该财产份额转让给他人的 依照 合伙企业法 的规定为该合伙人办理退伙结算 或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算 58 例题 单选题 下列有关普通合伙企业和合伙人进行债务清偿的表述中 不符合 合伙企业法 规定的是 A 合伙企业应先以其全部财产清偿企业债务B 合伙企业不能清偿到期债务的 合伙人对企业债务承担无限连带责任C 合伙人的自有财产不足清偿个人债务的 债权人可自行接管该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿D 合伙人之间约定的亏损分担比例对债权人没有约束力 答案 C 59 六 入伙与退伙 入伙 入伙的条件和程序新合伙人入伙 除合伙协议另有约定外 应当经全体合伙人一致同意 并依法订立书面入伙协议 订立入伙协议时 原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况 60 六 入伙与退伙 2 新合伙人的权利和责任入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利 承担同等责任 但是 入伙协议另行约定的 从其约定 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 新入伙的普通合伙人 61 例题 判断题 入伙的新合伙人与原合伙人可以在入伙协议中约定 新合伙人比原合伙人享有较大的权利 承担较小的责任 答案 62 六 入伙与退伙 退伙自愿退伙协议退伙通知退伙法定退伙当然退伙除名 63 协议退伙 合伙协议约定的退伙事由出现 经全体合伙人一致同意 发生合伙人难以继续参加合伙的事由 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 64 通知退伙 合伙协议未约定合伙期限的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可以退伙 但应当提前30日通知其他合伙人 协议退伙 通知退伙的主要区别 合伙协议是否约定了合伙期限 65 当然退伙 作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 66 当然退伙 1 普通合伙人丧失偿债能力的 当然退伙 2 有限合伙人丧失偿债能力的 不退伙 3 退伙事由实际发生之日为退伙生效日 67 除名 未履行出资义务 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 执行合伙事务时有不正当行为 发生合伙协议约定的事由 注 除名必须要经其他合伙人一致同意 对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人 被除名人接到除名通知之日 除名生效 被除名人退伙 68 例题 单选题 根据 合伙企业法 的规定 下列各项中 属于普通合伙人当然退伙的情形是 A 合伙人在执行合伙企业事务中有侵占合伙企业财产的行为B 合伙人未履行出资义务C 合伙人被法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额D 合伙人因重大过失给合伙企业造成损失 答案 C 69 例题 多选题 根据 合伙企业法 的规定 下列各项中 属于有限合伙人当然退伙的是 A 作为有限合伙人的自然人死亡B 有限合伙人个人丧失偿债能力C 有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行D 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力 答案 AC 70 六 入伙与退伙 3 退伙的效果财产继承退伙结算 71 财产继承 继承人是否愿意不愿意成为合伙人或者不能成为合伙人 合伙企业应当向其退还被继承合伙人的财产份额 愿意完全民事行为能力人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意 可以取得普通合伙人资格 72 财产继承 无民事行为能力人或者限制民事行为能力人经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 全体合伙人未能一致同意的 合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人 73 例题 多选题 甲是普通合伙企业的合伙人 因飞机失事死亡 其子乙12岁 根据 合伙企业法 的规定 下列表述中 正确的是 A 乙因继承当然成为合伙企业的普通合伙人B 乙只能要求分割甲在合伙企业的财产份额C 经其他合伙人同意 乙可以成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业D 全体合伙人未能一致同意的 合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人 答案 CD 74 退伙结算 合伙人退伙 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算 退还退伙人的财产份额 退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的 相应扣减其应当赔偿的数额 退伙的普通合伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 75 例题 单选题 2004年3月 刘 关 张三人分别出资2万元 2万元 1万元设立甲合伙企业 并约定按出资比例分配和分担损益 8月 甲合伙企业为乙企业的借款提供担保 12月因乙企业无偿债能力 甲合伙企业承担保证责任 为乙企业支付1万元 12月底 刘提出退伙要求 关 张同意 经结算 甲合伙企业净资产3万元 根据 合伙企业法 的规定 应退还刘的财产数额是 A 2万元B 1 2万元C 1万元D 0 8万元 答案 B 76 例题 多选题 甲 乙 丙三人各自出资10万元 6万元 4万元设立普通合伙企业 因经营管理不善 对丁负债10万元 丙遂提出退伙 并拿出1万元由甲 乙代为偿还对丁的债务 如合伙企业财产不能清偿丁的债务 根据 合伙企业法 的规定 下列表述中 正确的是 A 丁可以分别向甲 乙 丙要求偿还5万元 3万元 2万元B 丁只能要求丙偿还1万元 其余部分向甲 乙追偿C 丁可以只向甲或只向乙要求偿还全部10万元 但不能要求丙单独偿还10万元D 丁可以向甲 乙 丙中任何一人要求偿还10万元 答案 AD 77 七 特殊的普通合伙企业 1 概念是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 2 名称企业名称中应当标明 特殊普通合伙 字样 3 责任形式 78 3 责任形式 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 79 3 责任形式 合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务 以合伙企业财产对外承担责任后 该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任 80 3 责任形式 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务 全体合伙人承担无限连带责任 81 例题 单选题 注册会计师甲 乙 丙共同出资设立一个特殊的普通合伙制的会计师事务所 甲 乙在某次审计业务中 因故意出具不实审计报告被人民法院判决由会计师事务所赔偿当事人80万元 根据 合伙企业法 的规定 下列有关该赔偿责任承担的表述中 正确的是 A 甲 乙 丙均承担无限连带责任B 以该会计师事务所的全部财产为限承担责任C 甲 乙 丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任D 甲 乙应当承担无限连带责任 丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任 答案 D 82 三 有限合伙企业 一 有限合伙企业的概念有限合伙企业 是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织 83 二 有限合伙企业设立的特殊规定 1 人数有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立 但是 法律另有规定的除外 有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人 有限合伙企业仅剩有限合伙人的 应当解散 有限合伙企业仅剩普通合伙人的 转为普通合伙企业 84 二 有限合伙企业设立的特殊规定 2 名称企业名称中应当标明 有限合伙 字样3 合伙协议4 出资形式有限合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利作价出资 有限合伙企业名称中的普通合伙人仍然可以以劳务出资 但有限合伙人不得以劳务出资 85 二 有限合伙企业设立的特殊规定 5 出资义务6 有限合伙企业登记事项有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额 86 三 事务执行的特殊规定 1 有限合伙企业事务执行人由普通合伙人执行合伙事务2 禁止有限合伙人执行合伙事务有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 3 有限合伙企业利润分配有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人 合伙协议另有约定的除外 87 三 事务执行的特殊规定 4 有限合伙人的权利 1 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是 合伙协议另有约定的除外 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 普通合伙人不得同本合伙企业进行交易 未经投资人同意 个人独资企业的受托人不得同本企业订立合同或者进行交易 88 三 事务执行的特殊规定 2 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 未经投资人同意 个人独资企业的受托人不得从事与本企业相竞争的业务 89 四 财产出质与转让的特殊规定 1 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 2 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前30日通知其他合伙人 90 五 有限合伙人债务清偿 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿 人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 91 六 有限合伙企业入伙与退伙 1 入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 2 退伙 92 2 退伙 1 当然退伙作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照 责令关闭 撤销 或者被宣告破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 93 2 退伙 2 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的 其他合伙人不得因此要求其退伙 3 作为有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 94 2 退伙 4 有限合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务 以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 95 七 合伙人性质转变的特殊规定 除合伙协议另有约定外 普通合伙人转变为有限合伙人 或者有限合伙人转变为普通合伙人 应当经全体合伙人一致同意 有限合伙人转变为普通合伙人对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任 普通合伙人转变为有限合伙人对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任 96 例题 单选题 甲 乙 丙 丁成立一普通合伙企业 一年后甲转为有限合伙人 此前 合伙企业欠银行债务30万元 该债务直至合伙企业因严重资不抵债被宣告破产仍未偿还 对该30万元银行债务的偿还 根据 合伙企业法 的规定 下列选项中 正确的是 A 乙 丙 丁应按合伙份额对该笔债务承担清偿责任 甲无须承担责任B 各合伙人均应对该笔债务承担无限连带责任C 乙 丙 丁应对该笔债务承担无限连带责任 甲无须承担责任D 合伙企业已宣告破产 债务归于消灭 各合伙人无须偿还该笔债务 答案 B 97 四 合伙企业解散和清算 一 合伙企业解散合伙期限届满 合伙人决定不再经营 合伙协议约定的解散事由出现 全体合伙人决定解散 合伙人已不具备法定人数满30天 合伙协议约定合伙目的已实现或无法实现 依法被吊销营业执照 责令关闭或被撤销 法律 行政法规规定的其他原因 98 二 合伙企业清算 1 确定清算人 1 清算人由全体合伙人担任 2 经全体合伙人过半数同意 可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人 或者委托第三人 担任清算人 3 自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的 合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人 99 例题 多选题 某合伙企业解散时 在如何确定清算人的问题上 合伙人甲 乙 丙 丁各执一词 下列各合伙人的主张中 不符合合伙企业法律制度规定的有 A 甲 由我们4人共同担任清算人B 乙 我是大家一致同意的企业事务执行人 只能由我担任清算人C 丙 建议从我们4人中推选一人担任清算人D 丁 合伙企业清算不允许由合伙人担任 因此建议请一名注册会计师来担任清算人 答案 BD 100 二 合伙企业清算 2 债权申报期限 1 清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人 并于60日内在报纸上公告 2 债权人应当自接到通知书之日起30日内 未接到通知书的自公告之日起45日内 向清算人申报债权 101 二 合伙企业清算 3 财产清偿顺序清算费用职工工资 社会保险费用法定补偿金 所欠税款清偿债务剩余财产 依照 合伙企业法 关于利润分配和亏损分担的规定进行分配 102 第二节合伙企业法律制度 4 合伙企业注销后 原 普通合伙人 对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任 5 合伙企业不能清偿到期债务的 债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请 也可以要求普通合伙人清偿 合伙企业依法被宣告破产的 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任 103 五 违反合伙企业法的法律责任 违反 合伙企业法 规定 应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款 罚金 其财产不足以同时支付的 先承担民事赔偿责任 104 第三节外商投资企业法律制度概述 概述中外合资经营企业中外合作经营企业外商独资企业 105 一 外商投资企业法律制度概述 概念投资项目外商投资企业并购境内企业 106 一 概念 外商投资企业是指依照中国的法律规定 经中国政府批准 在中国境内设立的 由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业 中外合资经营企业中外合作经营企业外资企业 107 一 概念 108 二 投资项目 鼓励类限制类禁止类允许类 109 1 鼓励类外商投资项目 属于农业新技术 农业综合开发和能源 交通 重要原材料工业的 属于高新技术 先进适用技术 能够改进产品性能 提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备 新材料的 适应市场需求 能够提高产品档次 开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的 110 1 鼓励类外商投资项目 属于新技术 新设备 能够节约能源和原材料 综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的 能够发挥中西部地区的人力和资源优势 并符合国家产业政策的 111 2 限制类外商投资项目 技术水平落后的 不利于节约资源和改善生态环境的 从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探 开采的 属于国家逐步开放的产业的 112 3 禁止类外商投资项目 危害国家安全或者损害社会公众利益的 对环境造成污染损害 破坏自然资源或者损害人体健康的 占用大量耕地 不利于保护 开发土地资源的 危害军事设施安全和使用效能的 运用我国特有工艺或者技术生产产品的 113 4 允许类外商投资项目 不属于鼓励类 限制类和禁止类的外商投资项目 为允许类外商投资项目 特殊规定 产品全部直接出口的允许类外商投资项目 视为鼓励类外商投资项目 产品出口额占其销售总额70 以上的限制类外商投资项目 经批准可以视为允许类外商投资项目 114 例题 多选题 根据外商投资企业法律制度的规定 外商投资企业的投资项目分为鼓励 允许 限制和禁止四类 下列各项中 属于鼓励类外商投资项目的有 A 适应市场需求 能够提高产品档次的项目B 属于国家逐步开放的产业的项目C 产品全部直接出口的允许类外商投资项目D 从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探的项目 答案 AC 115 例题 多选题 根据外商投资企业法律制度的规定 下列选项中 属于限制类外商投资项目的有 A 能源 重要原材料工业项目B 不利于节约资源和改善生态环境的项目C 从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探的项目D 运用我国特有工艺生产产品的项目 答案 BC 116 三 外国投资者并购境内企业 概述并购要求注册资本与投资总额出资期限反垄断审查 117 1 概述 是指外国投资者购买境内非外商投资企业 称境内公司 股东的股权或认购境内公司增资 使该境内公司变更设立为外商投资企业 简称股权并购 外国投资者设立外商投资企业 并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产 或 外国投资者协议购买境内企业资产 并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产 简称资产并购 118 1 概述 119 2 并购要求 1 境内公司 企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司 应报商务部批准 2 外国投资者并购境内企业并取得控制权 涉及重点行业 存在影响或者可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或者中华老字号的境内企业实际控制权转移的 当事人应当向商务部进行申报 120 2 并购要求 3 外国投资者股权并购的 并购后所设外商投资企业继承被并购境内公司的债权债务 外国投资者资产并购的 出售资产的境内企业承担原有的债权债务 121 3 注册资本与投资总额 1 注册资本的确定 122 2 出资比例 外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例一般不低于25 如果外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25 的 审批机关在颁发外商投资企业批准证书时加注 外资比例低于25 的字样 登记管理机关在颁发外商投资企业营业执照时加注 外资比例低于25 的字样 123 3 投资总额 124 4 出资期限 1 出资期限的一般规定外国投资者并购境内企业设立外商投资企业 外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东 或出售资产的境内企业支付全部对价 对特殊情况需要延长者 经审批机关批准后 应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60 以上 1年内付清全部对价 并按实际缴付的出资比例分配收益 125 4 出资期限 2 增资的特殊要求有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20 的新增注册资本 其余部分的出资时间应符合 公司法 有关外商投资的法律和 公司登记管理条例 的规定 其他法律法规另有规定的 从其规定 股份有限公司为增加注册资本发行新股的 股东认购新股 依照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行 126 4 出资期限 3 资产并购的特殊要求投资者应在拟设立的外商投资企业合同 章程中规定出资期限 设立外商投资企业 并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产的 对与资产对价等额部分的出资 投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业支付全部对价 127 4 出资期限 3 资产并购的特殊要求对特殊情况需要延长者 经审批机关批准后 应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60 以上 1年内付清全部对价 并按实际缴付的出资比例分配收益 其余部分的出资合同 章程中规定一次缴付出资的 投资各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清 合同 章程中规定分期缴付出资的 投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15 并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清 128 4 出资期限 4 低于25 时支付对价期限的特殊要求投资者以现金出资的 应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清 投资者以实物 工业产权等出资的 应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清 注 外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25 的 除法律和行政法规另有规定外 该企业不享受外商投资企业待遇 129 4 出资期限 5 支付手段上述作为并购对价的支付手段 应符合国家有关法律和行政法规的规定 外国投资者以其合法拥有的人民币资产作为支付手段的 应经外汇管理机关核准 外国投资者以其拥有处置权的股权作为支付手段的 按照有关规定办理 130 例题 多选题 某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立 注册资本800万美元 其中 外国投资者出资180万美元 下列有关该外国投资者出资期限的表述中 符合外国投资者并购境内企业有关规定的有 A 以现金出资的 应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清B 以现金出资的 应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清C 以工业产权出资的 应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清D 以工业产权出资的 应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清 答案 AC 131 例题 多选题 某外国投资者并购我国境内企业设立外商投资企业 并购后外资比例占企业注册资本的19 根据外商投资企业法律制度的规定 下列说法中 正确的有 A 若外国投资者以现金出资 应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清B 若外国投资者以实物出资 应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清C 除法律 行政法规另有规定的以外 该并购完成后的企业不享受外商投资企业待遇D 除法律 行政法规另有规定的以外 该并购无须履行审批程序 答案 ABC 132 5 反垄断审查 1 外国投资者并购境内企业并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民币 一年内并购国内关联行业的企业累计超过10个 并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20 并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25 133 5 反垄断审查 2 境外并购境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上 境外并购一方当事人当年在中国市场上的营业额15亿元人民币以上 境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率已经达到20 134 5 反垄断审查 2 境外并购由于境外并购 境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25 由于境外并购 境外并购一方当事人直接或者间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家 135 例题 多选题 根据外国投资者并购境内企业的有关规定 下列各项中 境外并购的并购方应当在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时 向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案的是 A 境外并购一方当事人在我国境内拥有资产为20亿元人民币B 境外并购一方当事人当年在中国市场上的营业额为20亿元人民币C 境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率已经达到15 D 由于境外并购 境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到30 答案 BD 136 二 中外合资经营企业 设立注册资本与投资总额出资方式出资期限出资额的转让组织形式和组织结构合营期限 解散和清算 137 一 中外合资经营企业的设立 1 设立合营企业的条件不予批准 有损中国主权的 违反中国法律的 不符合中国国民经济发展要求的 造成环境污染的 签订的协议 合同 章程显属不公平 损害合营一方权益的 138 一 中外合资经营企业的设立 2 设立合营企业的审批机关国务院对外经济贸易主管部门 即商务部 3 设立合营企业的法律程序由中外合营者共同向审批机关报送有关文件审批机关审批办理工商登记 139 二 注册资本与投资总额 注册资本的一般要求增加注册资本的程序注册资本与投资总额的关系 140 1 注册资本的一般要求 注册资本为合营各方认缴的出资额之和 而非实收资本 外国合营者的投资比例一般不得低于25 合营企业因投资总额和生产经营规模等发生变化 确需减少注册资本的 须经审批机关 批准 合营企业增加注册资本应报原审批机关核准 141 2 增加注册资本的程序 1 合营各方协商一致 2 由董事会会议以特别决议方式通过 3 报原审批机关核准 而非批准 4 修改合营企业章程 办理注册资本的变更登记手续 注 报原审批机关核准 是一个特定程序 142 3 投资总额与注册资本的关系 143 例题 单选题 某中外合资经营企业的投资总额为410万美元 在其注册资本中 中方认缴的出资额为105万美元 根据外商投资企业法律制度的规定 外方认缴的出资额至少为 万美元 A 50B 100C 110D 105 答案 D 144 例题 判断题 国内企业甲与外国投资者乙共同投资设立中外合资经营企业 甲出资55 乙出资45 如果合营企业的投资总额为1200万美元 则甲至少应出资275万美元 乙至少应出资225万美元 甲 乙双方的出资额符合中外合资经营企业法律制度的规定 答案 145 三 出资方式 外国合营者以货币出资时 只能以外币缴付出资 不能以人民币缴付出资 合营各方认缴的出资 必须是合营者自己所有的现金 自己所有并且未设立任何担保物权 抵押权 质权 的实物 工业产权 专有技术 合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款 租赁的设备以及合营者以外的他人财产作为自己的出资 也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资提供担保 146 例题 多选题 根据中外合作经营企业法律制度的规定 合作各方的下列出资方式中 正确的有 A 外国投资者以可自由兑换的外币出资B 中国投资者以其所有的工业产权作价出资C 外国投资者以已设定抵押的机器设备作价出资D 中国投资者以土地使用权作价出资 答案 ABD 147 四 出资期限 普通出资期限收购价款未按约定期限出资的责任界定同步出资控股问题 148 1 普通出资期限 一次性缴清自营业执照签发之日起6个月内缴清分期出资第一期出资 不得低于各自认缴出资额的15 并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清总期限 自营业执照签发之日起不得超过2年 与注册资本的大小无关 149 例题 单选题 根据中外合资经营企业法律制度的规定 合营合同规定分期缴付出资的 合营各方第一期的出资额应为 A 不得低于各自认缴出资额的15 B 不得低于各自认缴出资额的25 C 不得低于该企业注册资本的15 D 不得低于该企业注册资本的25 答案 A 150 例题 多选题 甲公司是一家中外合资经营企业 注册资本为600万美元 其中 外国合营者认缴的出资额为200万美元 合营企业合同约定合营双方分期缴付出资 2006年6月1日工商行政管理机关签发企业法人营业执照 根据中外合资经营企业法律制度的规定 下列关于该外国合营者缴付出资的表述中 符合法律规定的有 A 外国合营者可以美元缴付出资 也可以人民币缴付出资B 外国合营者在2006年8月31日之前缴付的出资不得低于30万美元C 外国合营者应在2009年5月31日之前缴清全部出资D 中外合资经营企业的投资总额不得超过1500万美元 答案 BD 151 2 收购价款 通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者 应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金 对特殊情况需要延长支付者 经审批机关批准后 应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60 以上 在1年内付清全部购买金 并按 实际缴付的出资额的比例 分配收益 152 例题 多选题 外国甲公司收购中国境内乙公司部分资产 价款为100万美元 并以该资产作为出资与丙公司于2004年4月1日成立了一家中外合资经营企业 甲公司支付乙公司购买金的下列方式中 不符合中外合资经营企业法律制度规定的有 A 2004年6月30日一次支付100万美元B 2004年6月30日支付50万美